商業(yè)秘密是否具有專有性(北京唐青林律師)

1、商業(yè)秘密是否具有專有性石家莊巿YQ廠與侯素某等侵犯商業(yè)秘密競業(yè)限制糾紛再審案中華人民共和國最高人民法院民事裁定書(2012)民申字第1403號編者注：本文摘自北京市安理律師事務(wù)所唐青林主編的商業(yè)秘密百案評析與保密體系建設(shè)指南(中國法制出版社出版)。唐青林律師近年來辦理了大量涉及侵犯商業(yè)秘密的民事、刑事案件，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)；曾代理多起最高人民法院審理的案件并獲勝訴判決，專業(yè)論文曾發(fā)表在最高人民法院民一庭主編的民事審判指導(dǎo)與參考。案情點(diǎn)評商業(yè)秘密權(quán)是商業(yè)秘密的權(quán)利人依法享有的，對其商業(yè)秘密的支配并排除他人不法獲取和使用的權(quán)利。和其他的財(cái)產(chǎn)權(quán)一樣，商業(yè)秘密權(quán)具有一定的專有性

2、。但商業(yè)秘密的專有性是相對的，非唯一的。不同企業(yè)獨(dú)立研究開發(fā)出同一技術(shù)的，無論時(shí)間先后，其技術(shù)秘密權(quán)益分別歸該企業(yè)所有，均享有使用或轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的權(quán)利?；景盖閅Q廠申請?jiān)賹彿Q：一視頻資料的認(rèn)定程序違法。對YQ廠提交的錄像證據(jù)，當(dāng)庭僅僅播放了一部分，未播放完畢。錄音證據(jù)未當(dāng)庭播放。二在侯素某是否在職期間到樸智公司工作這一基本領(lǐng)實(shí)的認(rèn)定上，兩審法院均認(rèn)定錯(cuò)誤。侯素某在2009年12月1日-10日期間到樸智公司工作，該時(shí)間段為在職期間。1.雖然錄像畫面顯示時(shí)間為2098年12月21日，但結(jié)合委托調(diào)查合同的簽訂時(shí)間、調(diào)查情況總結(jié)的出具時(shí)間、以及畫面中侯素某的穿著類似薄羽絨服衣服的時(shí)節(jié)，足以認(rèn)定該錄像的

3、錄制時(shí)間為2009年12月份，且在當(dāng)月10日提交調(diào)查情況總結(jié)之前。2.錄像畫面并非不連貫，亦不存在瑕疵。由于錄像設(shè)備的原因，每15秒自動分段錄制。YQ廠提供的畫面，每一段都可以自成段落、相對獨(dú)立，各段之間亦可相互佐證。3.侯素某認(rèn)可錄像中是其本人。4.侯素某提供的樸智牌涂料的宣傳資料、樸智公司經(jīng)銷商劉曉亮提供的樸智牌涂料的宣傳資料、樸智牌涂料實(shí)物、樸智公司官網(wǎng)宣傳樸智牌涂料的公證書、印有“何燁”的名片、 費(fèi)繳費(fèi)單等證據(jù)來看，錄像中的侯素某在為樸智公司工作，確定無疑。三未對YQ廠的23項(xiàng)技術(shù)配方是否屬于商業(yè)秘密進(jìn)行認(rèn)定，導(dǎo)致二審判決缺乏事實(shí)依據(jù)。四樸智公司沒有涂料技術(shù)人員，沒有成型的可操作性的涂

