執(zhí)照吊銷后企業(yè)法人主體資格辨析

1、執(zhí)照吊銷后企業(yè)法人主體資格辨析何光友 heguangyou 于 2008-02-19 12:27:14.0 發(fā)表在 實(shí)務(wù) 案情簡介： 被告系注冊資本為伍拾萬元人民幣的有限責(zé)任公司。2004年2月27日，原、被告簽訂了產(chǎn)品經(jīng)銷合同。2005年1月22日，被告確認(rèn)尚欠原告貨款704223.64元。之后，被告由于經(jīng)營不善被迫停業(yè)，盡管被告還沒有按規(guī)定進(jìn)行清算，但公司早已人去樓空、資不抵債。 2007年1月17日，原告提起訴訟，要求被告支付欠款。2007年2月15日，因被告未按照規(guī)定辦理注銷登記，被工商行政管理部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。訴訟中，人民法院應(yīng)原告的申請又追加被告的四位股東為共同被告，并判決：1

2、、被告支付原告貨款704223.64元；2、被告四股東對原告的前述債權(quán)承擔(dān)清算責(zé)任。 焦點(diǎn)問題： 企業(yè)法人被依法吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是否還具有企業(yè)法人的主體資格？是否還具有適格的訴訟當(dāng)事人資格？ 企業(yè)法人主體資格的取得： 依法領(lǐng)取并持有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是企業(yè)法人享有合法主體資格的唯一憑證。 1、公司企業(yè)主體資格的取得： 公司登記管理若干問題的規(guī)定第二條第一款規(guī)定：“設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)符合公司法和公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定的條件和程序?！惫痉ǖ诹鶙l規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記?！钡谄邨l規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

3、”公司登記管理?xiàng)l例第三條規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格?！?2、非公司企業(yè)主體資格的取得： 公司登記管理若干問題的規(guī)定第二條第二款規(guī)定：“公司以外的其他企業(yè)，依照企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例和有關(guān)法律、行政法規(guī)進(jìn)行登記管理?！逼髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三條規(guī)定：“申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)?！?企業(yè)法人主體資格的喪失： 1、因申請注銷登記而主動(dòng)喪失： 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第二十條規(guī)定：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷

4、登記?！庇纱丝梢?，當(dāng)出現(xiàn)“歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)”等法律事實(shí)后，企業(yè)法人主動(dòng)向原工商登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，當(dāng)該企業(yè)法人被依法注銷登記后，其企業(yè)法人主體資格即自然喪失。 2、因強(qiáng)制吊銷而被動(dòng)喪失： 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的處罰： （一）登記中隱瞞起初情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊擅自開業(yè)的； （二）擅自改變主要登記事項(xiàng)或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動(dòng)的； （三）不按照規(guī)定辦理注銷登記或者不按照規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書，辦理年檢的； （四）

5、偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓、出賣或者擅自復(fù)印企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本的； （五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的； （六）從事非法經(jīng)營活動(dòng)的。 不難看出：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)對實(shí)施前述工商違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。此類行政處罰行為系工商登記機(jī)關(guān)依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)所為的具體行政行為，在被依法改變或撤銷之前，應(yīng)具有法定的確定力、拘束力、執(zhí)行力，其行政法律后果集中體現(xiàn)為：受此行政處罰的企業(yè)法人主體資格已被強(qiáng)制剝奪。 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照吊銷的法律后果： 1、企業(yè)法人主體資格被動(dòng)喪失。 公司登記管理若干問題的規(guī)定第三十四條規(guī)定：“依據(jù)公司登記管理?xiàng)l例第五十八

6、條、第五十九條的規(guī)定被撤銷登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，該公司自始即無法人資格?！保ü镜怯浌芾?xiàng)l例第五十八條規(guī)定：“吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和營業(yè)執(zhí)照的公告由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)布?！钡谖迨艞l規(guī)定：“每年3月1日至6月30日，公司登記機(jī)關(guān)對公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)?！保?2、企業(yè)訴訟主體資格隨之喪失。 訴訟主體，是依法享有訴訟權(quán)利并承擔(dān)訴訟義務(wù)，對訴訟的發(fā)生、發(fā)展、結(jié)束具有決定作用的訴訟參與人。而訴訟當(dāng)事人是舉足輕重的訴訟主體，是因相關(guān)實(shí)體權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，而有權(quán)以自己的名義參與訴訟，對案件處理結(jié)果具有法律上的利害關(guān)系，并受法院裁判約束的訴訟參與人，包括原告、被告、第三人。 民事訴訟法第四十九條規(guī)定：“公民、法人和

7、其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用若干問題的意見第條規(guī)定：“法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人?！钡跅l規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人?！苯Y(jié)合前述規(guī)定，本案例中的被告因未按照規(guī)定辦理注銷登記，在2007年2月15日，被工商行政管理部門依法吊銷了營業(yè)執(zhí)照，該行政處罰行為生效后，其企業(yè)法人資格即被動(dòng)喪失。而企業(yè)的訴訟主體資格，明顯是以該企業(yè)依法擁有企業(yè)法人資格為充要條件的；隨著企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷，依托于該企業(yè)法人主體資格的訴訟主體資格（當(dāng)事人資格）必

