試析全球電子商務(wù)中的國(guó)際貨物買賣合同(1)

1、試析全球電子商務(wù)中的國(guó)際貨物買賣合同全球電子商務(wù)是隨著 EDI的發(fā)展，特別是INTERNET的 迅速普及而迅速發(fā)展成為一種不可阻擋的全新的國(guó)際貿(mào)易 形式。電子商務(wù)在國(guó)際貿(mào)易中的日益廣泛應(yīng)用在簡(jiǎn)化、便利 貿(mào)易流程從而給跨國(guó)交易當(dāng)事人提供極大便利的同時(shí)，卻由 于現(xiàn)有法律框架固有的相對(duì)滯后性使其固有作用的充分發(fā) 揮不得不打上一些折扣?，F(xiàn)在各國(guó)政府和相關(guān)的國(guó)際組織正 在醞釀制訂全方位的面向 21世紀(jì)全球商貿(mào)發(fā)展的電子商務(wù) 整體框架，其中將不乏諸如網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)、信息系統(tǒng)安全性 的立法、統(tǒng)一技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)立法等一些全新的課題。本文只著重 論述國(guó)際貨物買賣合同這一傳統(tǒng)領(lǐng)域如何應(yīng)對(duì)全球電子商 務(wù)浪潮。文章首先圍繞

2、1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同 公約-這一國(guó)際貨物買賣法領(lǐng)域最為廣泛接受的統(tǒng)一法公 約，討論電子商務(wù)對(duì)國(guó)際貨物買賣合同中的影響。同時(shí)鑒于 該公約的適用范圍不可能涵蓋世界上所有的國(guó)家和地區(qū)，而 且有時(shí)候由于當(dāng)事人對(duì)國(guó)內(nèi)法的選擇將不可避免地導(dǎo)致該 公約的不適用，文章也將結(jié)合相關(guān)國(guó)際立法潮流探討相關(guān)國(guó) 家和地區(qū)對(duì)合同中電子商務(wù)的態(tài)度。最后，本文也將對(duì)我國(guó) 新生效的統(tǒng)一合同法相關(guān)立法條文予以必要的評(píng)析。、全球電子商務(wù)的形式及公約的地位全球電子商務(wù)不僅包括較為傳統(tǒng)的電傳、傳真，更包括 先進(jìn)的EDI和電子郵件，尤其是后兩者更是代表了電子商務(wù) 發(fā)展的最新潮流和方向。EDI是指企業(yè)之間或交易方之間使 用一種

3、商定的標(biāo)準(zhǔn)從計(jì)算機(jī)到計(jì)算機(jī)的電子傳遞方式來處 理所涉及的交易或信息數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)商業(yè)或行政交易事項(xiàng)。1在EDI系統(tǒng)里，依EDI傳送信息而處理物品或服務(wù)交易 的當(dāng)事人稱EDI交易當(dāng)事人；對(duì)EDI交易當(dāng)事人提供服務(wù)通 訊處理DATABASE!息處理業(yè)務(wù)者為第三方的服務(wù)提供者， 它有時(shí)并不是交易當(dāng)事人。而通過電子郵件訂立國(guó)際貨物買 賣合同，則是通過收發(fā)電子郵件的方式，由收件人隨時(shí)調(diào)取、閱讀傳送到其計(jì)算機(jī)“電子郵箱”中的郵件，從而達(dá)到在當(dāng) 事人之間迅速傳遞信息的效果。由此可見，電子商務(wù)區(qū)別于 傳統(tǒng)使用信箋和電報(bào)方式進(jìn)行國(guó)際間商業(yè)往來的最大區(qū)別 當(dāng)事人間時(shí)空差距大大的縮小了，信息可以迅速有效地在跨 過當(dāng)事人間

