網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度研究

1、    網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度研究發(fā)布日期：2010-03-25    作者：李永強律師 摘 要著作權(quán)法以公平、正義為其合理內(nèi)核，而合理使用制度就是維持著作權(quán)人和社會公眾之間利益平衡的砝碼。在傳統(tǒng)紙質(zhì)媒介中，合理使用制度的作用得到了很大的體現(xiàn)，在教育、公益性事業(yè)以及個人使用等非營利性使用方式上為社會公眾爭取了很多的利益。網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)，以及伴隨而產(chǎn)生的對網(wǎng)絡(luò)作品復(fù)制、下載、修改的便捷使著作權(quán)人大驚失色，網(wǎng)上一時之間成了盜版的天堂。技術(shù)保護措施的使用扭轉(zhuǎn)了這一局面，但是它在充分保護了著作權(quán)人利益的同時，又幾乎剝奪了公眾合理接

2、觸和使用作品的所有機會，著作權(quán)法處于失衡狀態(tài)。在這種情況下，合理使用制度需要適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境而進行變革，從而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下維護著作權(quán)人和社會公眾的合法利益。本文就是從網(wǎng)絡(luò)時代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對傳統(tǒng)合理使用的沖擊及其合理使用制度存在的必要性出發(fā)，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用新形式進行探討。關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，著作權(quán)，合理使用，利益衡平ABSTRACT Justice and fairness is reasonable core of whole copyright law, and fair use system is the weight to keep the benefits balance between c

3、opyright owner and social public. In the traditional paper quality the medium，fair use system got a very big body, and fought for a lot of benefits for social public in some nonprofit areas such as education, public service etc. The emergence of the network, and the convenience to copy, download，mod

4、ify the network work confounded the copyright owners, hereafter the internet became the heaven of pirate edition. The adoption of technique protection measure turned round this situation, But it at the time of well protecting the benefit of copyright owners, and then almost deprived public reasonabl

5、e contact and use a work of all opportunities, copyright law is being in a state of unbalanced. In this kind of case, the fair use system needs to adapt network environment and makes some reforms, so that we can protect the interests of copyright owners and the public under the network environment.

6、This text proceeds from the impact of traditional fair use system from the network technique and the necessity of existence of fair use system in the network age to set out and carried on a study under the network environment to the new form of fair use.Key Words： Network environment, Copyright, Fai

7、r use system，Benefits balance 前 言上個世紀90年代以來，隨著高新技術(shù)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)傳播的范圍空前擴大。到21世紀初，無論是世界還是中國，都已經(jīng)處于某種意義上的“網(wǎng)絡(luò)時代”。人們足不出戶，便可以通過網(wǎng)絡(luò)傳播而享受到舊時代人類一生向往、但卻求之不得的東西。然而，人們在享受網(wǎng)絡(luò)發(fā)展帶來的便利的同時，也被一系列凸現(xiàn)出來的與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的著作權(quán)糾紛問題搞得無所適從。例如，1999年4月，陳衛(wèi)華訴電腦商情報案；1999年5月，王蒙等六位作家訴“北京在線”案；2000年10月，彼陽訴新浪案。 網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對合理使用制度帶來了巨大的沖擊與挑戰(zhàn)，技術(shù)保護措施、網(wǎng)絡(luò)格式合同等大大擠占了合

8、理使用制度的空間。同時網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的涌現(xiàn)和普及也使得傳統(tǒng)的合理使用制度成為個人侵犯著作權(quán)的合理借口，一部分著作權(quán)人的合法權(quán)益和社會公眾的利益流離于著作權(quán)保護之外。傳播方式的變革，亟待對著作權(quán)合理使用制度做出調(diào)整。為了恢復(fù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下被打破了的利益平衡，因此，有必要對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度進行研究。筆者試圖通過本文，對著作權(quán)合理使用制度在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的挑戰(zhàn)、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度存在的必要性以及我國當(dāng)前應(yīng)對如何完善著作權(quán)合理使用制度做粗淺的探討。一、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度的內(nèi)涵(一) 著作權(quán)合理使用制度概述著作權(quán)又稱版權(quán)，即文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者對其作品所享有

9、的權(quán)利。著作權(quán)包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利兩部分?！盁o傳播也就無權(quán)利”，東西方的知識產(chǎn)權(quán)學(xué)者，大抵認為著作權(quán)是隨著印刷術(shù)的采用而出現(xiàn)的。 著作權(quán)是印刷技術(shù)、商品經(jīng)濟以及出版自由等多種因素發(fā)展的產(chǎn)物。“沒有合法的壟斷就不會有足夠的信息生產(chǎn)出來，但是有了合法的壟斷又不會有太多的信息被使用。” 因此，著作權(quán)法自其誕生以來就具有雙重目的，即一方面要保護創(chuàng)作文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者因其創(chuàng)作活動而應(yīng)享有的權(quán)利；另一方面又要促進作品的廣泛傳播、社會的文明與進步，維護社會公共利益。著作權(quán)法要實現(xiàn)其雙重目的，就必須在壟斷與分享之間創(chuàng)設(shè)并維持一種平衡。因此，在保護著作權(quán)的情況下，為了更好地平衡著作權(quán)人、作品傳播者以及