4、料配方卻能生產(chǎn)出合格的、穩(wěn)定的涂料成品，唯一的原因就是侯素某向樸智公司泄露了其掌握的YQ廠的技術(shù)秘密。二審法院對此事實(shí)的認(rèn)定不清。五由于侯素某違反的是在職期間的競業(yè)限制義務(wù)，因此YQ廠除了支付其工資以外是不需要向其支付任何其他費(fèi)用的。YQ廠與其簽訂的保守商業(yè)秘密協(xié)議是合法有效的，應(yīng)當(dāng)遵照執(zhí)行。YQ廠在申請?jiān)賹彸绦蛑刑峤涣藘煞葑C據(jù)：1.關(guān)于樸智公司以“參考配方的公開性”否認(rèn)YQ廠“生產(chǎn)配方的不具秘密性”的論斷為謬論的論證，主張侯素某、樸智公司提交的書籍配方、廠家附贈配方均為參考配方，是不成熟不穩(wěn)定的配方不能直接用于大規(guī)模工業(yè)生產(chǎn)。2.河北省石家莊市太行公證處2012年6月27日出具的證據(jù)保全公證

5、書，以證明YQ廠一審中提供的視頻拍攝地點(diǎn)確為槐中路251號，侯素某確實(shí)在此為樸智公司工作過。YQ廠在法院聽證中確認(rèn)，其主張樸智公司和侯素某侵犯其商業(yè)秘密的范圍是4種內(nèi)墻涂料的配方及其工藝，但無法明確被訴侵權(quán)產(chǎn)品與4種配方中的哪一種相同或?qū)嵸|(zhì)相同。 法院審理法院認(rèn)為：本案的主要爭議焦點(diǎn)是侯素某是否違反競業(yè)限制協(xié)議；樸智公司是否使用了YQ廠主張的商業(yè)秘密。一樸智公司是否使用了涉案商業(yè)秘密本案中，YQ廠未能舉證證明樸智公司產(chǎn)品的技術(shù)信息與其主張的商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同。在二審中，YQ廠主張其商業(yè)秘密的范圍是23個(gè)涂料配方及工藝，在申請?jiān)賹忂^程中縮小至4個(gè)內(nèi)墻涂料配方及工藝。對于YQ廠提交的樸智公司生

6、產(chǎn)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品，該產(chǎn)品無生產(chǎn)廠家名稱，無產(chǎn)地，樸智公司否認(rèn)是其產(chǎn)品。即使能夠證明該產(chǎn)品是樸智公司生產(chǎn)的，YQ廠也未能證明該產(chǎn)品及生產(chǎn)工藝是如何與其主張的商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同的，甚至無法明確說明該產(chǎn)品侵犯的是YQ廠4個(gè)內(nèi)墻涂料配方中的哪一個(gè)。YQ廠基于侯素某知曉其商業(yè)秘密并到樸智公司工作，樸智公司能夠生產(chǎn)出內(nèi)墻涂料產(chǎn)品，從而得出是侯素某將商業(yè)秘密告知了樸智公司的結(jié)論。基于以下理由，該主張不能成立：其一，市場上有很多廠家都有類似的內(nèi)墻涂料產(chǎn)品，涉案的內(nèi)墻涂料并非只有YQ廠一家可以生產(chǎn)；其二，樸智公司的牛澤斌和藉愛芬都是涂料行業(yè)的技術(shù)人員，有中級、高級技術(shù)職稱，并曾在YQ廠工作多年，是YQ廠的技

7、術(shù)骨干，完全有研發(fā)內(nèi)墻涂料的能力；其三，樸智公司早在2007年就已經(jīng)生產(chǎn)銷售自己的內(nèi)墻涂料產(chǎn)品，并非在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)的2009年之后才生產(chǎn)出自己的產(chǎn)品；其四，即便是樸智公司沒有研發(fā)能力并在2009年后才生產(chǎn)出自己的產(chǎn)品，也并不能排除其從其他廠家或技術(shù)人員處獲知相關(guān)技術(shù)的可能，并不能必然得出一定是從侯素某處獲知YQ廠的商業(yè)秘密的結(jié)論。二侯素某是否違反了競業(yè)限制協(xié)議、是否披露了涉案商業(yè)秘密關(guān)于侯素某是否違反競業(yè)限制協(xié)議在職期間在樸智公司工作并披露YQ廠主張的涉案商業(yè)秘密行為的問題，YQ廠認(rèn)可其提交的委托調(diào)查錄像存在畫面分段不連貫、錄像顯示時(shí)間為2098年12月21日等瑕疵，但因該錄像畫面不連貫

