貸款信托-審查

1、基本要素審查（1）資金使用方主體資格審查、經(jīng)濟(jì)評價；（2）如果有第三方提供信用擔(dān)保的，對擔(dān)保方進(jìn)行主體資格審查、經(jīng)濟(jì)評 價;（3）項(xiàng)目資料審查。公司法律合規(guī)部門審查基本要素是否完備、擬開展貸款項(xiàng)目是否合法合規(guī)以及信托 文件是否完備與合規(guī)。公司決策機(jī)構(gòu)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容：1、擬開展貸款項(xiàng)目是否合法合規(guī)；2、擬開展貸款項(xiàng)目的綜合收益；3、擬開展貸款項(xiàng)目的風(fēng)險防范措施是否到位；4、其他需要審查的內(nèi)容；5、公司決策機(jī)構(gòu)審查通過后，在項(xiàng)目審批單上簽署意見具體審查要點(diǎn)：一、借款合同訂立前的主體資格審查借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的訂立，同樣要采取要約、承諾方式。一份合

2、法有效的借款合同，應(yīng)符合民法通則 第五十五條規(guī)定的條件，即：一、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；二、意思表示真實(shí)；三、不違反法律或者社會公共利益。其中第二、三條件側(cè)重于對合同雙方對合同內(nèi)容的規(guī)定，第一條件是關(guān)于合同當(dāng)事人主 體資格的規(guī)定，借款合同當(dāng)事人的民事行為能力直接關(guān)系到借款合同的效力。在貸前對借款人的主體資格進(jìn)行審查是銀行等金融機(jī)構(gòu)決定是否發(fā)放貸款的前提條件。借 款人主體可以分為法人（主要為公司）其他組織及自然人。對法人及其他組織類借款人主體資格審查的重點(diǎn)是其主體資格的存續(xù)情況（主要依 據(jù)是否參加工商年檢來判斷其繼續(xù)經(jīng)營資格和存續(xù)狀態(tài)）償債能力、商業(yè)、人 信譽(yù)。在以自然人為借款人的個人信貸

3、借款合同中，銀行應(yīng)首先通過有效身份證明、印章 等核實(shí)簽約人是否為借款人本人。已滿18周歲，精神正常，能夠完全辨認(rèn)自己行為及其 后果的自然人具有完全民事行為能力。具有中國國籍的港澳居民，其借款主體資格不存在 法律障礙。為確定港澳居民的國籍，對港澳居民申請貸款的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所 出具身份公證。在實(shí)際操作中，不能僅考查借款人是否有工商機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，而應(yīng)做全面細(xì) 致地審查。這里有兩點(diǎn)應(yīng)當(dāng)特別注意。一一是要進(jìn)行主體資格的真?zhèn)伪鎰e。個別企業(yè)法 人的營業(yè)執(zhí)照牌子很嚇人，如“中美合資x x有限公司”，其實(shí)所謂 外資是虛的。還有“XX集團(tuán)”，其實(shí)是一一個松散型的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。如被國家審計(jì)署是審計(jì)發(fā)現(xiàn)

4、的騙貸 企業(yè)“華光集團(tuán)”就屬這一類?！叭A光集團(tuán)”由馮明昌的裝飾材料廠等10多家小廠拼 湊而成的?！叭A光集團(tuán)”從1990年至2003年8月向中國工商銀行海南支行等7家金 融機(jī)構(gòu)累計(jì)借款1125筆，計(jì)人民幣105億 元。“華光集團(tuán)”業(yè)主馮明昌涉嫌詐騙銀行 貸款，造成銀行和財政資金損失20多億元人民幣。對此類拉大旗作虎皮的企業(yè)法人， 審查其主體資格時不僅要審查營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)涡?，更?yīng)深入實(shí)際做全方位的審查。二是 要進(jìn)行主體資格是否存 續(xù)的審查。從某種意義上講，這是一種動態(tài)的審查。主要審查法人 在名稱變更、法定代表人變更、經(jīng)營場地、經(jīng)營范圍變更登記后，是否有逃廢銀行債務(wù) 的行為。有的企業(yè)法人變更名稱登記

