公司并購常見法律風險及防范

1、公司并購常見法律風險及防范公司并購常見法律風險及防范企業(yè)兼并收購過程中常見的風險包括財務隱藏、合同治理、訴訟仲裁、客戶關系、人力資源、交易保密、資產價值、法律變動、商業(yè)信譽等。能夠通過交易雙方的陳述與保證、交割承諾、設定先決條件以及約定賠償責任等方式加以防范，國內另外還有保證與物權擔保的方式。并購交易中可能顯現的各類風險如下：1、財務隱藏風險財務報表是并購中進行評估和確定交易價格的重要依據，財務報表的真實性關于整個并購交易也就顯得至關重要。虛假的報表美化目標公司財務、經營，甚至把瀕臨倒閉的企業(yè)包裝得完美無缺，使買方被完全蒙蔽；另外，財務報表是對過去某一時刻經營情形的顯現，故其制定后財務狀況的不

2、良變化未必有顯示，因此不真實的財務報表也會阻礙到買方的權益。在決定購買公司時，要關注公司資產的構成結構、股權配置、資產擔保、不良資產等情形。第一、在全部資產中，流淌資產和固定資產的具體比例需要分清。在出資中，貨幣出資占所有出資的比例如何需要明確，非貨幣資產是否辦理了所有權轉移手續(xù)等同樣需要弄清。只有在弄清目標公司的流淌比率以后，才能專門好的推測公司今后的運營能力。第二、需要厘清目標公司的股權配置情形。第一要把握各股東所持股權的比例，是否存在優(yōu)先股等方面的情形；其次，要考察是否存在有關聯關系的股東。第三、有擔保限制的資產會對公司的償債能力等有阻礙，因此要將有擔保的資產和沒有擔保的資產進行分別考察

3、。第四、要重點關注公司的不良資產，專門是固定資產的可折舊度、無形資產的攤銷額以及將要報廢和不可回收的資產等情形需要專門重點考察。第五、同時，公司的負債和所有者權益也是收購公司時所應該引起重視的咨詢題。公司的負債中，要分清短期債務和長期債務，分清能夠抵消和不能夠抵消的債務。資產和債務的結構與比率，決定著公司的所有者權益。第六、注冊資本在五百萬以下的公司可不能經常成為稅務機關關注的重點。因此，專門多小公司都沒有依法納稅。因此，如果收購方收購注冊資本比較小的公司時，一定要專門關注目標公司的稅務咨詢題，弄清其是否足額以及按時交納了稅款。否則，可能會被稅務機關查處，剛購買的公司可能不大會兒就被工商局吊銷

4、了營業(yè)執(zhí)照。2、合同治理風險目標公司關于與其有關的合同有可能治理不嚴，或由于賣方的主觀緣故而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情形；專門是企業(yè)以信譽或資產為他人設定了擔保而沒有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得干潔凈凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時才會暴露出來。凡此種種，這些合同將直截了當阻礙到買方在并購中的風險，也確實是講如果在簽訂并購合同時不將這部分風險考慮在內的話，在風險可能變?yōu)楝F實后將毫無疑咨詢地降低目標公司的價值。3、訴訟仲裁風險專門多情形下，訴訟的結果事先難卜或者講無法準確地預料，如果賣方沒有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情形，那么訴訟的結

5、果專門可能就會改變諸如應收帳款，從而改變目標公司的資產數額；而且在某些專門情形下，如訴訟對象在判決的執(zhí)行前進行破產清算，甚至會使目標公司作為資產的債權減小到不可思議的程度。4、客戶關系風險兼并的目的之一，確實是為了利用目標公司原有客戶，節(jié)約新建企業(yè)開發(fā)市場的投資，專門是一些對市場依靠比較大的產業(yè)，或者是買方對目標公司的客戶這一資源比較關懷的情形，目標公司原客戶的范疇及其連續(xù)保留的可能性，則會阻礙到目標公司的預期盈利。從另一角度講，缺乏融洽的客戶關系，至少會在一定程度上加大目標公司交割后的運營。5、人力資源風險勞動力是生產力要素之一，只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情形也具有相

