探討我國金融控股公司的法律問題

1、探討我國金融控股公司的法律問題摘要：金融全球化浪潮興起，金融領域的競爭日趨國際化，混業(yè)經營已成為全 球金融業(yè)發(fā)展的趨勢。在我國,金融控股公司初露端倪，是現行分業(yè)經營法律體制 實踐上的創(chuàng)新，是金融業(yè)由分業(yè)經營向混業(yè)經營的有效制度過渡。因此對金融控 股公司的優(yōu)越性及存在的風險進行思考性分析，進而提出有效可行的措施促進其 穩(wěn)健發(fā)展,這無疑是理論上的進步，更對實踐的發(fā)展提供有力的理論支撐。 關鍵詞:分業(yè)經營混業(yè)經營風險與優(yōu)勢制度設計,這很顯然是,借鑒國從20世紀90年代以來，我國金融業(yè)在金融全能化浪潮趨勢下，經歷了出于金 融防范風險而建立的分業(yè)經營的模式和法規(guī)體系到今天實踐創(chuàng)新的中信集團、 大集團等及

2、國有商業(yè)銀行等成立的金融控股公司或準金融控股公司 金融領域的新探索，但金融立法上的空白要求我們針對現實存在的問題 際經驗,設計完善的金融控股公司的法律制度，規(guī)范其發(fā)展。一、我國發(fā)展金融控股公司的理性分析1999 年根據巴塞爾銀行監(jiān)管委員會、國際證券聯合會、國際保險監(jiān)管協會2月聯合發(fā)布的對金融控股公司的監(jiān)管原則，對金融控股公司的定義為：在同 一控制權下，完全或王要在銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)中至少二個不同的金融行業(yè) 大規(guī)模地提供服務的金融集團公司。金融控股公司作為一種新的從事混業(yè)經營的 組織形式，實際上就是在特定的監(jiān)管環(huán)境和經營文化下 ，為適應擴大了的金融業(yè) 務范圍而創(chuàng)建的一類金融。金融控股公司在我

3、國作為一個新生事物，存在其生存和發(fā)展的理性土壤：（一） 國際趨勢。金融業(yè)經營模式的變遷是一個螺旋上升的辯證發(fā)展過程。回 顧世界各主要發(fā)達國家金融格局的發(fā)展，基本上都經歷了從最初的混業(yè)到嚴格的 分業(yè)經營、分業(yè)監(jiān)管，再經過中、長期的金融創(chuàng)新與融合的演變。成功的典例是 美國和日本。經歷“金融大爆炸”結束了分業(yè)經營的模式轉向金融控股公司方向 整合,吸收分業(yè)經營和混業(yè)經營的優(yōu)勢，摒棄兩者的缺陷，向更兼容的模式發(fā)展。（二）自身機制。風險和效率是金融中一對永恒的矛盾。 我國的金融立法更強 調維護金融系統(tǒng)的安全與穩(wěn)定，實施嚴格分業(yè)經營管理。隨著入世承諾的兌現外 資金融機構大量涌入，我們唯有在提高金融競爭力和效

4、益基礎上才能更好的維護金融秩序與安全。正如學者所說的“工商和金融市場地位的逐步確立，不斷追求利潤,是金融控股公司產生的微觀原因”。（三）實踐探索。目前我國全面實行混業(yè)經營仍存在很多制約因素 ，如缺乏一 元化無法滿足在全面的混業(yè)下各金融領域界限淡化的要求；資本市場上透明度低 尤其是證券市場，承受金融風險的能力脆弱；金融機構的內控機制不完善。如果實 現“一步到位”混業(yè)經營則極易誘發(fā)和積累金融風險。實踐中 ，四大國有銀行紛 紛建立金融公司。此外,光大、中信等也是我國實力較強的金融控股公司，許多股 份制商業(yè)銀行也紛紛把金融控股公司作為今后發(fā)展的方向。二、發(fā)展金融控股公司的優(yōu)勢與風險金融控股公司的存在有

5、其自身合理的優(yōu)勢和不可避免的風險，這是事物的二 元論,存在的價值正是其優(yōu)劣的博弈結果。（一）發(fā)展金融控股公司的經營優(yōu)勢1. 規(guī)模經濟優(yōu)勢：通過增加某一金融服務產品的數量，如擴大銀行分支機構 和營業(yè)點以吸收更多的存款，來降低成本；通過增加金融服務產品的種類，如利用 同一個銀行點同時銷售證券、保險、基金等不同金融商品和金融服務。2. 金融創(chuàng)新優(yōu)勢：金融控股公司形式使資本市場、貨幣市場成為有機整體資 金可以自由流動，各業(yè)務間不受或少受限制，使金融部門內部各要素得以重新組 合并衍生出新的金融業(yè)務，從而促進金融創(chuàng)新。3. 風險分散優(yōu)勢：金融控股公司最主要的特點是：集團混業(yè)、經營分業(yè)。金融 控股公司通過集