8、將相應(yīng)地隨之喪失。 3、依法進(jìn)入清算程序。 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十三條規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！庇纱丝梢?，當(dāng)企業(yè)法人被工商行政管理部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，其企業(yè)法人資格被動(dòng)喪失之后，所有與之有關(guān)的訴訟程序應(yīng)依法終結(jié)，同時(shí)，隨即轉(zhuǎn)入企業(yè)清算這一非訟程序，以清理并分配企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)及債權(quán)、公平清償企業(yè)債務(wù)。 最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭法經(jīng)200023號(hào)函的觀點(diǎn)值得商榷： 2000年1月29日，最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭回復(fù)甘肅省高級人民法院的法經(jīng)200023號(hào)函認(rèn)為：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法

9、吊銷以后，“企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在”（詳見附件）。前述案例正是依據(jù)該回復(fù)函的觀點(diǎn)將營業(yè)執(zhí)照已被依法吊銷后的企業(yè)仍舊作為給付之訴的被告，并判令其承擔(dān)清償債務(wù)的民事責(zé)任的。 根據(jù)公司法第七條關(guān)于“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期”的規(guī)定來看，如果公司企業(yè)因故被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，那么該公司企業(yè)作為一個(gè)法人的主體資格將因?yàn)槭チ藸I業(yè)執(zhí)照這一成立及存續(xù)標(biāo)志而不復(fù)存在。法經(jīng)200023號(hào)函，僅是最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭這一個(gè)業(yè)務(wù)庭在2000年針對甘肅省的特殊個(gè)案的答復(fù)，不是具有普遍約束力的司法解釋，況且其答復(fù)與前述國家現(xiàn)行公司法及相關(guān)工商登記管理法規(guī)的規(guī)

10、定精神不一致，當(dāng)以公司法等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定為準(zhǔn)。由此看來，案例中的被告既然被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，就不再具有企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力，自然也不再具有參與本案訴訟的訴訟權(quán)利能力與行為能力，不具有本案被告的訴訟主體資格。法經(jīng)200023號(hào)函關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷以后，“企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在”的觀點(diǎn)，既有違民事訴訟法第四十九條關(guān)于訴訟當(dāng)事人的規(guī)定，又有悖于企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十三條的基本精神，值得商榷。 對本案的恰當(dāng)處理意見： 1、依法裁定駁回原告對已被吊銷企業(yè)法人執(zhí)照的被告的起訴： 原民事訴訟法（試行）第九十條規(guī)定：“起訴或者應(yīng)訴的人不符合當(dāng)事人條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知符合條件

11、的當(dāng)事人參加訴訟，更換不符合條件的當(dāng)事人?！痹罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見第（）條規(guī)定：“人民法院在審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人是否符合條件進(jìn)行審查。在訴訟進(jìn)行中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不符合條件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民訴法第九十條的規(guī)定進(jìn)行更換。通知更換后，不符合條件的原告不愿意退出訴訟的，以裁定駁回起訴；符合條件的原告全部不愿參加訴訟的，可終結(jié)案件的審理。被告不符合條件，原告不同意更換的，裁定駁回起訴?！?盡管民事訴訟法（試行）和最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見已經(jīng)廢止，但它們畢竟是現(xiàn)行民事訴訟法及相關(guān)司法解釋誕生的基礎(chǔ)，前述有關(guān)訴訟當(dāng)事人主體資格認(rèn)定和處理的思路，完全符合民事訴訟法的法理基礎(chǔ)，也為

12、司法實(shí)踐所廣為接受。因此，針對原告堅(jiān)持將已被依法吊銷了企業(yè)法人執(zhí)照的企業(yè)作為給付之訴的被告起訴到人民法院的事實(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回起訴。 2、即使原告對被告的貨款債權(quán)成立，原告也應(yīng)依法通過被告的清算程序去謀求該債權(quán)的清償。 公司法第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任”。 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第十二條規(guī)定：“注冊資金是國家授予企業(yè)法人經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)或者企業(yè)法人自有財(cái)產(chǎn)的數(shù)額體現(xiàn)”。鑒于案例中的被告系注冊資本為伍拾萬元人民幣的有限責(zé)任公司，而其企業(yè)主體資格已被依法吊銷且尚未經(jīng)

13、過企業(yè)清算的基本事實(shí)，即使原告訴稱的“704223.64元貨款債權(quán)”的實(shí)體權(quán)利可以成立，根據(jù)中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十三條的規(guī)定，原告也應(yīng)通過該企業(yè)的清算程序去謀求實(shí)現(xiàn)這一貨款債權(quán)，而不得徑直起訴已被依法吊銷法人執(zhí)照的該企業(yè)。 附件： 最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復(fù)函 發(fā)文單位：最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭 文 號(hào)：法經(jīng)200023號(hào)函 發(fā)布日期：2000-1-29 執(zhí)行日期：2000-1-29 甘肅省高級人民法院： 你院1999甘經(jīng)終字第193號(hào)請示報(bào)告收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下： 吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實(shí)施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)中華人民共和國民法通則第四十條、第四十六條和中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依