淺析合同法債權(quán)人 代位權(quán)

1、淺析合同法債權(quán)人 代位權(quán)            內(nèi)容摘要債權(quán)人的代位權(quán)是債的保全制度的一種，為債權(quán)人提供了更周密細致的保護，確立了我國民法上的債權(quán)人代位權(quán)制度，填補了我國法律漏洞。本文簡要分析了合同法債權(quán)人的代位權(quán)。共分四部分，第一部分分析了債權(quán)人代位權(quán)的概念、作用及其法律特征；第二部分分析了債權(quán)人代位權(quán)的目的、內(nèi)容，債的保全是債權(quán)人代位權(quán)制度的根本目的，債權(quán)人代位權(quán)制度作為債的保全制度是民事責任制度的繼續(xù)和補充；第三部分分析了債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件，債權(quán)的合法、有效存在是債

2、權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)；第四部分重點分析了代位權(quán)的效力。代位權(quán)規(guī)定的一個重要目的就是要解決現(xiàn)實生活中大量存在的“三角債”問題，但該規(guī)定最終能否實現(xiàn)這一立法目的，有賴于對它作正確的解釋和適用，需要吸收、借鑒國外判例學說的先進經(jīng)驗，并借助我們的司法實踐以充實法律生命。 關(guān)鍵詞：合同法債債權(quán)人代位權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)是債的保全制度的一種。債的保全制度的目的是為了保護債權(quán)人的合法權(quán)益，防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當減少而致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到不當損害，確保債務(wù)得以清償，責任得以承擔。我國合同法第七十三條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位

3、行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！薄按粰?quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人的行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔?！贝藯l規(guī)定為債權(quán)人提供了更周密細致的保護，確立了我國民法上的債權(quán)人代位權(quán)制度，填補了我國法律漏洞。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（）（以下稱合同法解釋）。更進一步對債權(quán)人的代位權(quán)制度做出了詳盡的解釋，確立了我國的債的保全制度。該制度的確立是對債的相對性規(guī)則的突破，是債的對外效力的體現(xiàn)，也是保護債權(quán)人利益的重要規(guī)則和制度。債的保全制度在我國的確立，使其與債的擔保制度及違約責任制度一起共同構(gòu)成了保護債權(quán)人債權(quán)的三角架。一、債權(quán)人代位權(quán)的概念、

4、作用及其法律特征一概念所謂債權(quán)人代位權(quán)是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。二作用根據(jù)合同之債一般原則的要求，債務(wù)人在訂立合同時應以其全部財產(chǎn)成立一般擔保，保證合同的履行；因此在合同成立后，債務(wù)人的財產(chǎn)就成為擔保債權(quán)實現(xiàn)的責任財產(chǎn)，當債務(wù)人處分其作為責任財產(chǎn)的財產(chǎn)利益時，必須受保護債權(quán)的法律的約束，所以，當債務(wù)人違反誠實信用原則，消極管理責任財產(chǎn)削弱自己的資信狀況，并有危及債權(quán)實現(xiàn)的預料時，債權(quán)人可以依法代債務(wù)人之位行使債務(wù)人的權(quán)利，以充實債務(wù)人的資產(chǎn)，保障

5、合同債權(quán)的實現(xiàn)。同時，由于代位權(quán)沒有賦予債權(quán)人對第三人財產(chǎn)的直接支配權(quán)，而是僅授權(quán)債權(quán)人暫時代替?zhèn)鶆?wù)人的地位，行使債務(wù)人的權(quán)利。因此債權(quán)人在向第三人行使債務(wù)人對其所享有的權(quán)利時，不存在擴大債權(quán)效力范圍，侵害無關(guān)第三人利益的問題。三法律特征根據(jù)中華人民共和國合同法第七十三條的規(guī)定，債權(quán)人的代位權(quán)法律特征如下：1、債權(quán)人代位權(quán)是以自己的名義，行使債務(wù)人對第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，它不是代理權(quán)。2、代位權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序都是源于法律的規(guī)定。代位權(quán)是因債權(quán)人與債務(wù)人的合同關(guān)系的存在，由法律賦予債權(quán)人的特定的用以保護其債權(quán)實現(xiàn)的權(quán)利，這一權(quán)利與合同的生效同時

6、產(chǎn)生，而不管當事人在合同中是否有代位權(quán)的明確約定。3、代位權(quán)主要是針對債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)的消極行為。如果債務(wù)人以作為的方式處分其財產(chǎn)，則債權(quán)人可以通過行使撤消權(quán)，保護自己的債權(quán)。4、代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來之前也可以為保全債務(wù)人的責任財產(chǎn)而行使。  由于代位權(quán)行使會使債務(wù)人與第三人的法律關(guān)系變更，而這種變更的基礎(chǔ)在于債務(wù)人的債權(quán)。因此代位權(quán)又不是固有意義上的形成權(quán)，而是一種從屬于債權(quán)的特別權(quán)利。屬于廣義上的形成權(quán)。二、債權(quán)人代位權(quán)的目的、內(nèi)容一設(shè)立債權(quán)人代位權(quán)的目的債的保全是債權(quán)人代位權(quán)制度的根本目的。在民法理論中，民事責任制度一直是保證

