勞動爭議代理詞

1、廣 盛律師 事務(wù)所Guan gshe ng & Partners代理詞尊敬的仲裁員：北京市廣盛律師事務(wù)所接受勞動仲裁申請人李某（以下簡稱申請人）的委 托，就其與被申請人北京某認(rèn)證公司（以下簡稱被申請人）勞動爭議糾紛仲裁 一案，指派唐建華律師代理李某參與本案仲裁程序。代理人謹(jǐn)就本案事實和法律，發(fā)表如下代理意見。一、2006年6月10日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間一直 持續(xù)勞動關(guān)系，申請人作為勞動者的權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。依法成立的勞動關(guān)系受法律保護(hù)。自2006年6月10日申請人與被申請人 建立勞動關(guān)系，一直至2009年2月16日，雙方之間持續(xù)合法的勞動關(guān)系。根 據(jù)中華人民共和國勞

2、動法（以下簡稱勞動法）、中華人民共和國勞動合 同法（以下簡稱勞動合同法）等法律規(guī)定，被申請人作為用人單位，應(yīng)當(dāng) 保障申請人的勞動者權(quán)利。（一）自2006年6月10日起，申請人與被申請人即建立勞動關(guān)系。2009年11月18日貴會組織的庭審中，申請人提交的證據(jù)一勞動合同 書第二條顯示：“乙方（即申請人）在甲方（即被申請人、工作起始時間為 2006年6月10日”。申請人提交的證據(jù)一工資單、證據(jù)十二中國銀行 存折同樣確鑿的證明了 2006年6月以來申請人提供勞動、被申請人給申請 人發(fā)放報酬的事實，充分證明了雙方之間的勞動關(guān)系。庭審中，被申請人對上 述證據(jù)明確認(rèn)可。被申請人提交的證據(jù)員工薪金待遇確認(rèn)函表

3、格內(nèi)容也明確顯示申請人 的“試用”是從2006年6月開始的，“轉(zhuǎn)正”是在2006年10月1日，其中的 各個階段基本工資數(shù)額也與申請人主張的相吻合。被申請人的證據(jù)和申請人的證據(jù)共同證明了 2006年6月以來雙方之間勞 動關(guān)系的事實，上述事實清楚，證據(jù)充分。被申請人無視申請人提交的證據(jù)和 其自己提交的證據(jù)，答辯純屬詭辯，沒有任何事實根據(jù)。（二）申請人提交的證明申請人其間工作成果的證據(jù)二至證據(jù)六，申請人 提交的證據(jù)一工資單、證據(jù)十二中國銀行存折等確鑿的證明了2006 年6月10日至2007年12月31日雙方之間的勞動關(guān)系。被申請人面對申請人 的上述確鑿證據(jù)，對勞動關(guān)系也予認(rèn)可。（三）2008年的勞動

4、關(guān)系有勞動合同書證明，事實毋庸置疑，被申 請人予以認(rèn)可。（四）2009年1月1日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間持 續(xù)勞動關(guān)系。首先，申請人提交的證據(jù)八假期申請證明，2009年1月9日申請人 向被申請人提出假期申請。申請人提交的證據(jù)七出差人員登記表顯示，申 請人在2009年2月13日還在為被申請人出差工作。申請人提交的證據(jù)九終 止勞動合同通知書顯示，其落款時間為2009年2月13日。申請人提交的證 據(jù)十公司資料交接記錄顯示，2009年2月16日申請人與被申請人辦理工 作交接，申請人的最后工作時間應(yīng)計算至該日。申請人提交的工資單、中 國銀行存折等證據(jù)也能夠確鑿的證明，2009年1月被

5、申請人仍在為申請人 的工作支付工資報酬。其次，被申請人關(guān)于2008年1月1日之后雙方不再存在勞動關(guān)系純屬詭 辯。被申請人提交的證據(jù)單位境內(nèi)匯款通知書8張，用以證明其向申請人 完全支付了勞動報酬，但是其中一張正是2009年1月被申請人向申請人支付 該月工資3811.50元的事實。根據(jù)申請人和被申請人的上述證據(jù)，2009年1月1日至2009年2月16 日申請人與被申請人之間持續(xù)勞動關(guān)系的事實清楚，證據(jù)確鑿，勿庸置疑。二、被申請人應(yīng)當(dāng)支付2008年11月、12月拖欠申請人的工資人民幣1307 元，補(bǔ)償金人民幣327元。（一）被申請人拖欠申請人工資事實屬實。勞動法第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月

6、支付給勞動者本人。 不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資”。但被申請人嚴(yán)重違反上述法律規(guī)定， 拖欠申請人2008年11月、12月工資人民幣1307元。申請人提交的工資單、中國銀行存折及被申請人提交的2009年11月、12月單位境內(nèi)匯款通 知書均充分的證實了在該兩月被申請人拖欠申請人工資的事實。被申請人應(yīng) 當(dāng)支付申請人上述拖欠工資。（二）被申請人提供的資料不具有效力,不能成為拖欠申請人工資的理由。 被申請人提交的所謂“業(yè)務(wù)目標(biāo)”、假期制度不具有真實性，被申請人不能提交原件，而且該文件沒有申請人的同意，不能成為被申請人拖欠申請人工 資的借口，不能對抗勞動合同書，不能對抗國家法律。勞動合同法第四 條第四

