國有企業(yè)改制重組律師業(yè)務(wù)指引

1、國有企業(yè)改制重組律師業(yè)務(wù)指引（試行）第一章總則第一條為了改進和提高律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，引導(dǎo)律師依法履行職 責(zé)，充分發(fā) 揮律師的獨立作用，依據(jù)中華人民共和國公司法、中華人民共和國律師法、企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān) 督管理暫行條例（國務(wù)院第378號令）、關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知（國辦發(fā)（2003） 96號）、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法（國務(wù)院國資委財政部令第3號）等相關(guān)配套文件和北 京市律師執(zhí)業(yè)規(guī)范，制泄本操作指引。第二條律師從事與國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制相關(guān)的法律服務(wù)時，可參照本操作指引。第二章業(yè)務(wù)范圍第三條本指引所稱的國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)是指律師事務(wù)所接受改制重組企業(yè)（以下通

2、稱改 制企業(yè)） 或改制企業(yè)出資人的委托，提供與國有企業(yè)改制重組有關(guān)的以下單項或者多項法律 服務(wù)及綜合性專項 服務(wù)：（一）根據(jù)委托人的要求，開展盡職調(diào)查，出具盡職調(diào)查報告；（二）根據(jù)委托人的要求，在調(diào)查分析與論證的基礎(chǔ)上，制作改制重組方案：（三）根據(jù)委托人的要求，編制各類法律文件，參與談判，審核其他交易方提供的材料或者法律文 本；（四）根據(jù)委托人的要求，協(xié)助完成國有企業(yè)各項內(nèi)部審核、批準程序：（五）對改制企業(yè)報批的改制重組方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案及其他事項出具法律意見書：（六）根拯委托人的要求，協(xié)助改制重組方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助辦 理工商變更登記手續(xù)：（七）根據(jù)委托人的要

3、求，對改制企業(yè)的職工代表大會或職工大會、股東會或股東大會、董事會等 進行見證并出具見證意見。第三章工作原則第四條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)堅持“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”的原則，依 拯國家 相關(guān)部門制定的規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范用內(nèi)，獨立進行工作，發(fā)表法律意見。第五條律師在從事國有企業(yè)改制重組相關(guān)工作時，應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、行政法規(guī)、地方性法 規(guī)、自治 條例、單行條例、部門規(guī)章和地方規(guī)章的規(guī)定，依法執(zhí)業(yè)。第六條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)以謹慎勤勉、盡職盡責(zé)、實事求是的態(tài)度，為 委托人提 供獨立、優(yōu)質(zhì)、高效的綜合性法律服務(wù)。第七條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企

4、業(yè)維護企業(yè)和社會穩(wěn)定，保障企業(yè) 改制重組 工作順利進行。第八條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照律師執(zhí)業(yè)道德規(guī)范要求，保守國家秘密和 委托人及 改制企業(yè)的商業(yè)秘密。第九條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅持和遵循事前法律風(fēng)險防范、事中法律風(fēng)險 控制和事 后法律風(fēng)險補救的工作原則。第十條律師從事與國有企業(yè)改制重組相關(guān)的業(yè)務(wù)活動時，應(yīng)當(dāng)尊重同行，同業(yè)互助，自覺維 護律師行 業(yè)的社會聲譽，不得開展不正當(dāng)競爭。第十一條律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)時，如遇改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)界立、產(chǎn)權(quán)糾紛等資產(chǎn)權(quán)屬 或債權(quán)債 務(wù)等的訴訟、仲裁時，可以提供法律幫助，積極維護改制企業(yè)的合法權(quán)益。第十二條律師可以在從事國有企業(yè)