10、社會公眾的利益關(guān)系，著作權(quán)法對著作權(quán)作了必要的限制。著作權(quán)的合理使用就是其中最主要的限制之一。合理使用是著作權(quán)法的一項基本制度，著作權(quán)法理論界關(guān)于合理使用這一概念的表述有所不同，以下是我國兩種比較具有代表性的定義:(1)合理使用是指在利用有版權(quán)的作品時，既不需要取得權(quán)利人的同意，一般也不需要支付報酬，而且不構(gòu)成侵權(quán)。 (2)合理使用指在法律規(guī)定的條件下不必征得著作權(quán)人的同意，又不必向其支付報酬，基于正當(dāng)目的而使用他人著作權(quán)作品的行為。 兩者雖然在表述上不一樣，但實質(zhì)上都是指在某些法律規(guī)定的特定情況下，可以不必經(jīng)過作者同意以及不必支付報酬而使用其作品。從著作權(quán)人行使其著作權(quán)的角度來說，在特定情況

11、下，權(quán)利人不得行使其著作權(quán)，或者雖然由他人行使了應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人行使的權(quán)利也不屬于侵權(quán)，是對著作權(quán)人權(quán)利的限制與例外。(二) 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的界定及其特性隨著數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和寬帶光纜通信技術(shù)的飛速發(fā)展與整合，第二代因特網(wǎng)的建設(shè)已經(jīng)進入實用階段，在高速傳輸?shù)男畔⒕W(wǎng)絡(luò)上，計算機網(wǎng)、通信網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)及其它信息網(wǎng)相互滲透、相互融合、互聯(lián)互通，形成了一個有機整體，使社會的信息生產(chǎn)、傳播和使用建立在全新的數(shù)字技術(shù)基礎(chǔ)之上，促進了信息基礎(chǔ)設(shè)施、信息資源的合理配置與應(yīng)用，為高速、準確、開放、便捷傳遞和獲取信息創(chuàng)造了良好的條件。本文所使用的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境一詞，特指以信息高速公路為基礎(chǔ)而構(gòu)筑的集信息的生產(chǎn)、傳播、

12、利用為一體的社會環(huán)境。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境具有諸多特性，其中與著作權(quán)合理使用制度密切相關(guān)的主要包括: (1) 系統(tǒng)的開放性。各種信息一旦上網(wǎng)，便會被通過各種服務(wù)器、主機、網(wǎng)絡(luò)顯示在全球各地的計算機終端上，從而降低了著作權(quán)人對作品的控制能力，發(fā)生侵權(quán)行為；(2) 網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)母叨染C合性和跨地域性。信息的復(fù)制、傳播、表演、展示往往同時進行，難以區(qū)分；侵權(quán)行為的類型、地點難以確認；(3) 無組織性。作為一個無中心的全球信息媒體， 網(wǎng)絡(luò)空間將全世界的人、機構(gòu)、組織、企業(yè)、政府聯(lián)系在一起，同時開展多種復(fù)雜的信息活動；(4) 網(wǎng)絡(luò)資源的共享性。實現(xiàn)信息資源共享是人類傾注于網(wǎng)絡(luò)的終極夢想，同時也是網(wǎng)絡(luò)空間可以實現(xiàn)的目標(biāo)。

13、但這與著作權(quán)的專有權(quán)的保護形成了矛盾的兩個方面；(5) 網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的高速發(fā)展特性。網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)的發(fā)展可謂一日千里，不斷升級，使得著作權(quán)的保護與侵權(quán)并駕齊驅(qū)，競相追逐，為著作權(quán)合理使用制度提出各種難題；(6) 網(wǎng)絡(luò)主體的多樣性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下活動主體類型多樣，各自享有不同的權(quán)利，甚至歸屬于不同的利益集團，在著作權(quán)合理使用問題上各自為政，難于協(xié)調(diào)。(三) 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度界定網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的上述特征，與著作權(quán)的特性往往相互沖突，傳統(tǒng)的著作權(quán)合理使用制度若想與之相適應(yīng)，必須加以調(diào)整。筆者以為，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，傳統(tǒng)的著作權(quán)合理使用的概念仍然可以適用。但要正確理解網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)“合理使用”的科學(xué)定

14、義則應(yīng)把握以下幾點: （1）使用他人作品的目的正當(dāng)。對非正當(dāng)目的的使用應(yīng)排除在合理使用之外。在現(xiàn)實生活中，對下載他人作品是否屬于合理使用比較容易判斷，對于上傳他人作品的目的和性質(zhì)則不容易及時辨別。若在網(wǎng)上侵犯他人的著作權(quán)，即使想有商業(yè)目的，也不可能像復(fù)制盜版書刊一樣能夠直接營利，因此有些網(wǎng)站經(jīng)營者已經(jīng)適應(yīng)了信息時代與讀者及時交流的要求，他們定期選擇一些精彩的作品存放在自己的站點以供網(wǎng)民訪問。讀者如果喜歡該作品，他們就會不斷地訪問存有該作品的頁面和站點，以獲得最新的版本內(nèi)容，訪問的人數(shù)達到一定的數(shù)量，該作品所在的站點就具有了商業(yè)媒體的價值，這部分收入是傳統(tǒng)出版物所無法做到的，其營利的目的也不易被