7、債權(quán)實現(xiàn)的最重要的手段，然而民事責任制度尚不能獨立完成擔保債權(quán)的重任。民事責任的承擔需要有債務(wù)人償債資力為基礎(chǔ)。如果債務(wù)人以積極甚至以消極的方式處分自己的財產(chǎn)，從而減弱或喪失其償債能力。如果法律對此無能為力，民事責任制度的功能將嚴重受損?？梢?，債權(quán)人代位權(quán)制度作為債的保全制度是民事責任制度的繼續(xù)和補充。它與債的擔保制度（狹義）、民事責任制度共同構(gòu)成完整的債權(quán)保障體系，顯然，通過保全債權(quán)進而維護交易安全是債權(quán)人代位權(quán)制度的基本價值取向。二債權(quán)人代位權(quán)的內(nèi)容就代位權(quán)的行使而言，債權(quán)人代位權(quán)制度包括以下內(nèi)容：1、代位權(quán)行使的主體是債權(quán)人。只要債權(quán)人代位條件成立，債權(quán)人就可以行使代位權(quán)。如果一個債權(quán)人

8、已就某項債權(quán)行使了代位權(quán)，其他債權(quán)人就不得就該項權(quán)利再行使代位權(quán)。2、債權(quán)人需以自己的名義行使代位權(quán)，而不是以債務(wù)人的名義來行使。與民法上的代理不同，民法上的代理權(quán)是指以被代理人的名義實施法律行為，而后果歸于被代理人的法律制度。3、債權(quán)人必須通過向法院請求來行使代位權(quán)。即通過訴訟程序，甚至包括國際仲裁和國內(nèi)仲裁程序。4、代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，但專屬于債務(wù)人自身的除外。由于債權(quán)人行使代位權(quán)的目的是保全全部債權(quán)人的債權(quán)。故其行使的范圍不限于行使代位權(quán)的債權(quán)人的債權(quán)，還包括其他債權(quán)人的到期債權(quán)。5、債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用由債務(wù)人負擔。債權(quán)人之所以行使代位權(quán)是因為債務(wù)人怠于行使債權(quán)，

9、進而損害了債權(quán)人的利益。只有讓債務(wù)人承擔必要的費用才能體現(xiàn)公平原則。三、債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件合同法解釋依照合同法第七十三條對債權(quán)人代位權(quán)的行使要件作了明確規(guī)定，現(xiàn)分述如下：一債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系，債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法、確定    2007-03-09        有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認無效或被撤消等，則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。由于

10、債權(quán)人的代位權(quán)是基于債權(quán)人債權(quán)的保全權(quán)能而產(chǎn)生的一項從權(quán)利，所以債權(quán)的合法、有效存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不存在，債權(quán)被撤銷或非法，債權(quán)人均不存在代位權(quán)。這里的“合法“是顯而易見的合法，是人民法院受理起訴時的判斷，而不是經(jīng)過嚴格的審判程序之后的最終定性。這里規(guī)定的“債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法”，其含義還應當包括債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)也必須是合法的。否則，即使債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法存在，因債務(wù)人對他人沒有合法存在的權(quán)利，債權(quán)人的代位權(quán)也就沒有行使的對象。同時，債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)還必須是沒有行使處分權(quán)的。如果次債務(wù)人已將所欠之債清償，則不存在行使代

11、位權(quán)問題，債務(wù)人處分對次債務(wù)人的債權(quán)如果侵犯了債權(quán)人的利益，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)，但不能再行使代位權(quán)。二債務(wù)人須遲延履行到期債務(wù)且怠于行使其到期債權(quán)合同法解釋第十三條，此要件作了詳盡的規(guī)定：“合同法第七十三條規(guī)定的債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張期享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)?！?、債務(wù)人須遲延履行債務(wù)且怠于行使到期債權(quán)。債權(quán)人對債務(wù)人享有債權(quán)必須到期，債權(quán)人才能向次債務(wù)人行使代位權(quán)。同時，債務(wù)人對次債務(wù)人享有的債權(quán)也必須到期，債權(quán)人才能向次債務(wù)人行使代位權(quán)。債務(wù)人履行