8、，畫面、聲音都很模糊，從錄像中看不出是在樸智公司內(nèi)錄制，亦看不到有樸智公司的人員參加；錄像的聲音不夠清楚，聽不到該調(diào)查中心在調(diào)查情況總結(jié)中所描述的“我們的技術(shù)比較成熟，我們都是金魚的技術(shù)”的話語；錄像中所出現(xiàn)的名片看不清楚。因此二審判決認(rèn)為，作為YQ廠單方提交的委托調(diào)查所形成的錄像，結(jié)合其提交的委托調(diào)查合同、名片、 費(fèi)等證據(jù)，不足以證明侯素某在未與YQ廠解除勞動關(guān)系期間在樸智公司工作，也不能證明侯素某將YQ廠主張的涉案商業(yè)秘密信息披露給了樸智公司，并無不當(dāng)。三YQ廠主張的商業(yè)秘密是否成立基于前兩點(diǎn)的分析，YQ廠在本案中所提交的證據(jù)不足以認(rèn)定侯素某存在披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密

9、的行為，亦不足以證明樸智公司存在使用涉案商業(yè)秘密信息的行為。因此，二審判決認(rèn)為，無論YQ廠提交的23份技術(shù)配方是否構(gòu)成商業(yè)秘密，YQ廠關(guān)于侯素某、樸智公司侵犯了YQ廠涉案商業(yè)秘密的主張不能得到支持，并無不當(dāng)。四錄像錄音證據(jù)問題YQ廠主張法院對錄像未完整播放，對兩份錄音證據(jù)未播放，導(dǎo)致程序不公。據(jù)侯素某和樸智公司陳述，開庭過程中對于錄像中有爭議的部分還進(jìn)行了反復(fù)播放，對于最后無關(guān)部分如果沒有播放也不影響本案的實(shí)質(zhì)爭議的認(rèn)定。對于第一份錄音證據(jù)，一審判決認(rèn)為：“YQ廠舉證的錄音證據(jù)并不能證明是侯素某在2010年7月5日向他人推銷產(chǎn)品。即使確是侯素某在推銷樸智公司的產(chǎn)品亦不構(gòu)成違約。因?yàn)榇藭r(shí)侯素某早

10、已經(jīng)被解除勞動合同，YQ廠沒有與其約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，其就業(yè)不受競業(yè)限制條款的約束?！痹撲浺糇C據(jù)采集于侯素某被解除勞動合同后，與本案爭議不具有關(guān)聯(lián)性。對于第二份錄音證據(jù)，一審判決認(rèn)為：“YQ廠舉證的涂料實(shí)物及到邢臺巿橋東新興五金建材大全購買涂料的錄音證據(jù)，是在舉證期限屆滿后提交的。即使將該證據(jù)視為新的證據(jù)使用，也不能證明所提交的被訴侵權(quán)實(shí)物為樸智公司所生產(chǎn)，亦不能證明樸智公司使用了YQ廠的技術(shù)信息?！痹撟C據(jù)涉及到對被訴侵權(quán)產(chǎn)品真實(shí)性的認(rèn)定，這在前述分析中已論及，即使該產(chǎn)品確為樸智公司生產(chǎn)，也不能證明樸智公司使用了YQ廠的商業(yè)秘密。綜上所述，YQ廠的各項(xiàng)申請?jiān)賹徖碛删荒艹闪ⅲ婪ú枚ㄈ缦?駁回石家