15、及時察覺。（2）使用不須經(jīng)作者或著作權(quán)人許可。是否經(jīng)權(quán)利人許可是合理使用與許可使用的本質(zhì)區(qū)別。（3）使用不必向權(quán)利人支付報酬，這是合理使用與法定許可使用相區(qū)別的一個重要特征，法定許可通常要向權(quán)利人支付報酬。（4）使用的作品必須是已發(fā)表的作品。對沒有發(fā)表的作品就沒有合理使用的余地。當(dāng)然，這里的發(fā)表不僅包括傳統(tǒng)意義上的發(fā)表、也應(yīng)包括網(wǎng)上發(fā)表。（5）使用作品的行為應(yīng)當(dāng)是合法行為。任何一種行為要受法律的保護，必須是合法的，是法律予以明確認可的，否則即使這種行為的目的是正當(dāng)?shù)囊膊荒塬@得法律的保護。因此，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用的概念可以做如下概括:合理使用是指無須經(jīng)權(quán)利人的許可，也不必向權(quán)利人支付報酬

16、，出于正當(dāng)目的而對他人享有著作權(quán)的作品進行使用的合法行為。二、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度面臨的挑戰(zhàn)著作權(quán)合理使用制度從其產(chǎn)生和發(fā)展的歷程來看是以平衡著作權(quán)人、傳播者與使用者之間的利益為宗旨的。每一次傳播技術(shù)的革命都對這種已有的平衡構(gòu)成挑戰(zhàn)；每一次傳播技術(shù)的革命都擴充了著作權(quán)的保護對象，也必然相應(yīng)帶來對其合理使用的限制；每一次傳播技術(shù)革命都帶來更先進有效的復(fù)制手段從而模糊了合理使用與侵權(quán)使用的界限，使著作權(quán)合理使用的合理性判斷更加困難?？傊恳淮蝹鞑ゼ夹g(shù)的革命都對著作權(quán)合理使用制度造成了較大的沖擊，著作權(quán)合理使用制度在沖擊面前經(jīng)過適時的不斷調(diào)整才得以生存并走向現(xiàn)代化。但數(shù)字技術(shù)和

17、網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)結(jié)合而產(chǎn)生的新的傳播技術(shù)的革命對合理使用制度的沖擊是前所未有的，甚至使著作權(quán)合理使用制度面臨生死存亡的困境。主要體現(xiàn)在：(一) 技術(shù)保護措施對合理使用制度的沖擊隨著利用技術(shù)手段進行的侵權(quán)行為日趨嚴重，許多著作權(quán)人也開始在數(shù)字化作品中使用各種技術(shù)手段保護自己。目前著作權(quán)人廣泛采用的保護著作權(quán)的技術(shù)手段主要包括訪問控制措施和使用控制措施。訪問控制措施主要有口令加密技術(shù)，插入像信用卡似的驗證硬件才可進入等；使用控制技術(shù)主要有電子簽名、電子水印以及使用期限限制等。毋庸諱言，技術(shù)保護措施與著作權(quán)法從來都存在互補關(guān)系。在傳統(tǒng)著作權(quán)法時代，采用的技術(shù)手段是在權(quán)利作品上加上防偽標(biāo)志，而在

18、網(wǎng)絡(luò)時代，技術(shù)保護措施更是找到了施展拳腳的陣地。但是，著作權(quán)法應(yīng)該在多大程度上向技術(shù)保護措施讓出空間正引起國內(nèi)外學(xué)者此起彼伏的爭論。其中的焦點之一就是技術(shù)保護措施與合理使用制度的法律協(xié)調(diào)問題。技術(shù)保護措施尤其是訪問控制技術(shù)措施猶如給作品加上了一把鎖，只有付費者才能獲得鑰匙，而除此之外的任何人都將被拒之門外，即便使用者是出于教學(xué)、學(xué)習(xí)或研究、新聞報道、公務(wù)使用、介紹、評論等非營利性目的的少量復(fù)制、少量引用和免費表演都不得入門，這顯然擴張了著作權(quán)人的權(quán)利，大大擠壓了公眾的合理使用空間。(二) 網(wǎng)絡(luò)格式合同對合理使用制度的沖擊隨著電子商務(wù)的飛速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)合同將在知識產(chǎn)品的交易中占據(jù)基礎(chǔ)和核

19、心的地位。網(wǎng)上著作權(quán)作品的交易主要通過網(wǎng)絡(luò)合同進行，這種交易不同于現(xiàn)實世界，主要采取許可方式，常用的有點擊許可證與啟封許可這兩種形式。由于這種網(wǎng)絡(luò)合同是用技術(shù)保護措施武裝起來的格式合同，對公眾的合理使用構(gòu)成了極大的沖擊，因為權(quán)利人、銷售者可以憑借一紙契約藐視著作權(quán)法的存在，隨意踐踏公眾合理使用的空間。由于著作權(quán)人是作品的擁有者和控制者，輔以技術(shù)保護措施往往使權(quán)利人處于絕對壟斷的地位，公眾要么接受所有不合理條款，要么根本無法接近作品。因此網(wǎng)絡(luò)格式合同剝奪了公眾的權(quán)利，使公眾的“合理使用”無從使用，使公眾的契約自由喪失殆盡，網(wǎng)絡(luò)格式合同儼然成了權(quán)利人的壟斷武器，大大扭曲了著作權(quán)法的平衡思想。(三)