4、流轉(zhuǎn)。尤其是采用EDI和電子郵件方式時(shí)計(jì)算機(jī)可以自動(dòng)讀取數(shù)據(jù)內(nèi)容并自動(dòng)對(duì)數(shù)據(jù)文件回復(fù)，甚至在有自 動(dòng)審單判斷功能的 EDI交易方式中整個(gè)過程都不需要人工的 介入。2聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約 自1980年簽署，1988 年生效以來成為世界上廣泛采用行的國(guó)際貨物買賣合同的 統(tǒng)一法公約。它以減少國(guó)際貿(mào)易的法律障礙，促進(jìn)國(guó)際貿(mào)易 的發(fā)展為目標(biāo)，照顧到了不同社會(huì)經(jīng)濟(jì)和法律制度的國(guó)際貨 物買賣合同統(tǒng)一規(guī)則，成功地統(tǒng)一了國(guó)際貨物買賣過程中關(guān) 于合同訂立和因該合同而產(chǎn)生的雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的 規(guī)則。目前該公約的 53個(gè)締約國(guó)已經(jīng)基本上涵蓋了主要的 貿(mào)易大國(guó)，該公約在國(guó)際貨物買賣領(lǐng)域中的作用也就可見一 斑了

5、。因此我們有必要對(duì)該公約在全球電子商務(wù)新形式下的 繼續(xù)可行性作一探討，以使其作用得以更充分得發(fā)揮。二、公約對(duì)全球電子商務(wù)的兼容“合同是締約人意思一致的表示”已經(jīng)得到各國(guó)的認(rèn)同。在國(guó)際貨物買賣合同的訂立過程中就離不開跨過當(dāng)事人意 思表示的傳遞，也就是有關(guān)要約或承諾信息的流轉(zhuǎn)，這其中 最為關(guān)鍵的就是該承載當(dāng)事人意思表示的信息何時(shí)、在何地 生效從而產(chǎn)生拘束力。傳統(tǒng)大陸法和英美法對(duì)此有兩種截然 不同的分?jǐn)傂畔鬟f過程中可能遺失和破壞風(fēng)險(xiǎn)的方法，而公約則在平衡法系間沖突差異基礎(chǔ)上基本采用了送達(dá)生 效的原則。公約第24條對(duì)送達(dá)一詞作了如下界定：“為本公約本部分的目的，發(fā)價(jià)、接受聲明或其他意旨表示”送 達(dá)“

6、對(duì)方，系指用口頭通知對(duì)方或通過任何其他方法送交對(duì) 方本人，或其營(yíng)業(yè)地或通訊地址，如無營(yíng)業(yè)地或通訊地址， 則送交對(duì)方慣常居住地”。在使用電子商務(wù)進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易訂立公約適用的國(guó)際 貨物買賣合同時(shí)，首先遇到的問題是以電子商務(wù)方式傳遞的 信息能否被公約承認(rèn)為有效的要約或承諾，也就是公約能否對(duì)電子商務(wù)的傳遞方式予以認(rèn)可。由于第 24條并 沒有以明確的方式指出其可適用于諸如傳真、EDI或電子郵件等電子商務(wù)形式，所以必須首先通過對(duì)公約的解釋才能最 終確定是否可以適用。公約第7條規(guī)定：“在解釋本公約時(shí)，應(yīng)考慮到本公約的國(guó)際性和促進(jìn)適用的統(tǒng)一以及在國(guó) 際貿(mào)易上遵守誠(chéng)信的需要。凡本公約未明確解決的屬于本公 約范圍的

7、問題，應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決?！?雖然公約只在第13條提及了電子商務(wù)的一種-電傳的方式， 但由于以電子方式訂立合同仍然屬于公約第二部分“合同訂 立”的管轄范圍，而且第 24條“通過其他任何方法”的表 述也意在包含任何信息傳遞方式，所以以電子商務(wù)方式訂立 的合同也應(yīng)符合公約的要求，從而得以適用該公約。再 根據(jù)第24條關(guān)于送達(dá)的規(guī)定，可以認(rèn)為電子商務(wù)形式的要 約或承諾在送交對(duì)方可以支配的范圍內(nèi)時(shí)生效。例如，在EDI方式下如果存在作為服務(wù)提供者EDI增殖網(wǎng)平臺(tái)時(shí)，只要信息傳遞到收件人在平臺(tái)上的信箱即為到達(dá)，而不論收件人是 否實(shí)際知悉。同樣，根據(jù)公約第 20條：“發(fā)價(jià)人以電 話、電傳或其他