11、莊巿YQ廠的再審申請。專家點(diǎn)評本案中，由于樸智公司自身就擁有相關(guān)技術(shù)人員，具有研發(fā)內(nèi)墻涂料的能力；而且原告并未證明其擁有的內(nèi)墻涂料配方及工藝在一定范圍內(nèi)的獨(dú)有性，即使樸智公司沒有自行研發(fā)出生產(chǎn)出自己的產(chǎn)品，也并不能排除其從其他廠家或技術(shù)人員處獲知相關(guān)技術(shù)的可能，可見，在本案中，由于樸智公司本身可能具有獨(dú)立研發(fā)涉案涂料或者從其他的合法途徑獲取涉案涂料的可能性，法院對原告提出的被告侵犯商業(yè)秘密的主張不予支持。也就是說，同一項(xiàng)商業(yè)秘密可能被不同的市場主體所共享。那么，在商業(yè)秘密保護(hù)過程中，該如何看待商業(yè)秘密的專有性呢？最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律假設(shè)干問題的解釋第十二條的規(guī)定：“通

12、過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第一、二項(xiàng)規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為”。可見，一項(xiàng)商業(yè)秘密可以由多個(gè)權(quán)利主體獨(dú)立地、合法地同時(shí)擁有，只要該信息的權(quán)利主體是通過自主研發(fā)出來的或者以正當(dāng)?shù)姆绞将@得的，如獨(dú)立研究開發(fā)、反向工程或者其他合法方式等，均可以成為商業(yè)秘密權(quán)的合法擁有者。這在各地方性法規(guī)中也均有所表達(dá)。根據(jù)廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條的規(guī)定：“不同單位或者個(gè)人獨(dú)立研究開發(fā)出同一技術(shù)秘密的，其技術(shù)秘密權(quán)益分別歸該單位或者個(gè)人所有”。珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條規(guī)定：“不同企業(yè)獨(dú)立開發(fā)出同一非專利技術(shù)的，無論時(shí)間先后，均可自由使用、轉(zhuǎn)讓或者披露該技術(shù)”

13、。深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條規(guī)定：“獨(dú)立開發(fā)出同一技術(shù)秘密的，無論開發(fā)時(shí)間的先后，各獨(dú)立開發(fā)人均可自由使用、轉(zhuǎn)讓或者披露該技術(shù)秘密”。寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第八條規(guī)定：“不同企業(yè)獨(dú)立研究開發(fā)出同一技術(shù)的，其技術(shù)秘密權(quán)益分別歸該企業(yè)所有，無論時(shí)間先后，均享有使用或轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的權(quán)利”?？梢?，商業(yè)秘密權(quán)作為一項(xiàng)特殊的知識產(chǎn)權(quán)，其專有性是相對的，非唯一的，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不同于專利權(quán)的絕對的專有權(quán)，不具有排他性，這主要表現(xiàn)在任何人可以以正當(dāng)?shù)姆绞将@得并利用該商業(yè)秘密，權(quán)利人不能以自己擁有某項(xiàng)商業(yè)秘密而去阻止他人開發(fā)、使用相同的商業(yè)秘密，制造相同的產(chǎn)品，也不能阻止他人將其合法持有的商業(yè)秘密公開。因此

14、，對于商業(yè)秘密的權(quán)利人來說，為了保護(hù)好自身的商業(yè)秘密，更加需要做好自身的保護(hù)措施，對隨處可能發(fā)生的商業(yè)秘密侵權(quán)行為做好防御抵抗，才能充分保證商業(yè)秘密為自身所享有。對企業(yè)進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的建議1、商業(yè)秘密是權(quán)利人擁有的一項(xiàng)無形知識產(chǎn)權(quán)，但權(quán)利本身并不排斥其他合法擁有著的合法權(quán)利。因此，在保護(hù)商業(yè)秘密的過程中，權(quán)利人不僅要采取合理的保護(hù)措施防止商業(yè)秘密的外泄，在發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)注意排除其它主體的合法擁有的權(quán)利。否則，行為人很可能會以獨(dú)立研發(fā)或有其他合法獲取途徑來抗辯其侵權(quán)行為的發(fā)生。2、在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)從下面三個(gè)方面對商業(yè)秘密的侵權(quán)行為進(jìn)行充分舉證，三點(diǎn)中有一點(diǎn)不能得到證