5、改制重組業(yè)務(wù)時另行接受訴訟代理或者仲裁代理的委托。如果涉及 利益沖突的，應(yīng)當(dāng)遵守律師業(yè)務(wù)利益沖突相關(guān)規(guī)則。如遇同一改制重組及相關(guān)業(yè)務(wù)，同一律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)避免同時接受同一改制企業(yè)或改制企業(yè) 出資人及 其它利益相關(guān)方的委托。第四章委托程序第十三條國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以律師事務(wù)所的需義接受委托，組織兩名以上的律師或 者其它專 業(yè)人員組成的項目工作團隊提供服務(wù)，律師不得私自接受委托。第十四條律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)當(dāng)與委托人訂立書面的委托合同，明確約左委托事項、承辦律 師、提供法律服務(wù)的方式和范用、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及費用等委托事項。第十五條國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)律師服務(wù)費用應(yīng)當(dāng)依據(jù)律師服務(wù)收費管理辦

6、法的規(guī)定與 委托人協(xié) 商，收費應(yīng)當(dāng)充分考慮改制企業(yè)規(guī)模、資產(chǎn)標(biāo)的、服務(wù)內(nèi)容及創(chuàng)新性等方而的相關(guān)情況。第十六條律師事務(wù)所與委托人訂立書而委托合同后，根據(jù)委托事項，在充分尊重委托人 意見的前 提下確泄承辦律師。律師事務(wù)所變更承辦律師應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。第五章業(yè)務(wù)內(nèi)容及要求第一節(jié)盡職調(diào)查第十七條盡職調(diào)查是指在國有企業(yè)改制重組過程中，律師依據(jù)國有企業(yè)的改制、重組、產(chǎn)權(quán) 交易等相 關(guān)要求，從法律或者規(guī)范性政策文件要求的角度對有關(guān)資料、文件、信息以及其他事實情況進行調(diào)查、 研究、分析和判斷。盡職調(diào)查是律師從事國有企業(yè)改制重組法律服務(wù)的必經(jīng)程序，是律師對改制重組方案或國有 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓 方案以及其他相關(guān)事項提供法

7、律意見和出具法律意見書的依據(jù)，也是律師編制 工作底稿、防范執(zhí) 業(yè)風(fēng)險的重要依據(jù)。第十八條律師應(yīng)當(dāng)排除外部各種不利因素的妨礙、干擾和影響，通過收集資料、調(diào)查、談話 以及其他 適當(dāng)?shù)姆绞綄φ{(diào)查對象進行盡職調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的獨立性。第十九條律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)盡職調(diào)查目的、程序，結(jié)合改制企業(yè)的特點和具體情況以書而形式向 調(diào)查對象 出具盡職調(diào)查清單，要求調(diào)查對象在合理或者約左的時間內(nèi)依據(jù)清單提供完整、齊 備的資料并保證其 真實性，律師留存與原件審核一致的復(fù)印件。第二十條律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)認審核、比對相關(guān)資料，并據(jù)此向委托人提出初步 審查意 見。對于需要制作調(diào)查筆錄的，應(yīng)當(dāng)親自當(dāng)而詢問有關(guān)人員，

8、以保證盡職調(diào)查工作的真實性。第二十一條律師開展盡職調(diào)查工作，在相關(guān)資料出現(xiàn)矛盾或者不相一致的情況時，應(yīng)當(dāng)要求 委托人予 以核實，也可以商請其他中介部門協(xié)助調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的準確性。第二十二條律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于無法獲得的與改制 重組或者 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作有重大關(guān)系的文件和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在出具的法律文書中明確說明。第二十三條律師在盡職調(diào)查過程中應(yīng)當(dāng)制作工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實、完整，記錄清晰 且宜長期 保存，一般包括以下內(nèi)容：（-）與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準證書、營業(yè)執(zhí)照、出資人合同、章程及歷 次重大變更的相關(guān)文件等資料的復(fù)印件；（二）重大