8、快速通訊方法規(guī)定的接受時(shí)間從發(fā)價(jià)送達(dá)被 發(fā)價(jià)人時(shí)起算”，電子商務(wù)形式的要約也應(yīng)該作為一種即時(shí) 通訊方式下的要約，其規(guī)定的承諾期也應(yīng)從按第24條送達(dá)收件人時(shí)起開始計(jì)算。通過對(duì)公約的解釋把以電子商務(wù)形式訂立的國(guó)際貨物買賣合同納入公約的適用范圍以后，該合同的形式是 否符合該公約關(guān)于書面形式的要求仍然是存在疑問的。因?yàn)?根據(jù)公約第13條的規(guī)定，書面形式只包括電報(bào)和電傳兩種 方式。而根據(jù)第12條和第96條的規(guī)定，締約國(guó)可以對(duì)國(guó)際 貨物買賣合同的形式作出書面保留。所以有必要對(duì)使用傳 真、EDI和電子郵件方式訂立的國(guó)際貨物買賣合同的形式予 以認(rèn)定。如果對(duì)電子商務(wù)作出符合書面形式的解釋，那么作 出書面形式保留

9、的國(guó)家就必須承認(rèn)用電子商務(wù)形式訂立的 國(guó)際貨物買賣合同的書面效力；如果嚴(yán)格按照第13條的字面解釋，那么作出書面形式保留的國(guó)家就可以在只承認(rèn)電報(bào) 和電傳兩種為書面形式的基礎(chǔ)上，把決定電子商務(wù)形式訂立 合同的書面形式效力的主動(dòng)權(quán)掌握在自己的手中，根據(jù)該國(guó) 的實(shí)際情況靈活掌握對(duì)該種國(guó)際貨物買賣合同形式效力的 態(tài)度。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)階段由于電子文書的非固定性而可能 引起法律上的不確定性的情況下，對(duì)第13條作出嚴(yán)格解釋更能符合作出書面形式保留的國(guó)家在當(dāng)初作出保留時(shí)的原 意。雖然把電子商務(wù)形式國(guó)際貨物買賣合同的書面效力問題 留給了作出書面形式保留的國(guó)家的國(guó)內(nèi)法決定，但這絲毫不 影響待時(shí)機(jī)成熟時(shí)，依據(jù)公約第7

10、條的解釋原則，把和電傳相類似的其他電子商務(wù)形式納入到公約的書面形式的 范疇。三、其他相關(guān)立法對(duì)電子商務(wù)形式合同的態(tài)度 雖然聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約在國(guó)際貿(mào)易領(lǐng)域 起著舉足輕重的作用，但其締約國(guó)畢竟未包括所有的國(guó)家； 即使對(duì)締約國(guó)的國(guó)內(nèi)當(dāng)事人來講也可能由于公約的“軟法 性”而選擇不適用公約；再加之該公約本身也只規(guī)定了合同 的成立和雙方的權(quán)利義務(wù)，對(duì)其他諸如合同成立地等問題未 予涉及。因此在國(guó)內(nèi)法對(duì)國(guó)際貨物買賣合同的法律適用仍有 重要影響的情況下，有必要對(duì)某些國(guó)家及相關(guān)國(guó)際組織對(duì)電 子商務(wù)形式合同的最新發(fā)展作一了解。美國(guó)作為全球信息產(chǎn)業(yè)最為發(fā)達(dá)的國(guó)家，面對(duì)全球電子 商務(wù)的潮流采取了盡可能在原有法