20、 復(fù)制權(quán)的擴張對合理使用制度的沖擊復(fù)制權(quán)是著作權(quán)人最重要的和最基礎(chǔ)性的權(quán)利，然而，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)構(gòu)成了一定的威脅。這是因為信息在網(wǎng)絡(luò)上的傳輸是個充滿了“復(fù)制”的過程。這種復(fù)制區(qū)別于傳統(tǒng)的復(fù)制的特點主要有:(1) 這種復(fù)制是暫時性的，一旦計算機關(guān)閉，復(fù)制件就會消失；(2) 這種復(fù)制有無數(shù)主體的參與；(3) 這種復(fù)制多是由計算機自動完成的。面對這種網(wǎng)絡(luò)上無處不在的時時刻刻在發(fā)生的暫時復(fù)制，著作權(quán)人感到了威脅。他們希望把這種暫時復(fù)制也歸入復(fù)制權(quán)的保護范圍，他們成功地尋找到了法律上的依據(jù)，這就是伯爾尼公約第9條第1款的規(guī)定，它規(guī)定作者的復(fù)制權(quán)是以任何方式或采用任何形式復(fù)制其作品的

21、專有權(quán)。這一規(guī)定已經(jīng)把復(fù)制權(quán)的范圍推到極限，所有的復(fù)制都可以被囊括在內(nèi)。因此，在數(shù)字技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的推動下，著作權(quán)人最基本的權(quán)利復(fù)制權(quán)的范圍得到了前所未有的擴張，這顯然是著作權(quán)專有權(quán)領(lǐng)地的擴張，其必然的結(jié)果是廣大公眾的合理使用領(lǐng)地的縮小，給合理使用制度帶來巨大的沖擊。(四) 數(shù)字圖書館對合理使用制度的影響圖書館是以公益事業(yè)為目的的單位。因此，世界各國一般都有為保存版本的需要而允許圖書館復(fù)制館藏作品的合理使用條款。面對將館藏資源數(shù)字化己經(jīng)成為構(gòu)筑圖書館數(shù)字館藏資源體系重要組成部分的今天將該條款延伸到數(shù)字環(huán)境中，也就成為現(xiàn)實的選擇，對此并無異議。爭議較大嚴重危及著作權(quán)人權(quán)益的，主要是將作

22、品數(shù)字化后用于在線借閱。很顯然，一旦實現(xiàn)作品的在線借閱，用戶就可以任意瀏覽，這與傳統(tǒng)圖書館的借閱相比，大幅度地提升了作品被使用的范圍，從而導(dǎo)致作品在傳統(tǒng)市場的銷售份額的下滑，而這一點將會導(dǎo)致對權(quán)利人的不合理損害。在這種情況下，繼續(xù)盲目適用合理使用制度，著作權(quán)人就會喪失對作品的正當(dāng)權(quán)益。這時候，原本平衡著作權(quán)人與用戶之間利益的合理使用制度也就成了不法侵權(quán)人不正當(dāng)使用他人作品的“合法”借口。因此把數(shù)字圖書館對作品的使用盲目的認定為合理使用將不利于著作權(quán)人的利益。(五) 網(wǎng)絡(luò)遠程教育對合理使用制度的影響教育作為社會科學(xué)文化事業(yè)的重要方面，理應(yīng)享受包括著作權(quán)作品在內(nèi)的一切人類文明成果。正因為

23、如此，國際條約和各國的著作權(quán)法在作者的著作權(quán)與公眾的受教育權(quán)、獲取知識和了解世界的權(quán)利發(fā)生沖突時，均規(guī)定了合理使用制度以對作者著作權(quán)進行必要的限制。在傳統(tǒng)的課堂教學(xué)中規(guī)定合理使用除了是對教育權(quán)與著作權(quán)的平衡外，還由于這種合理使用一般不會妨礙著作權(quán)人的著作財產(chǎn)權(quán)。因為在傳統(tǒng)課堂授課方式進行的教育活動中，作品的受眾是特定和有限的，相對于作品的潛在市場而言微乎其微，不會影響作品的正常發(fā)行。而受教育者個人獲取作品以及在個人交往的范圍內(nèi)傳播作品，其范圍十分有限，也不會影響作品正常發(fā)行和獲利。而且由于教育有利于提高民眾素質(zhì)，擴大知識的受眾，從而間接地有利于作品的發(fā)行，這也是對著作權(quán)人的一種實際補償，從利益

24、平衡的角度看，合理使用制度也是合理的。網(wǎng)絡(luò)遠程教育，又叫在線教育，它是隨著數(shù)字技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)通訊技術(shù)的發(fā)展而興起的一種新的教與學(xué)在空間與時間上相分離的教學(xué)模式。它與傳統(tǒng)課堂教學(xué)有著不同的特點:(1)它使用作品的數(shù)量、范圍與方式遠遠超過傳統(tǒng)課堂教學(xué)；(2)它使用的作品具有開放性，不僅學(xué)生可以訪問，其它社會公眾也可以大量訪問；(3)它的教學(xué)對象是社會的廣大公眾，與傳統(tǒng)教學(xué)的對象、人數(shù)不可同日而語；(4)它的服務(wù)多數(shù)兼具公益性和營利性。由于網(wǎng)絡(luò)遠程教育不同于傳統(tǒng)課堂教學(xué)的上述特點，著作權(quán)合理使用制度在網(wǎng)絡(luò)遠程教育中是否仍然適用就受到了權(quán)利人的質(zhì)疑。在相關(guān)的法律規(guī)定還不明確的情況下，在遠程教育中未經(jīng)許可