9、合同、協(xié)議及其他重要文件、會議記錄的摘要或者復(fù)印件：（三）與委托人以及調(diào)查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調(diào)查對象提供資料的檢查、調(diào)查訪 問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細說明：（四）委托人、調(diào)查對象及相關(guān)人員的書面保證或者聲明書的復(fù)印件：（五）律師對有笑人員的保留意見及疑難問題所作的說明；（六）其他與出具盡職調(diào)查報告相關(guān)的重要資料。第二十四條律師需要調(diào)查改制企業(yè)設(shè)立、沿革和變更情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào) 查對象提 供包括但不限于下列相關(guān)文件（必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：（一）企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照：（二）企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程；（三）與

10、企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；（四）與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準、許可或者授權(quán)：（五）資格認世證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等：（六）企業(yè)變更登記事項的申請與批準文件：（七）企業(yè)成立時及成立之后歷次驗資報告及審計、評估報告：（八）股東會、董事會的會議記錄和決議：（九）企業(yè)分支機構(gòu)和企業(yè)對外投資證明：（十）稅務(wù)登記證和有關(guān)稅收優(yōu)惠情況的說明及批文：（十一）外匯登記證：（十二）海關(guān)登記證明：（十三）其他相關(guān)證明文件。第二十五條律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運營結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào)查對象提供包括但 不限于下列相關(guān)文件：1'企業(yè)目前的組織構(gòu)架；2、企業(yè)目前的管理體系、嶄酬制度；3、企業(yè)內(nèi)部管理制度

11、與風(fēng)險控制制度。第二十六條律師需要調(diào)查改制企業(yè)有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào)查對象提供包括但 不限于下列文件：（一）企業(yè)及英附屬機構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單：（-）企業(yè)及其附屬機構(gòu)的有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件：（三）企業(yè)及同附屬機構(gòu)的其它有形資產(chǎn)的涓單及權(quán)屬證明文件。第二十七條律師需要調(diào)查改制企業(yè)JJ也使用權(quán)及無形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求被調(diào)查 對象提供包括但不限于下列文件：（-）企業(yè)及其附屬機構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；（-）企業(yè)及其附屬機構(gòu)對各項軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版 權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)：（三）所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證

12、明及協(xié)議：（四）企業(yè)及英附屬機構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)相關(guān)協(xié)議。第二十八條律師需要調(diào)查改制企業(yè)及苴關(guān)聯(lián)人簽署的重大合同的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求被調(diào)查 對象提供包括但不限于下列相關(guān)文件：（-）任何與企業(yè)及其附屬機構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同：（二）任何在企業(yè)及英附屬機構(gòu)的動產(chǎn)或者不動產(chǎn)設(shè)泄的所有抵押、質(zhì)押、留宜權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或 者其它權(quán)益限制相關(guān)的合同：（三）企業(yè)及賓笑聯(lián)機構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同：（四）企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議：（五）企業(yè)及英附屬機構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；（六）企業(yè)及英附屬機構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或者必需

13、品等供應(yīng)合同：（七）企業(yè)及其附屬機構(gòu)簽署的所有重大保險合同：（八）企業(yè)及其附屬機構(gòu)改制重組前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或者出售有關(guān)的重要文件；（九）企業(yè)及同附屬機構(gòu)與主要客戶簽訂的同他與其經(jīng)營有重大影響的合同；（十）苴它重要合同，如聯(lián)營合同、征用上地合同、大額貸款或者拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃 經(jīng)營合同或者投資參/控股及利潤共享的合同或者協(xié)議等等。第二十九條律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職 調(diào)查清單 中要求被調(diào)查對象提供包括但不限于下列相關(guān)文件：（-）企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求以及政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的詳細情況：（二）企業(yè)違反或者

14、被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方而的法律、法規(guī)、通知 或者 訴訟的情況；（三）企業(yè)所知曉的將來有可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或者質(zhì) 詢的事實。第三十條律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求被調(diào)查對象提供包 括但不限于下列相關(guān)文件：（-）企業(yè)高級管理人員的基本情況；（二）企業(yè)和員工簽訂的勞動合同樣本；（三）企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或者協(xié)議：（四）企業(yè)職工福利政策；（五）企業(yè)繳納社會保險費的情況。第三十一條律師完成盡職調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)向委托方提交盡職調(diào)查報告，盡職調(diào)查報告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi) 容：（-）盡職調(diào)查的目的：明確律師