7、款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大 事項決定公示，或者告知勞動者”。但是在本案庭審中，被申請人不能舉出被 申請人已將相關(guān)制度和事項進(jìn)行了公示或通知申請人的證據(jù)，被申請人應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)舉證不能的后果。被申請人的答辯不能成立，其應(yīng)當(dāng)向申請人支付全部工資。（三）被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付該項補(bǔ)償金。違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法第三條規(guī)定：“用人單位克扣或 者無故拖欠勞動者工資的，以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的，除 在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬百分之 二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”。被申請人違法拖欠申請人工資，應(yīng)當(dāng)適用上述懲罰性 規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向

8、申請人支付補(bǔ)償金人民幣327元。三、被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人2009年2月1日至2009年2月16日的二 倍工資。勞動法第十六條規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、 明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”。勞動合同 法第十條第一款規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。2009年1月1日至2009年2月16日，申請人與被申請人之間在原勞動 合同關(guān)系的基礎(chǔ)上持續(xù)勞動關(guān)系。但是被申請人卻一直拖延，不與申請人續(xù)訂 書面勞動合同。被申請人的行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，嚴(yán)重侵害了申請人的合 法權(quán)益。勞動合同法第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一 個月不滿一年未

9、與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的 工資”。被申請人應(yīng)當(dāng)依法向申請人支付2009年2月1日至2009年2月16 日二倍工資，申請人上述仲裁請求應(yīng)予支持。四、被申請人違法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付申請人 賠償金。（一）被申請人違法解除雙方勞動合同之前，雙方勞動合同關(guān)系持續(xù)長達(dá) 將3年。中華人民共和國勞動合同法實施條例第六條規(guī)定：“用人單位自用工 之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合 同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞 動合同”可見，依據(jù)上述法律規(guī)定，在用人單位惡意不與勞動者簽訂勞動合 同時，應(yīng)當(dāng)

10、由用人單位承擔(dān)補(bǔ)訂勞動合同的責(zé)任、用人單位不與勞動者簽訂勞 動合同的期間視為勞動合同存在。所以，即使在被申請人違法拒絕簽訂書面勞動合同的情況下，2008年12 月31日之后，申請人與被申請人之間的勞動合同關(guān)系合法有效存在，受法律 保護(hù)。申請人違法解除雙方之間的勞動合同，則其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任。（二）被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法解除的責(zé)任。首先，按照勞動法、勞動合同法的規(guī)定，申請人與被申請人之間存 續(xù)合法有效的勞動關(guān)系，被申請人不得擅自解除勞動關(guān)系和勞動合同，但被申 請人在不具有解除情形的情況下，擅自單方違法解除與申請人的勞動關(guān)系，嚴(yán) 重違反了法律規(guī)定，侵犯了申請人的合法權(quán)益。其次，勞動合同法第四十七條規(guī)

11、定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作 的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年 的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞 動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年 度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的 數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是 指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資”第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條 規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金” 并根據(jù)2008年1月1日勞動合同

12、法實施之前適用的違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法的規(guī) 定，被申請人應(yīng)當(dāng)支付申請人補(bǔ)償金，被申請人應(yīng)根據(jù)申請人在本單位工作年 限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過十二個月；工 作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2008年2月至2009年1月申請人的工資（基本工資加獎金等）共計39175 元，月均3265元。2006年6月10日至2007年12月31日計算補(bǔ)償月數(shù)為2 月，2008年1月1日至2009年2月16日計算補(bǔ)償月數(shù)為1.5月；以上合計 為3.5月，鑒于被申請人違法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)適用加倍賠償。則賠償金為 3265元X 3.5 X2 = 22855元。申請人

13、上述請求是法律賦予勞動者的權(quán)利，也是被申請人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定 責(zé)任。上述事實清楚，證據(jù)確鑿充分，符合法律規(guī)定。（三）被申請人的答辯沒有任何法律根據(jù)。被申請人提出本案應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法 律若干問題的解釋第十六條第一款“勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單 位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。 一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”被申請人的上述說法不具有 法律常識，極其荒謬。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋出臺于 2001年4月16日，系原勞動法體系下的解釋。該十六條的規(guī)定已經(jīng)與現(xiàn) 行的勞動合同法、中華人民共和國

14、勞動合同法實施條例等相違背而無效。勞動合同法、中華人民共和國勞動合同法實施條例正是為了保護(hù)勞動者 的合法權(quán)益而禁止用人單位違法解除勞動合同而制定。體現(xiàn)在勞動合同法 第十條、中華人民共和國勞動合同法實施條例第六條等（本代理詞上文已 引述）。被申請人的答辯沒有任何法律根據(jù)。五、被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人辦理社會保險、住房公積金等或提供賠償。（一）勞動法第七十二條規(guī)定：“社會保險基金按照保險類型確定資金 來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社 會保險費”本案中，被申請人在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，只在2008年11月、12月、 2009年1月為申請人報銷了社保費用1053元，上述事實有申請人提交的證據(jù)中國銀行存折2009年1月16日的收款記錄為證。被申請人拒絕或不全部為申請人辦理社會保險，嚴(yán)重違反了國家法律，損 害了申請人的合法權(quán)益。被申請人應(yīng)當(dāng)為申請人補(bǔ)足社會保險或賠償。申請人 上述請求應(yīng)予支持。（二） 2006年1月6日實施的北京市實施住房公積金管理條例若 干規(guī)定第五條規(guī)定：“下列單位及其在職職工應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金：（二） 國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)、其他城鎮(zhèn)企業(yè)” 被申請人屬于外商投資企業(yè)，其應(yīng)當(dāng)為申請人繳納住房公積金。北京市住房公 積金單位費率為12%，被申請人應(yīng)