12、債務(wù)的期限是指債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受債務(wù)人履行的時間。債務(wù)的清償一般都有明確的約定。合同法第六十條第一款規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務(wù)?！眰闹黧w要按照規(guī)定的期限履行債務(wù)和接受履行。對次債務(wù)人來說，如果其債務(wù)不到履行期限而被第三人行使代位權(quán)，容易導致因次債務(wù)人沒有足夠的責任財產(chǎn)來履行債務(wù)而制造新的不公平，損害了債務(wù)人期限利益。如果那樣  將制造人為的混亂，有礙法律建立正常社會秩序的目的，在一般情況下，未到期的債權(quán)即使其直接債權(quán)人也不能主張權(quán)利，債權(quán)人更無權(quán)要求次債務(wù)人償還債務(wù)?？疾炻男衅谙奘欠駥脻M，應當依照債務(wù)人與次債務(wù)人之間對履行期限的約定來確定；若未對履

13、行期限做出約定或約定不明確，合同法第六十二條第四項作了明確規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間?！币簿褪且詡鶆?wù)人向次債務(wù)人提出履行要求中所確定的履行期限為屆滿的期限，自此時開始視為債務(wù)人的債權(quán)已到履行期限，債權(quán)人可以行使代位權(quán)。    2、“怠于行使”表現(xiàn)為既不履行又不以訴訟方式或仲裁方式向次債務(wù)人主張權(quán)利。怠于行使權(quán)利，是說行使并能行使而不行使，且“不行使權(quán)利”，表現(xiàn)為債務(wù)人能夠通過訴訟或仲裁的方式向其債務(wù)人主張權(quán)利，但一直未向其主張權(quán)利，它主觀上表現(xiàn)為故意或放縱。少數(shù)債務(wù)人是故意讓自己的債

14、權(quán)滅失，抱著一種寧肯讓與第三人也不讓債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的心態(tài)，而部分債務(wù)人則是抱著懶洋洋無所謂的態(tài)度，還有一部份債務(wù)人是礙于與次債務(wù)人的業(yè)務(wù)或其他關(guān)系，而不愿或沒能采取訴訟或仲裁行為向次債務(wù)人主張權(quán)利。這就勢必導致債權(quán)人無法從債務(wù)人那里實現(xiàn)債權(quán)，直接影響債權(quán)人的利益。在這里，是否“怠于行使”是從客觀上預以判斷，債務(wù)人主觀上有無過錯在所不問，債權(quán)人是否曾經(jīng)以其他方式催告?zhèn)鶆?wù)人行使其權(quán)利與否，亦不過問。合同法解釋的這種規(guī)定，為判斷是否構(gòu)成怠于行使確立了一種客觀而又明確的標準，有利于從根本上防止債務(wù)人及次債務(wù)人以種種借口否認怠于行使的事實，從而保證債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)。3、到期債權(quán)應具有金錢給付內(nèi)容。從民法

15、傳統(tǒng)理論和民法實踐角度，一般認為代位權(quán)的客體并非僅限于合同上的債權(quán)，還包括債務(wù)人享有的其他權(quán)利和訴權(quán)，如基于無因管理或不當?shù)美畠斶€或返還請求權(quán)，物權(quán)及物上請求權(quán)對重大誤解等民事行為的變更權(quán)或撤銷權(quán)，合同解除權(quán)、違約或侵害財產(chǎn)損害請求權(quán)，但專屬于債務(wù)人自身的除外。從合同法第七十三條的規(guī)定來看，我國合同法基本上采用了以上觀點及做法。但合同法解釋第十三條顯然對此作了限制解釋，將可以代位權(quán)的客體限定為“具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)”。這種規(guī)定，不僅將以勞務(wù)為標的債權(quán)或者不作為債權(quán)排除在代位權(quán)的客體之外，而且將那些非以金錢給付為標的債權(quán)也排除在外。這種規(guī)定，有利于減少訴訟的繁瑣與麻煩，增加了代位訴訟

16、的可操作性，有利于提高訴訟效率。三債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)的行為須對債權(quán)人的到期債權(quán)造成損害代位權(quán)是債權(quán)人在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，為保全債權(quán)而行使的一種權(quán)利。但如果債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，并不妨礙債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，即對債權(quán)沒有造成損害，債權(quán)人就沒有行使代位權(quán)保全債權(quán)的必要。根據(jù)合同法解釋第十三條的規(guī)定，對債權(quán)人造成損害是指“致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)”。因此，只有在債務(wù)人自身無能力清償債務(wù)且又怠于行使其到期債權(quán)。使其作為債的一般擔保的財產(chǎn)減少，債權(quán)人之債權(quán)面臨不能實現(xiàn)的危險即對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人才能行使代位權(quán)。四代位權(quán)的客體非專屬債務(wù)人自身的債權(quán)代位權(quán)以債務(wù)人對第三人的權(quán)利為客體，因此代位權(quán)的發(fā)生當然以債務(wù)人現(xiàn)實的權(quán)利存在為前提，這就要求不僅債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，而且必須是到期債權(quán)，否則所謂代位權(quán)也就無以確立。另外，從理論上分析，代位權(quán)的行使，有因法律特別規(guī)定或因代位權(quán)