15、明，原告關(guān)于被告侵犯其商業(yè)秘密的指控就不能成立。其一，證明其主張的商業(yè)秘密符合法定條件；其二，證明被告的信息與其商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)相同；其三，證明被告采取了不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取了其商業(yè)秘密或違反約定披露了其商業(yè)秘密。這三點(diǎn)有邏輯上的先后關(guān)系，但是必須同時(shí)成立才能證明被告侵犯了原告的商業(yè)秘密。本案中，由于原告的證據(jù)尚不足以證明被告候素某不正當(dāng)侵權(quán)行為的存在，也未能證明被告樸智公司使用了其商業(yè)秘密，故法院在未對涉案信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密進(jìn)行判定的基礎(chǔ)上，就直接以被告存在其他合法的獲得涉案技術(shù)信息為由否認(rèn)了原告對被告侵犯商業(yè)秘密的主張。相關(guān)商業(yè)秘密專項(xiàng)法律問題1、自主研發(fā)是企業(yè)獲取商業(yè)秘密的正當(dāng)途徑之一。

16、根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律假設(shè)干問題的解釋第十二條的規(guī)定：“通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第一、二項(xiàng)規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為”。本案中，樸智公司自身擁有相關(guān)技術(shù)人員，具有研發(fā)內(nèi)墻涂料的能力，加上被告公司早在侵權(quán)行為發(fā)生之前，即2007年就已經(jīng)生產(chǎn)銷售了自己的內(nèi)墻涂料產(chǎn)品。因此，本案中，法院認(rèn)為，樸智公司完全有自主研發(fā)深諳涂料的能力和可能性，并不能得出被告樸智公司一定是從侯素某處獲知YQ廠的商業(yè)秘密的結(jié)論，故對原告主張被告侵犯商業(yè)秘密的主張不予支持。2、未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的競業(yè)限制條款對職工沒有約束力。根據(jù)勞動合同法第二十三條規(guī)

17、定：“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金”。天津市勞動和社會保障局關(guān)于保守商業(yè)秘密協(xié)議、支付違約金和就業(yè)補(bǔ)助金等有關(guān)勞動合同問題的通知第二條中規(guī)定：“用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，競業(yè)禁止條款無效”。本案中，原告YQ廠沒有給被告候素某約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。故法院認(rèn)為，被告候素某的就業(yè)行為不受競業(yè)限制條款的約束。法條鏈接1、最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律假設(shè)干問題的解釋第十二條通過自行開發(fā)研制或者反向

18、工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第(一)、二項(xiàng)規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。 前款所稱“反向工程”，是指通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。2、廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條 不同單位或者個(gè)人獨(dú)立研究開發(fā)出同一技術(shù)秘密的，其技術(shù)秘密權(quán)益分別歸該單位或者個(gè)人所有。3、珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條不同企業(yè)獨(dú)立開發(fā)出同一非專利技術(shù)的，無論時(shí)間先后，均可自由使用、轉(zhuǎn)讓或者披露該技術(shù)。4、深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第六條獨(dú)立開發(fā)出同一技術(shù)秘密的，無論開發(fā)時(shí)間的先后，各獨(dú)立開發(fā)人均可自由使用、轉(zhuǎn)讓或者披露該技術(shù)秘密。5、寧波市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例第八條不同企業(yè)獨(dú)立研究開發(fā)出同一技術(shù)的，其技術(shù)秘密權(quán)益分別歸該企業(yè)所有，無論時(shí)間先后，均享有使用或轉(zhuǎn)讓該技術(shù)的權(quán)利。6、勞動合同法第二十三條 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在