25、使用他人享有著作權(quán)的作品過程中就面臨各種法律風(fēng)險。傳統(tǒng)課堂教育中的合理使用豁免顯然難以成為網(wǎng)絡(luò)遠程教育中使用者抗辯的理由。(六) 精神權(quán)利對合理使用制度的影響大陸法系與英美法系對著作權(quán)精神權(quán)利的保護是差別很大的。多數(shù)大陸法系國家都給予精神權(quán)利很強的保護，而英美法系國家則基本上不承認著作權(quán)精神權(quán)利的存在。即使到20世紀末，它們在給予精神權(quán)利有限的保護的同時也都同時規(guī)定了限制條款。作者創(chuàng)作作品是一個非常艱辛的過程，一個好的作品凝聚了作者幾年、十幾年甚至幾十年的心血，對作者精神權(quán)利的尊重，就是對作者個人的肯定。基于此，我國著作權(quán)法對精神權(quán)利的規(guī)定采用大陸法系國家的做法。但是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，作

26、者的精神權(quán)利受到了嚴峻的挑戰(zhàn)：首先，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，作者對自己的作品無法控制，使用者任意改變、刪減甚至歪曲作品都變得非常容易。只需要復(fù)制和粘貼就可以，因此任意刪改作品的情況層出不窮，而且這種篡改非常隱蔽，作者根本不會知道，給篡改者以很大的方便。其次，精神權(quán)利的保護對作品的國際交流十分不方便。著作權(quán)保護是有地域性限制的，即在哪個國家就適用哪個國家的著作權(quán)法。如前所述，世界上存在著大陸法系和英美法系，大陸法系規(guī)定著作權(quán)包含有精神權(quán)利而英美法系是沒有或很少有精神權(quán)利保護的，即使在大陸法系的國家中各個國家的精神權(quán)利規(guī)定的也不盡相同，比如時間長短、保護內(nèi)容和保護范圍等等。而網(wǎng)絡(luò)的跨國性、網(wǎng)絡(luò)信息傳播的快捷

27、性使得包括信息產(chǎn)品在內(nèi)的商品的國際貿(mào)易更加頻繁，因此，精神權(quán)利保護的顯著差異會在跨國貿(mào)易時造成很大的麻煩。三、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度新形式探討(一) 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用制度存在的必要性上文中我們分析了在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，合理使用制度遇到的來自各個方面的挑戰(zhàn)，在如此眾多的矛盾關(guān)系中，合理使用儼然成了“眾矢之的”，對于合理使用制度的命運走向，不同的人有不同的主張。有的學(xué)者甚至提出，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中應(yīng)該廢除合理使用制度，筆者認為此種觀點有失偏頗。恰恰相反，筆者認為合理使用制度在網(wǎng)絡(luò)條件下有著非常重要的意義，理由為：1. 合理使用是反信息壟斷的有利武器在傳統(tǒng)的著作權(quán)法的制定

28、當(dāng)中，發(fā)達國家利用自己的優(yōu)勢地位，對發(fā)展中國家的合理使用制度控制的非常嚴格，有些不平等法律條款的制定，限制了發(fā)展中國家對于發(fā)達國家作品合理使用的數(shù)量、種類、時間，比如對于文學(xué)作品規(guī)定比較寬松，而對于科學(xué)技術(shù)作品限制的就非常嚴格，在發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間形成了數(shù)字鴻溝，而且這一鴻溝還在不斷的加大。網(wǎng)絡(luò)世界的到來，給發(fā)展中國家提供了一個機會，這是因為無論是文學(xué)作品還是科學(xué)技術(shù)作品只要數(shù)字化后上傳到網(wǎng)上，世界的任何一個角落只要有計算機和網(wǎng)絡(luò)設(shè)備就可以看到。網(wǎng)絡(luò)信息量非常大，更新非?？?，發(fā)展中國家可以從網(wǎng)上接觸到發(fā)達國家最新的科學(xué)技術(shù)成果。而合理使用制度是調(diào)節(jié)作者、傳播者和公眾利益平衡的砝碼。同時，

29、合理使用制度也是發(fā)展中國家用以獲得發(fā)達國家先進科技文化知識的有效手段，發(fā)展中國家一定要爭取公平、有效的行使合理使用的權(quán)利，為自己國家的教育等領(lǐng)域爭取到更多更充分的接觸新信息的機會，更好的發(fā)展自己的綜合國力。2. 合理使用對于加速作品創(chuàng)作，促進作者經(jīng)濟利益的實現(xiàn)具有重要意義任何作品都不可能憑空創(chuàng)造出來，整個人類文明的發(fā)展史都是繼受和傳承的過程，而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，海量的信息為創(chuàng)作者們的創(chuàng)作更是提供了前所未有的資料來源?？梢哉f，合理使用使創(chuàng)作者能夠方便快捷地獲取豐富的材料，大大提高了作品創(chuàng)作的效率，縮短了作品的產(chǎn)生周期。而且，網(wǎng)上合理使用并不會使大家都不去購買這些精神產(chǎn)品，沖擊著作權(quán)貿(mào)易從而