6、當的風險性，諸如富余職工負擔是否過重、在崗職工的熟練程度、同意新技術的能力以及并購后關系雇員是否會離開等差不多上阻礙預期生產成本的重要因素。6、交易保密風險正因為并購交易的雙方面臨著龐大的風險，因此盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風險的一個要緊手段是不可或缺的；然而因此又產生了一個新的風險，那確實是一方提供的信息被對方濫用可能會使該方在交易中陷入被動，或者交易失敗后買方（專門是在同一行業(yè)內）把握了幾乎所有目標公司的信息，諸如配方流程、營銷網絡等技術和商業(yè)隱秘，就會對目標公司以及賣方產生致命的威逼。7、資產價值風險公司并購的標的是資產，而資產所有權歸屬也就成為交易的核心。然而所有權咨詢

7、題看似簡單，實現上隱藏著龐大的風險。例如，公司資產財實是否相符、庫存可變現程度有多大、資產評估是否準確可靠、無形資產的權屬是否存在爭議、交割前的資產的處置（分紅、配股）等都可能會使買方得到的資產與合同約定的價值相去甚遠。8、法律變動的動態(tài)法律風險隨著我國法律的進一步完善，包括并購法律在內的有關法律、法規(guī)都將逐步出臺，有關于差不多存在原規(guī)范市場主體的法律、法規(guī)，國家關于公司并購的法律法規(guī)、政策都在隨著市場經濟的進展持續(xù)地修訂或頒布新的法律法規(guī)、政策。而企業(yè)的一項并購行為專門是大中型企業(yè)的并購行為并不能短時刻內完成。因此，企業(yè)并購過程中國家法律法規(guī)政策的變動也是應當考慮的風險之一。9、商業(yè)信譽風險

8、企業(yè)的商譽也是企業(yè)無形資產的一部分，專門難通過帳面價值來體現。然而目標公司在市場中及對有關金融機構的信譽程度、有無存在信譽危機的風險，則是反映目標公司獲利能力的重要因素；建立良好的信譽不易，改變企業(yè)在公眾中的形象就更難。兼并一個信譽不佳的公司，往往會使并購方多出許多負擔。10、注冊資本咨詢題目前，隨著新公司法對注冊資本數額的降低，寬敞投資人通過興辦公司來實現資產增值的熱情持續(xù)高漲。然而，按照我們的辦案體會，注冊資本在500萬以下的公司都有一些注冊資本咨詢題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價轉讓股權的咨詢題、虛假出資如何樣進行破產的咨詢題等等。因此，在打算進行收購公司時，收購人應該第一在工商行政治

9、理局查詢目標公司的差不多信息，其中應該要緊查詢公司的注冊資本的情形。在此，收購方需要分清實繳資本和注冊資本的關系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形（查清出資是否辦理了有關轉移手續(xù)或者是否進行了有效交付）；同時要專門關注公司是否有抽逃資本等情形顯現。公司法講明三第19條繼受股東因發(fā)起人股東未出資要承擔連帶責任。二、并購交易中的風險避讓1、并購協議中的“四劍客”并購協議中的“四劍客”是指并購協議風險中避讓的四類重要條款，這四類重要條款，是買賣雙方專門猛烈的討價還價的關鍵所在，同時也是充分愛護買賣雙方交易安全的必要條件。（ 1）陳述與保證在合同中，雙方都要就有關事項作出陳述與保證。其目的有二：一

10、是公布披露有關資料和信息；二是承擔責任。由于這些資料和信息有些具有保密性質，實踐中，賣方往往要與買方就此達成專門的保密協議。需要坡露的事項就賣方來講包括目標公司組織機構、法律地位、資產負債情形、合同關系、勞資關系以及保險、環(huán)保等重要方面；就買方來講，陳述與保證則相對簡單，要緊包括買方的組織機構、權益無沖突及投資意向等。通過上述約定，愛護雙方、要緊是買方在后期調查時期發(fā)覺對方的陳述與保證和事實有出入時，能夠通過調整交易價格、主張賠償或推出交易等方式來幸免風險。（ 2）賣方在交割日前的承諾在合同簽訂后到交割前一段時刻里，賣方則應作出承諾，準予買方進入調查、堅持目標公司的正常經營，同時在此期間不得修