6、團來統(tǒng)一調度資金，通過多元化、綜合化經營，分散單一業(yè)務的系 統(tǒng)性風險,利用合理的投資組合來轉移風險。在集團層次設立統(tǒng)一的風險監(jiān)管機構,提高子公司風險控制的有效性，降低控制風險的成本。4. 便捷優(yōu)勢：這主要是針對客戶來說的，即“一站式金融服務”亦稱“金融 超市”，就是將各種金融商品和服務整合在同一個平臺上，消費者進入一家金融 超市就可以同時進行儲蓄、信貸、信用卡、保險、基金、股票等多種金融交易。（二）金融控股公司的經營風險1. 資本金的重復計算資本是金融機構存在的生命源，是抵御風險的緩沖器，是債權人利益的終極 保證。然而為了實現資金利用效率的最大化，金融控股公司容易出現資本金重復 計算的問題。通

7、常表現為：（1）集團公司撥付子公司的資本金在集團公司和子公司 的資產負債表中同時反映，造成資本金的重復計算；（2）子公司之間交叉持股和相 互投資,造成資本金多次計算。同一筆資本金用來抵御多家公司的風險對債權人 的保護是十分不利的，最終會導致集團的整體風險。2. 內部關聯交易風險金融控股公司內部結構的復雜性決定了交叉持股關系和繁復的資金鏈，使母子公司之間的關聯交易成為經營策略的重要內容。關聯交易通常表現為資金和商品的相互劃撥、相互擔保以及為了避稅和逃避監(jiān)管而相互轉移利潤。金融控股公司的內部關聯交易，無形中使控股公司的各個法人形成了一個債務鏈。 此外,關聯 交易還增加了各子公司進行內幕交易的可能性

8、。 如果發(fā)生內幕交易必然會妨礙市 場主體的公平競爭和損害投資者的利益。3. 風險傳播風險金融控股公司是一個涉及多種金融領域的金融混合體。一旦出現風險，會隨著各公司的內部交易相互傳遞，引爆整個集團公司處于風險之中。風險傳播可細 分為風險傳遞和傳染兩個方面。傳遞效應是指金融控股公司個別成員的危機將通 過錯綜復雜的有形、無形外溢、回波層層放大，殃及其他成員乃至集團整體，升級 為系統(tǒng)風險。傳染效應是指即便金融控股公司只對子公司債務承擔有限責任，集團成員間也已經設置了防火墻，外界仍會因某一成員的危機而對其他成員乃至集 團整體的經營穩(wěn)健和信用能力下降。傳染效應源于外界對金融控股公司風險傳遞 效應的擔憂，反

9、過來又加劇了傳遞效應。如金融控股公司往往基于維護集團整體 聲譽的考慮，調度資金救助瀕危子公司，這本身就可能成為風險傳遞的渠道。4. 監(jiān)管風險金融控股公司的實質是沖破現有監(jiān)管的涇渭分明的界限，淡化金融公司的界限，強化母子公司的信息交流。然我國現行金融監(jiān)管機構的分業(yè)監(jiān)管模式，主要采 取的是一種多元式的監(jiān)管：人民銀行（銀監(jiān)會）、證監(jiān)會和保監(jiān)會，三足鼎立,這些 監(jiān)管機構的監(jiān)管目的、方法和重點，以及監(jiān)管的標準和范圍各不相同，不利于監(jiān)管 機構互相協調行動，形成嚴密的“防火墻”，隔離風險的傳遞。但是母子公司的信 息不對稱，卻弱化公司的監(jiān)管，造成“監(jiān)管真空”，為委托代理問題提供方便，進 而誘發(fā)大規(guī)模的金融風險

10、，導致金融環(huán)境的動蕩。三、金融控股公司的法律設計（一）金融控股公司的類型決擇是純粹的金融控股金融控股公司的類型根據控股的動機和方式分為兩種 公司,是指母公司 一般不從事專門的金融業(yè)務，也不經營零售業(yè)務，只是全資擁有或絕對控股商業(yè) 銀行、保險、證券等附屬機構或子公司。這些附屬機構或子公司都具有獨立法人 資格,獨立開展專門的金融業(yè)務。二是經營性金融控股公司，是指母公司經營專門 的金融業(yè)務，如銀行、保險、證券、資產管理公司等并通過出資設立子公司參與 其他金融業(yè)務。在西方國家，金融控股公司一般都是經營性控股公司。 在美國,控股公司和各 金融子公司都是獨立法人，控股公司和子公司通過資產紐帶和股份制原則緊

11、密連接,各種金融業(yè)務之間有效建立“防火墻”，不同的子公司從事不同種類的金融 業(yè)務。在德國,實行的是全能銀行模式金融控股公司，金融控股公司不僅可以從事 商業(yè)銀行業(yè)務，也可從事包括證券、保險金等全方位的金融服務。但我國處于市 場經濟轉型階段，與西方發(fā)達市場體制相比存在很多不完善之處，故我認為,在我 國金融控股公司成立初期，宜推行“純粹型”控股公司模式。母公司不設特有的 事業(yè)領域,而僅僅是一個公司經營戰(zhàn)略的決策部門。母公司可以將精力集中于子 公司的戰(zhàn)略管理、提高公司的資本運作效率、對的內部整合和外部兼并與重組。 子公司則是經營活動的主體，通過各自不同的業(yè)務經營貫徹母公司的戰(zhàn)略意圖，是整個金融控股公司