30、影響權(quán)利人的經(jīng)濟權(quán)利。因為允許自由上下載等合理使用作品，實際上可以起到一種事前的營銷、推廣效果。臺灣作家蔡智恒的網(wǎng)絡(luò)小說第一次的親密接觸當(dāng)時在網(wǎng)上也是紅極一時，而后出版紙質(zhì)印刷版，依然人氣不減，一印再印，發(fā)行量過10萬冊。博庫網(wǎng)也在網(wǎng)上推出了號稱中國第一的網(wǎng)絡(luò)電子圖書王朔大話錄，任讀者從網(wǎng)上免費下載。 可見，這些做法并沒有對作品的正常使用和著作權(quán)人的正當(dāng)利益造成多少損害，它對作者尤其是那些無法通過傳統(tǒng)出版途徑出書的創(chuàng)作人提供了另一個可以大展宏圖的舞臺。短期的經(jīng)濟耗損可以從長遠的揚名立利得到回報，對權(quán)利人來說，亦不是不可接受的。3. 合理使用對于保障公民基本人權(quán)具有無法替代的作用世界人

31、權(quán)宣言早在1948年就已經(jīng)宣布“每個人都有權(quán)自由參與社會文化知識，以享有藝術(shù)和分享科學(xué)的進步與利益?！?合理利用前人的智力成果，分享社會集體的智慧結(jié)晶作為一項基本人權(quán)已成為國際社會的普遍共識。而國際互聯(lián)網(wǎng)更是以前所未有的廣度和深度開創(chuàng)了獲取信息、接受教育的嶄新面貌，網(wǎng)上合理使用作品對于渴求知識的人們來說，不失為新技術(shù)賦予他們的福音。通過合理的方式使用作品，并借助網(wǎng)絡(luò)的傳輸，人們再也不會被局限在傳統(tǒng)有限的國家報刊的統(tǒng)一報道中，而看不到其他的觀點。了解知識的途徑一旦被拓寬，人們的頭腦就不再是空白貧乏的。從某種意義上來說，允許在新的環(huán)境中繼續(xù)合理使用作品，不僅能直接保護人們的了解權(quán)，也能間接推進人類

32、文明進程。(二) 構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用制度應(yīng)堅持的原則1. 正義、合理原則網(wǎng)上作品雖然載體和傳播方式不同，但仍是作者的精神權(quán)利和社會精神財富的結(jié)合，傳統(tǒng)媒介中權(quán)利人和社會公眾之間的著作權(quán)財產(chǎn)利益的沖突在數(shù)字化的環(huán)境中更加突出。因此，圍繞著創(chuàng)作而形成的著作權(quán)財產(chǎn)利益仍然應(yīng)該在作者和社會公眾之間進行公平、合理的分配，以實現(xiàn)著作權(quán)立法的根本目標(biāo)。只是，廣大公眾在數(shù)字環(huán)境下處于弱勢群體的地位，這就要求在建立網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)合理使用制度時，應(yīng)該把限制著作權(quán)人的技術(shù)保護措施作為重點，當(dāng)然這種限制應(yīng)該以不打擊作者的創(chuàng)作積極性，不過多的影響網(wǎng)絡(luò)傳播者經(jīng)濟利益為前提。2. 平衡發(fā)

33、達國家和發(fā)展中國家的利益信息化水平己成為衡量國家綜合國力的重要標(biāo)志。發(fā)達國家和發(fā)展中國家的發(fā)展水平不同造成的數(shù)字鴻溝不單是一個技術(shù)層面的數(shù)字化問題，而是一個社會問題。它關(guān)系到社會的貧富差距、信息資源、資金、就業(yè)、生活質(zhì)量等。在這樣一個信息化的社會，網(wǎng)絡(luò)是信息社會的媒體，正是網(wǎng)絡(luò)的普及，使得信息化得到迅速發(fā)展。由于網(wǎng)絡(luò)的開放性和技術(shù)性特征，使得發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間的著作權(quán)利益沖突更加激烈，發(fā)展中國家處于不利地位。因此，在設(shè)置網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下合理使用制度時，應(yīng)該遵循公平、合理原則處理發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展帶來的對發(fā)展中國家更加不公平、不合理的著作權(quán)利益關(guān)系。3. 尊重網(wǎng)絡(luò)本

34、身的規(guī)律網(wǎng)絡(luò)具有開放性、虛擬性、共享性、即時性和互動性等特點，又因為數(shù)字化媒體特有的信息處理方式，因此，在使用網(wǎng)絡(luò)上的信息的時候，不可避免的要與傳統(tǒng)的紙質(zhì)媒體的信息使用方式不同，對于惡意的剽竊、抄襲的行為應(yīng)該進行制止，“而對于那些基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特征而必須使用他人作品的情形，比如網(wǎng)絡(luò)傳輸、網(wǎng)絡(luò)連接、網(wǎng)絡(luò)索引、匯編、存檔緩存等有利于符合網(wǎng)絡(luò)特征的服務(wù)而引起的自動的、不可避免的、沒有獨立意義的暫時復(fù)制及其他使用方式，或其他非商業(yè)性不可避免地直接或間接使用他人作品的行為，應(yīng)該視為合理使用。”  4. 作者精神權(quán)利的保護不可忽視著作權(quán)人對網(wǎng)絡(luò)的不滿主要來源于網(wǎng)絡(luò)對其經(jīng)濟權(quán)利的侵犯，但