11、改章程、分紅、發(fā)行股票及與第三方進行并購談判等。賣方如不履行承諾，買方同樣有權調整價格、主張賠償或者退出交易。（ 3）交割的先決條件在并購協議中有如此一些條款，規(guī)定實際情形達到了預定的標準，或者一方實質上履行了合同約定的義務，雙方就必須在約定的時刻進行交割；否則，交將近雙方才有權退出交易。能夠如此講，煩瑣的公司并購程序的唯獨目的確實是為了交割，即使雙方或其中一方沒有完美無缺地履行合同，但只要滿足特定的要求，交割就必須完成。如此的規(guī)定關于交易雙方都有益處，幸免了因一方微小的履行瑕疵而被對方作為終止合同的把柄。（ 4）賠償責任關于交易對手的履行瑕疵，并非無可奈何。合同還能夠專設條款對受到對方輕微違

12、約而造成的缺失通過扣減或提升并購價格等途徑來進行補償或賠償。關于目標公司的經營、財務狀況等在交割日與簽約日的客觀差異，也能夠通過上述途徑來解決。如此做的好處，不僅使得交割能夠順利進行，達到并購的目的，而且使得雙方在客觀情形發(fā)生變化時仍能保持交易的公平，排除了因客觀情形改變以及一方為達到使自己有利的價格隱瞞部分真實情形而嫁禍于另一方的交易風險。至于非因惡意而疏于披露某些信息，不加限制的賠償就會隨時置責任人于不確定的失衡狀態(tài)，從而使得責任人無法推測和評估可能要發(fā)生的賠償責任，從而加大其風險。有鑒于此，我們還能夠在合同中加入限制賠償條款，即把諸如環(huán)保、經營范疇等政策性風險以及善意隱瞞的責任限制在特定

13、的時刻或項目內，將并購過程中不可預知的風險降到最小。我過去看的書不是賠償責任，而是擔?；蜻`約責任，我不認同賠償責任是四劍客之一，賠償有約定，確實是違約責任，沒約定，確實是法定的實際損害賠償，我認為擔保才是，以免虛假陳述、違反交割前承諾給目標公司和收購方帶來缺失，而出讓方償債能力有限，因此要其提供第三方擔?；蛭锉?、防范風險的有關法律制度并購協議中的“四劍客”是西方并購實踐中總結出來的方法，關于我國如此一個產權交易市場從法律監(jiān)管上來講尚處于發(fā)育時期的國家，在并購風險的避讓方面有許多可借鑒之處。從我國現有的法律制度來看，有效地避讓并購交易中的風險，還能夠采取以下方法。（ 1）保證。為了確保債務的履

14、行，以降低債務不履行而可能給債權人造成的缺失風險，有適用保證的必要。由于保證是通過債務人以外的第三人來承擔債務的履行，這就降低了債務人不能履行債務的風險。民法通則第八十九條規(guī)定，保證人向債權人保證債務人履行債務，債務人不履行債務的，按照約定由保證人履行或承擔連帶責任；保證人履行債務后，有權向債務人追償。保證在性質上，屬于合同擔保，債權人對保證人的權益及于保證人的全部財產，但債權人不能對保證人的全部財產直截了當行使權益，只能向保證人要求履行保證責任。在這一點上，保證不同于物權擔保。（ 2）物權擔保。為了保證債務履行，債權人能夠要求債務人或者債務人以外的第三人提供特定的財產或者按照法律占有債務人的

15、財產以擔保債務的履行；當債務人不履行債務時，債權人有直截了當處分擔保物而取得優(yōu)先清償?？梢?，物權擔保是在特定財產上成立的一種擔保，該財產或為債務人所提供，或為債務人外的第三人提供。該特定財產成為擔保標的物，能夠是有形財產也能夠是無形財產。在特定財產上成立的物權擔保，其效力直截了當作用于擔保標的物，取得擔保物權的債權人，能夠直截了當變價擔保物的形式取得擔保物質的交換價值，以防止、幸免或者補償因債務不能履行所造成的債權受償不能的風險。有關法律規(guī)定：中華人民共和國公司法第七十二條有限責任公司的股東之間能夠相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權

16、轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第七十三條人民法院按照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為舍棄優(yōu)先購買權。第七十四條按照本法第七十二條、第七十三條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。第七十五條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東能夠要求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利,同時符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公