11、律框架內(nèi)對(duì)相關(guān)條款作 出合理解釋的方法，給這種極具發(fā)展前途的貿(mào)易方式提供盡 可能寬松的環(huán)境。如對(duì)于用電子商務(wù)形式訂立合同的書面形 式問題，根據(jù)統(tǒng)一商法典 1- 201的定義，書面包括印刷 打字或任何其他有意變形的有形形式。因此記錄貿(mào)易數(shù)據(jù)的 磁盤也應(yīng)被視為“有意變形的有形形式”，如同錄音帶電報(bào) 電傳等也和紙張一樣作為書面材料而為法庭接受。更有觀點(diǎn) 認(rèn)為，只要這些信息可為人類所可閱讀，不論以何種形式出 現(xiàn)，即使只停留在屏幕上也應(yīng)視為滿足書面形式的要求。3這種積極的、更加注重現(xiàn)實(shí)需要的觀點(diǎn)也為越來越多的 人所接受。新近的歐洲合同法原則也明確規(guī)定“書面表 述包括以電報(bào)、電傳、傳真以及其他通訊方式作出

12、的能夠?qū)﹄p方的表述提供可讀性記錄的通知”。國(guó)際海事委員會(huì)制訂 的電子提單規(guī)則允許當(dāng)事人雙方通過協(xié)議決定該規(guī)則的 采用，規(guī)定當(dāng)事人雙方均由 EDI方式代替以往的法律、習(xí)慣 的文件，并規(guī)定不得否認(rèn)電子資料的書面性。4對(duì)于通過電子商務(wù)而進(jìn)行的信息傳送，雖然由于美國(guó)傳 統(tǒng)上屬于典型的英美法國(guó)家而對(duì)承諾的生效采用投郵生效 主義，但他們對(duì)于電子商務(wù)這種現(xiàn)代化的傳輸方式所傳遞的 承諾也不完全拘泥于傳統(tǒng)，對(duì)即時(shí)通訊方式的承諾可以適用 送達(dá)主義。合同法重述第63條總結(jié)了投郵主義原則，該條的評(píng)注指出，“該規(guī)則對(duì)通過與郵寄和電報(bào)相類似的任 何公共服務(wù)媒體傳遞的信息同樣適用，但對(duì)像電話和電傳那 樣的即時(shí)通訊不適用”。

13、5除此以外，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制訂的電子商務(wù) 示范法也對(duì)使用電子商務(wù)訂合同過程中有關(guān)電子數(shù)據(jù)傳遞 問題作出了示范性的規(guī)定。其中第15條規(guī)定了數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間以進(jìn)入發(fā)端人所控制的系統(tǒng)外的另一信息系統(tǒng)為 準(zhǔn)；收到時(shí)間以進(jìn)入收件人指定的，或當(dāng)事人檢索到的非指 定系統(tǒng)為準(zhǔn)，這與聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約的規(guī)定 原則上是一致的。而對(duì)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出和收到地點(diǎn)則分別以 發(fā)端人和收件人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)為準(zhǔn)；如有一個(gè)以上的營(yíng) 業(yè)地，以對(duì)基礎(chǔ)交易有最密切聯(lián)系的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)；如沒有基 礎(chǔ)交易則以主要營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)；如無營(yíng)業(yè)地則以慣常居住地為準(zhǔn)。這樣就使數(shù)據(jù)電文的收發(fā)地點(diǎn)與通過信息系統(tǒng)收發(fā)電文 的實(shí)際地點(diǎn)相分離，從而

14、避免了實(shí)際收發(fā)地點(diǎn)的任意性和另 一方當(dāng)事人對(duì)該地點(diǎn)的不可預(yù)見性。雖然電子商務(wù)示范法沒有直接規(guī)定使用電子商務(wù)訂立合同的成立地點(diǎn)，而且國(guó) 際貨物買賣合同公約也未涉及合同成立地，但根據(jù)公約關(guān) 于承諾送達(dá)要約人時(shí)生效從而導(dǎo)致合同成立的精神來看，可 以認(rèn)為電子商務(wù)示范法為各國(guó)關(guān)于使用電子商務(wù)訂立合 同的成立地點(diǎn)提供了一種與公約精神不同的新思路。根 據(jù)電子商務(wù)示范法的精神，此類合同的成立地應(yīng)為表示 承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人信息系統(tǒng)時(shí)收件人的營(yíng)業(yè)地，而 與收件人的信息系統(tǒng)實(shí)際所在地?zé)o關(guān)。比如，營(yíng)業(yè)地在A國(guó)的當(dāng)事人甲在向營(yíng)業(yè)地在 B國(guó)的當(dāng)事人乙發(fā)送 EDI表示接受 乙早前發(fā)出的要約時(shí)，如果乙事先指定了服務(wù)媒介