35、是在建立網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中合理使用制度時對精神權(quán)利的保護也不容忽視，要保持作者署名與作品本身的同一性，不得破壞和丑化作品，引用網(wǎng)上作品時應(yīng)用站點名稱、網(wǎng)頁、網(wǎng)址等來表明作品出處。(三) 完善著作權(quán)合理使用制度的法律思考網(wǎng)絡(luò)作品既不能免費傳播，又不能為著作權(quán)人絕對壟斷，我國及其它發(fā)展中國家應(yīng)在現(xiàn)有的國際法律體系下為自身的經(jīng)濟文化謀求最寬裕的發(fā)展空間。筆者認為：首先，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，我國傳統(tǒng)的合理使用制度仍可適用，但有必要調(diào)整傳統(tǒng)的列舉式的立法模式，借鑒因素主義立法模式；其次，有必要對技術(shù)保護措施、數(shù)字圖書館、網(wǎng)絡(luò)遠程教育等做出適當(dāng)調(diào)整；最后，還應(yīng)從司法角度去考慮，賦予法官一定的自由裁量權(quán)。1.&#

36、160;立法模式的調(diào)整我國合理使用制度的立法是列舉式的。這種模式的優(yōu)點是對法官而言是操作性強，對公眾而言是預(yù)測性強。這也是這種模式在前網(wǎng)絡(luò)時代作品利用方式有限的前提下被多數(shù)國家所采取的原因之一。但是，在數(shù)字技術(shù)飛速發(fā)展的今天，作品新的利用方式層出不窮，合理使用有限的列舉式的規(guī)定將使大量作品新的利用方式被確定為侵權(quán)使用，這必然使廣大使用者畏首畏尾，限制了合理使用的適用范圍。因此，我們應(yīng)在立法中具體列明合理使用情形的同時，規(guī)定一個基本的判斷標(biāo)準和原則，以適應(yīng)復(fù)雜多變的現(xiàn)實情況。在確定基本的判斷標(biāo)準和原則時，應(yīng)當(dāng)考慮到使用作品的性質(zhì)和目的、使用作品的數(shù)量和實質(zhì)性程度以及對作品的潛在市場或價值的影響等

37、因素。即采用列舉式和因素主義相結(jié)合的混合立法模式。2. 允許在一定條件下規(guī)避技術(shù)措施建立廣泛的技術(shù)措施法律保護已經(jīng)成為一種國際性潮流，被提到了國際保護的層次上，由世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約（WCT）與世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約（WPPT）兩個條約確定下來，美國、歐盟等發(fā)達國家無不順應(yīng)這一潮流，已經(jīng)建立了本國的保護制度。相應(yīng)的我國也順應(yīng)了這一潮流，在我國新修訂的著作權(quán)法第47條第6款和2001年12月我國通過的計算機軟件保護條例第24第3項都作了規(guī)定:“故意避開或破壞著作權(quán)人為保護其軟件而采取的技術(shù)措施的”應(yīng)承擔(dān)侵害軟件著作權(quán)的法律責(zé)任。我國加入WTO后為順應(yīng)國際潮流對著作權(quán)法的

38、修改是應(yīng)該肯定的，但是我國著作權(quán)的修改卻沒有對技術(shù)保護措施的保護條款設(shè)置相應(yīng)的合理使用條款，這不能不說是我國著作權(quán)法修改中的一大漏洞，在一定程度上造成了著作權(quán)保護與權(quán)利限制的失衡?！白髌窓?quán)利人與作品使用者之間是一榮俱榮、一損俱損的關(guān)系”。 失衡的技術(shù)保護措施雖然表面上損害了使用者的利益，但最終也會損害權(quán)利人的利益。因此，技術(shù)措施是不應(yīng)當(dāng)無條件地獲得法律的承認和保護的，在某些情況下對技術(shù)措施的破解恰恰符合公眾利益和正義要求。我國作為發(fā)展中國家，在規(guī)定技術(shù)措施法律保護的時候，卻沒有規(guī)定相應(yīng)的合理使用條款，這不能不說是個遺憾。為了確保廣大公眾的利益，為了與我國的科技文化發(fā)展水平相適應(yīng)，為了充分利用發(fā)

39、達國家的先進科技文化，我們的著作權(quán)法應(yīng)該規(guī)定比技術(shù)發(fā)達國家更為廣泛的技術(shù)措施法律保護的例外與限制條款。同時為了保護廣大用戶的利益，防止權(quán)利人濫用技術(shù)保護措施，應(yīng)該在著作權(quán)法中規(guī)定權(quán)利人濫用技術(shù)措施的懲罰條款。這是因為沒有約束的權(quán)利同樣也會濫用。1997年一度鬧得沸沸揚揚的江民公司KV300軟件“邏輯鎖”案，公眾成為手無寸鐵的弱者就是江民公司濫用技術(shù)保護措施的結(jié)果。 3. 規(guī)定暫時復(fù)制權(quán)的合理使用范圍將暫時復(fù)制納入復(fù)制權(quán)的范圍在國際條約以及許多國家的著作權(quán)法中都已經(jīng)得到確認。我國的許多學(xué)者也認為我國著作權(quán)法第10條規(guī)定的“復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品