12、的經營中心和利潤中心。在目前以商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、信托公司為主要組成的金融體系中， 商業(yè)銀行的實力是最強大的，尤其是那些全國性的商業(yè)銀行，其業(yè)務點、資產和資 本規(guī)模都是其他非銀行金融機構無法比擬的。 能夠有實力收購其他金融機構或非 金融機構的首推商業(yè)銀行。并且可以防止金融控股公司與各子公司間的利益沖 突。以商業(yè)銀行為主體進行金融控股公司的構建 ，最終形成規(guī)范化的金融控股公 司,應當是目前我國金融控股公司發(fā)展的主要方向或現實選擇。（二）加快金融立法金融法律法規(guī)的存在是金融控股公司合法存在和發(fā)展的法律依據。盡管我國已在法律上確立了銀行、證券、保險分業(yè)經營、分業(yè)監(jiān)管的格局。如商業(yè)銀行 法明

13、確規(guī)定：商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和股票業(yè)務，不得投資于非自用不動產；商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得向非銀行金融機 構和投資。證券法第3條中明確規(guī)定：證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)分業(yè)經營、分 業(yè)管理。但是,現行法律對金融控股公司模式并沒有明確的禁止性規(guī)定 ，這雖然為 金融控股公司的發(fā)展留下生存空間，但卻未提供明確性支持。因此,在我國現行金 融法制框架中，要整合各部金融法律，在其中修訂加入金融控股公司的相關內容， 并使其協調與配套。文本要確立金融控股公司的法律地位 ，明確金融控股公司的 設立條件與程序，較之一般公司的設立應門檻更高；明確金融控股公司的業(yè)務范 圍與運作模式，做到明確分

14、工。（三）建立專業(yè)的綜合監(jiān)管機構根據20XX年2月的中央金融工作會議的精神,分業(yè)監(jiān)管基本格局在一段時間 內不會發(fā)生改變。而且修改后的保險法以及正在修改和制定的商業(yè)銀行法、 證券法和銀行業(yè)監(jiān)督管理法中也并沒有打破目前監(jiān)管格局的動向。 因此, 在現行分業(yè)監(jiān)管體制基礎上，探索發(fā)現金融控股公司監(jiān)督的合理結構，以期以立 法的形式加以固定。在實踐中,20XX年中國人民銀行、證監(jiān)會和保監(jiān)會建立了三方監(jiān)管聯席會議機制。20XX年9月18日召開的金融監(jiān)管三方聯席會議通過的金融監(jiān)管分工合 作備忘錄規(guī)定：分業(yè)監(jiān)管、職責明確、合作有序、規(guī)則透明、講求實效的原則 , 對金融控股公司內的相關機構和業(yè)務，按照業(yè)務性質實施分

15、業(yè)監(jiān)管；金融控股公 司的集團公司依據其主要業(yè)務性質，歸屬相應的監(jiān)管機構負責監(jiān)管。從這個意義 上說,我國金融控股公司的監(jiān)管架構已初步建立。但基于沒有一家專門的監(jiān)管機 構對金融控股公司實施專業(yè)監(jiān)管，可能導致監(jiān)管各方協調不一致，或者監(jiān)管各方 都對此不承擔責任，或者相互爭奪監(jiān)管權；現有的監(jiān)管機關只熟悉本行業(yè)的監(jiān)管 業(yè)務,可能難以承擔對金融控股公司實施綜合監(jiān)管的職責；由于對于金融控股公司的集團公司依然是分業(yè)監(jiān)管，必然會形成金融控股公司的監(jiān)管盲區(qū)。因此有必 要建立一個長期的專業(yè)的綜合監(jiān)管機構，負責跨業(yè)監(jiān)管與決策，對金融控股公司下屬不同金融業(yè)務領域的子公司則由原來各監(jiān)管機構實施專業(yè)化監(jiān)管。(四) 資本充足性要求在我國“金融控股公司法”中有必要根據 巴塞爾協議制定對金融控股公 司資本充足性的基本要求。具體表現為：一方面,金融控股公司應根據國家有關財 務、會計準則等規(guī)定研究設計符合自身特點的合并報表編制方法，既要充分反映控股公司的整體經營業(yè)績，又要利復雜于反映、識別風險；要叉持建立子公司編制 財務分,應盡析報告的規(guī)范，以提高子公司財務分析水平，及時掌握子公司經營情 況;母公司負責統(tǒng)一管理審計工作；要充分發(fā)揮內部審計、稽核在子公司風險防范 中的作用；另一方面,加快統(tǒng)