15、提供者-營(yíng)業(yè)地在C國(guó)的當(dāng)事人丙，那么在甲發(fā)出的數(shù)據(jù)電文到達(dá)服 務(wù)媒介提供者時(shí)承諾生效，但是合同的成立地卻是B國(guó)而非C國(guó)。同樣的情況可能出現(xiàn)在攜帶一部筆記本電腦漫游世界 時(shí)收到來自世界各地的承諾電文，則此時(shí)這些合同的成立地 都是該當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地，而不是在E國(guó)收到電文就為 E國(guó)，在F國(guó)收到電文就為F 國(guó),在公海收到電文則無合同成立地。 雖然電子商務(wù)示范法只是一部不具強(qiáng)制性的示范法，但 由于制訂者的權(quán)威性及廣泛的影響力，更由于該示范法的合 理性，當(dāng)它為各國(guó)所參考和選擇時(shí)，就可能演變成一部具有強(qiáng)制力的國(guó)際公約。四、我國(guó)合同法對(duì)電子商務(wù)的回應(yīng)我國(guó)新近生效的中華人民共和國(guó)合同法是在對(duì)以往 三部單行合同法進(jìn)

16、行理性總結(jié)的基礎(chǔ)上，參照國(guó)際上合同立 法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)而制訂的一部全新的、面向未來世紀(jì)的完整合 同立法。對(duì)于如今正如火如荼發(fā)展的通過電子商務(wù)形式訂立 合同的現(xiàn)狀，合同法當(dāng)然不能漠然置之而是采取了積極 回應(yīng)的態(tài)度。合同法第11條規(guī)定“書面形式是指合同書、信箋和數(shù)據(jù)電文等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 第16條規(guī)定“要約送達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形 式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù) 電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系 統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為 到達(dá)時(shí)間”。第 24條規(guī)定“要約以電話、傳真等快速 通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)

17、受要約人時(shí)開始計(jì) 算”。第25條規(guī)定“承諾生效時(shí)合同成立”。第 26條規(guī)定 “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效采用數(shù)據(jù)電文形式訂立 合同，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第16條第2款的規(guī)定”。第34條規(guī)定“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù) 據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地 點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng) 事人另有約定的，按照其約定?！庇纱丝梢?，我國(guó)新合同法不僅承認(rèn)了通過電子商務(wù)形式 訂立合同的書面形式效力；數(shù)據(jù)電文到達(dá)生效的時(shí)間及合同 成立的時(shí)間；而且在確認(rèn)“一般承諾生效地即為合同成立地” 這一原則的同時(shí)還確立了“使用數(shù)據(jù)電文訂立合同時(shí)承諾生 效地與合同成立地相分離”的例外。新合同法的這種立法體 例完全適應(yīng)了電子商務(wù)發(fā)展的要求，充分與世界上的先進(jìn)立 法趨于一致，并取得了某些突破。五、小結(jié)綜上所述，全球電子商務(wù)這種全新的國(guó)際貿(mào)易方式在給 跨國(guó)交易當(dāng)事人帶來極大便利、提高交易效率的同時(shí)，也給 法律-這一保障交易進(jìn)行的工具提出了諸多的挑戰(zhàn)。如何回 應(yīng)現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)，以實(shí)現(xiàn)其推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的任務(wù)而非構(gòu)成 阻礙是值得各國(guó)從事法律理論研究和實(shí)踐