5、后不理舊賬，再加上債權(quán)人疏于管理，使債權(quán)超過了訴訟時效，令債 權(quán)人有法難依。還有一種情況，是原債務(wù)人通過工商部門注銷了原企業(yè)，債 權(quán)人沒有 及時發(fā)現(xiàn)，承接查詢的當(dāng)事人也未認(rèn)真核查清企業(yè)主體資格的存續(xù)情況，結(jié)果導(dǎo)致上當(dāng) 受騙。北京嘉華律師所在2001年7月代理河北三河燕化公司法律 咨詢事務(wù)時，因未查 清紫宸苑住宅小區(qū)真正開發(fā)商的主體資格，結(jié)果給客戶造成經(jīng)濟(jì)損失1億元。2005年 元月被北京市二中院一審判令賠償客戶損失800萬元，并返還100萬元律師費(fèi)。二、對擔(dān)保貸款合同的審查以貸款方式運(yùn)用信托資金的，應(yīng)注意采取以下風(fēng)險控制措施：（-）抵、質(zhì)押業(yè)務(wù)應(yīng)由信托經(jīng)理親自辦理并領(lǐng)取他項(xiàng)權(quán)證或抵質(zhì)押 證明

6、書；（-）以土地使用證或房產(chǎn)的抵押方式發(fā)放貸款的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)土地使用 證或房 產(chǎn)的抵押權(quán)，防止抵押權(quán)落空，形成不可預(yù)見的貸款風(fēng)險。因信用擔(dān)保進(jìn) 行貸款申請 的，應(yīng)評估擔(dān)保人的擔(dān)保能力并在項(xiàng)目可行性報告中有所表述；擔(dān)保能力較差的，應(yīng)要 求承貸人引入獨(dú)立的商業(yè)擔(dān)保；（三）辦理房屋抵押， 如有房屋出租事實(shí)的， 應(yīng)由抵押方提供租賃在先的事 實(shí)以及 抵押人已將本次抵押告知承租人的書面通知；（四）辦理抵押事宜， 以自然人財產(chǎn)設(shè)定抵押的， 需要抵押人提供其本人及配偶的 有效身份證件及同意為主合同提供抵押擔(dān)保的書面文件；（五）辦理質(zhì)押事宜， 以單位定期存單質(zhì)押的， 應(yīng)要求質(zhì)押方提供開戶行證 書、 定 期存單

7、復(fù)印件、單位定期存單確認(rèn)書等相關(guān)材料；（六）信托期限內(nèi)，信托經(jīng)理應(yīng)根據(jù)信托文件的約定切實(shí)履行受托人的管理責(zé)任，嚴(yán)格按照信托文件的約定進(jìn)行信息披露。（一）對抵押擔(dān)保借款合同進(jìn)行審查。應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是審查抵押擔(dān)保借款合同的登記情況。根據(jù)擔(dān)保法第41條、第42條、 第43條的規(guī)定，辦理抵押擔(dān)保借款合同必須到有管理權(quán)限的機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，以便公 示于眾。辦理了登記的抵押擔(dān)保借款合同是生效的合同，不辦理登記的抵押擔(dān)保 借款合同屬抵押未生效合同，該類合同不得對抗第三人的債權(quán)主張。二是要審查抵押物的評估價值是否大于借款金額，抵押物評估價值如果小于借款金 額就起不到全額擔(dān)保的作用。再就是要審查抵押物是否屬于抵

8、押范圍之內(nèi)。不屬于抵押 范圍之內(nèi)的抵押物，則屬于不能生效的抵押合同。如有的企業(yè)用學(xué)校教室做抵押物，擔(dān)保法規(guī)定不允許用學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益事業(yè)的財產(chǎn) 做抵押，所以該項(xiàng)抵押屬 無效抵押。還有的企業(yè)用“提單”做抵押，擔(dān)保法規(guī)定“提單”是質(zhì)押物而非抵押 物（抵押人應(yīng)在二分之一的范圍內(nèi)對債務(wù)人不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。依據(jù)：擔(dān)保法第37條，擔(dān)保法司法解釋第7條、第48條），所以該項(xiàng)抵押也不能 生效。三是要審查抵押物的存續(xù)和保值問題。擔(dān)保法第51條規(guī)定“抵押人的行為 是以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為?！痹摋l規(guī)定 賦予了抵 押權(quán)人保護(hù)抵押物的權(quán)力。我們在審查抵押物時，一方面要審