15、依據(jù)委托人的委托事項通過開展盡職調(diào)查工作并出具盡職 調(diào)查報告 的目的。（二）盡職調(diào)查的準則：律師根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)泄，按照律師 行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標(biāo)準、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神進行盡職調(diào)查時遵循的工作準則。（三）盡職調(diào)查的程序：律師在開展盡職調(diào)查工作過程中所采取的工作方式、工作時間以及工作流 程，包括對凋查對象提供材料的查驗、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件情況的說明等。（四）出具報告的依據(jù)：律師出具盡職調(diào)查報告所依據(jù)的基本事實和相關(guān)文件資料。（五）報告的正文內(nèi)容：正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范囤基 本保持一致，如企業(yè)概況、經(jīng)營情況、

16、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別 對每一個具體問題進行分析與解釋。（六）報告的最終結(jié)論：律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果，針對委托人的委托事項，發(fā)表明確的結(jié)論 性意見。律師在發(fā)表結(jié)論性意見時應(yīng)當(dāng)對需要說明的其他事項予以明確說明。（七）報告的屋部格式：明確出具報告的經(jīng)辦律師及出具報告的日期，由經(jīng)辦律師簽字并加蓋律師 事務(wù)所印章。第二節(jié)編制方案第三十二條律師可以根據(jù)委托為改制企業(yè)編制改制重組方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案或苴他如人員安宜方 案、收益處置方案、債權(quán)債務(wù)處宜方案以及用于安宜人員的資產(chǎn)托管方案等相關(guān)方案。第三十三條改制重組方案應(yīng)當(dāng)遵循國家和地方性有關(guān)法規(guī)以及國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)

17、改制重組工作的 相關(guān)配套性政策文件的規(guī)左，正確處理改制重組過程中遇到的各種問題。第三十四條改制重組方案一般包括如下內(nèi)容：（一）企業(yè)的基本概況及投資各方的基本情況；（二）企業(yè)改制重組的目的、必要性和可行性；（三）企業(yè)改制重組的基本原則：（四）擬采取的改制重組的形式及理由：（五）擬采取的資產(chǎn)評估、債權(quán)保全和債務(wù)處置、資產(chǎn)處置的方式；（六）擬采取的人員分流安置方案：（七）擬采取的股權(quán)設(shè)置方案；（八）改制重組后的法人治理結(jié)構(gòu)：（九）改制重組后的企業(yè)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、產(chǎn)品開發(fā)和技術(shù)改造等：（十）改制重組后的發(fā)展前景和規(guī)劃；（十一）改制重組的組織領(lǐng)導(dǎo)：（十二）改制重組的實施程序、步驟和時間安排。第三十五條改制重

18、組方案中涉及股權(quán)設(shè)宜和法人治理結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)注意如下問題：（一）根據(jù)公司法規(guī)左，結(jié)合改制重組方案確定的具體改制重組形式，設(shè)汁有限責(zé)任公司（包括國有獨資公司）或者股份有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其法人治理結(jié)構(gòu)方案：（一）充分聽取原出資人、擬投資各方和改制企業(yè)員工、上級主管部門的意見，編制股權(quán)設(shè)置方案：（三）兼顧控股股東和小股東的權(quán)益，通過股權(quán)和法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，建立有效的相互監(jiān)督與 制約機制：（四）為改制企業(yè)制訂新的公司章程（草案），并能夠在公司章程中反應(yīng)出現(xiàn)代企業(yè)制度在 股權(quán) 和法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)宜上的內(nèi)容；（五）根據(jù)公司法的規(guī)左為改制企業(yè)制訂公司股東會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則（草案）以 及與經(jīng)營管理有關(guān)的管理制度（草案）和基本規(guī)則，建立新型的法人治理結(jié)構(gòu)。第三十六條改制重組