9、查抵押物的存續(xù)狀態(tài)， 是否有損毀或轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。另一方面更要審查抵押權(quán)人對抵押物在發(fā)生毀損轉(zhuǎn)移滅失情 況下，債權(quán)人監(jiān)督權(quán)力的行使問題。如果抵押權(quán)人明知抵押 物處于損失狀態(tài)，而采取不 作為的態(tài)度，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。（二）對保證擔(dān)保合同的審查。保證擔(dān)保合同也存在 擔(dān)保法生效前后的區(qū) 別劉待問題。擔(dān)保法生效前保證合同有效，但保證人在貸款到期后曾書面要求債權(quán) 人對借款人提起訴訟，而債權(quán)人在收到書面通知后一個月內(nèi)未起訴的，保證人不承擔(dān)責(zé)任 （依據(jù)：法發(fā)199418號第11條）。保證合同有效，但沒有 約定保證期間或約定不明 的，則保證人在訴訟時效的2年內(nèi)應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。擔(dān)保法生效后有效保證的借款人在保

10、證期間或保證債務(wù)訴訟時效期間內(nèi)進(jìn)人 破產(chǎn)程序，且債權(quán)人已申報債權(quán)的，如未在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)向保 證人主張權(quán) 利，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保法司法解釋第44條，法20021144號文第2條）。 有效的一般保證，債權(quán)人未在法定或約定的保證期間屆滿前對借款人提起訴訟或申請仲裁 的，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保法第25條）。有效的連 帶責(zé)任保證，債權(quán)人未在法 定或約定的保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任 的，保證人免責(zé)（依據(jù)：擔(dān)保 法第26條）。根據(jù)以上規(guī)定，審查者應(yīng)審查債權(quán)人的工作責(zé)任是否認(rèn)真，是否及時 行使了自己的權(quán)力。三、關(guān)注涉訴問題，防止資產(chǎn)流失的審查債權(quán)人不僅要通過訴訟途徑解決債權(quán)的實(shí) 現(xiàn)，而

11、且要關(guān)注債務(wù)人是否存在涉訴事實(shí)，是否已影響到了債權(quán)人的利益問題。以下2個問題值得關(guān)注是債權(quán)人咱得罪債務(wù)人，不愿通過訴訟途徑回收欠款；怕法院個別人員不 秉公執(zhí)法，不愿涉訴；怕訴訟成本高，用時長，收不回欠款反而得罪了債務(wù)人。由于以上 顧慮，往往使追索欠款錯失良機(jī)，把一些通過訴訟可追回的欠款變成不受法律保護(hù)的債 權(quán)。二是債權(quán)人不熟悉法律或者漠視法律，對債務(wù)人的涉訴情況不了解、不參與、不重 視，因而喪失丁債權(quán)權(quán)利。如有的債務(wù)企業(yè)已進(jìn)入破產(chǎn)程序，公告期已過，而債權(quán)人尚不 知曉債務(wù)企業(yè)發(fā)生了什么事。待債務(wù)清償完畢后，事后才找法院，這時法院也愛莫能助。三是債權(quán)人不注重法律程序。如某銀行雖然通過訴訟途徑打贏了

12、官司，但在法定時 間內(nèi)不去向法院申請執(zhí)行，結(jié)果使應(yīng)當(dāng)?shù)绞值呢敭a(chǎn)因無知而無法拿到手。四、對債務(wù)人資產(chǎn)占有的權(quán)屬、性質(zhì)、管理現(xiàn)狀的審查債權(quán)人經(jīng)常地對債務(wù)人資產(chǎn)狀 況及管理現(xiàn)狀的跟蹤調(diào)查，是保證債權(quán)安全的措施之一。一些債權(quán)人眼睛只盯在報表和 數(shù)字上，卻忽略了對債務(wù)人實(shí)際狀況的調(diào)查，從而給逃廢債務(wù)者有了可乘之機(jī)，審查債 務(wù)人的狀況應(yīng)注意以下幾點(diǎn)。是要查清債務(wù)人企業(yè)的性質(zhì)，是國有還是集體或者是其他性質(zhì)經(jīng)濟(jì)組織。國家在經(jīng) 濟(jì)體制改革中，行動快、變化大，如果債權(quán)人忽略了這一點(diǎn)，很容易使債權(quán)懸空。如些基層供銷社企業(yè)，原來是集體性質(zhì)企業(yè)，在經(jīng)濟(jì)體制改革中，許多供銷 社都 劃歸個人經(jīng)營，而營業(yè)執(zhí)照并沒有改變，但改制后的企業(yè)不承擔(dān)原企業(yè)的債 務(wù)，從