40、制作一份或者多份的權(quán)利”，這個對復(fù)制權(quán)概念的解釋包含了暫時復(fù)制。為了保持復(fù)制權(quán)概念的統(tǒng)一，為了與世界各國的做法同步，筆者也贊成我國的已有的復(fù)制權(quán)概念包含暫時復(fù)制。但是，為了保證公眾權(quán)利與著作權(quán)人權(quán)利的平衡，為了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)的正常運營和發(fā)展，在我國著作權(quán)法中明確了廣義的復(fù)制權(quán)概念后，應(yīng)該同時規(guī)定適當(dāng)?shù)暮侠硎褂靡詫Τ瑥姷膹?fù)制權(quán)進行限制。筆者認為，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下我國的著作權(quán)法至少應(yīng)該明確規(guī)定下列復(fù)制行為屬于合理使用范疇:（1）通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸所附帶的或瀏覽作品時發(fā)生的暫時性復(fù)制；（2）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的計算機系統(tǒng)在信息傳輸過程中產(chǎn)生的暫時性復(fù)制。4. 將部分合理使用行為轉(zhuǎn)變?yōu)榉ǘㄔS可(1) 

41、;將法定許可制度納入數(shù)字圖書館，以平衡著作權(quán)人、圖書館、讀者的利益。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，尋找著作權(quán)人與社會公眾之間利益的平衡點是至關(guān)重要的。從本質(zhì)上看，數(shù)字圖書館建設(shè)的目的是提供因特網(wǎng)上的信息服務(wù)，通過對作品的收集、加工、整理，建立數(shù)字圖書館資源庫，方便讀者對作品的利用。但是，對傳統(tǒng)作品進行數(shù)字化轉(zhuǎn)換應(yīng)屬于復(fù)制形式的一種，并不因此而產(chǎn)生新的作品或作者。同時，由于作品上網(wǎng)之后對作品的銷售必然產(chǎn)生影響，因此數(shù)字圖書館對作品的使用不能認定為合理使用。筆者認為，法定許可或許是可以用來協(xié)調(diào)著作權(quán)人、圖書館、讀者利益的新的可行模式，即在數(shù)字圖書館建設(shè)中使用他人的作品可以不必征得著作權(quán)人的許可，但應(yīng)向其支付報酬。

42、有人認為圖書館是非營利性質(zhì)的公益單位，讓圖書館支付費用有失公允，而且資金的來源也不能保證。筆者認為，支付使用許可費的資金來源可以是國家對公益事業(yè)的財政補貼，亦可以是圖書館向讀者收取的費用。因為，數(shù)字圖書館可以向讀者提供網(wǎng)絡(luò)聯(lián)線服務(wù)提供者(ISP)和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者(ICP)所提供的類似服務(wù)，具有了鄰接權(quán)人的性質(zhì)與享受法定權(quán)利的必要性。(2) 將法定許可制度納入網(wǎng)絡(luò)遠程教育，以解決網(wǎng)上上傳作品時產(chǎn)生的問題。如前文所述，網(wǎng)絡(luò)遠程教育中為教學(xué)目的將他人享有著作權(quán)的作品上傳到網(wǎng)上存在著作權(quán)法上的障礙，或者可以說難以使用合理使用制度。鑒于網(wǎng)絡(luò)的特點及遠程教育的公益性，筆者認為網(wǎng)絡(luò)遠程教育既然不能

43、像傳統(tǒng)課堂教育那樣可以對他人享有著作權(quán)的作品在一定條件下合理使用，可以考慮將網(wǎng)絡(luò)遠程教育對他人享有著作權(quán)的作品的使用納入法定許可。就網(wǎng)絡(luò)遠程教育而言，其法定許可使用的取得或?qū)嵤┑碾y度在于，如何將他人享有著作權(quán)的作品上傳互聯(lián)網(wǎng)教學(xué)使用時，保障不對著作權(quán)人在互聯(lián)網(wǎng)上因該遠程教育的使用而得以向其它公眾傳播。因為允許遠程教育活動中對受著作權(quán)保護的作品法定許可使用后，并不意味著毫無條件的任其使用，如果這些遠程教育機構(gòu)一旦獲得自由使用作品的權(quán)利，就會在網(wǎng)絡(luò)安全方面大開缺口，使盜版者和不負責(zé)任的黑客從這些缺口蜂擁而入，加之網(wǎng)絡(luò)的無國界性以及在有些與網(wǎng)絡(luò)連接的國家存在盜版者的天堂，上述情景就更令人擔(dān)心。因此，

44、既要堅持以保護網(wǎng)路遠程教育機構(gòu)的公益性地位為宗旨，允許其出于教學(xué)需要法定許可使用他人享有著作權(quán)的作品，保證其對教學(xué)原始信息和資料的獲??；又要賦予其承擔(dān)加強教材使用管理的責(zé)任，令其嚴格控制遠程教學(xué)作品的使用對象，細致地規(guī)定網(wǎng)上教材的使用僅限于面對面授課和在網(wǎng)絡(luò)上注冊過的學(xué)生，同時輔以技術(shù)措施來防范，諸如可采取電子口令、電子水印等技術(shù)保護措施。這樣就控制了作品的使用僅為遠程教育的目的，而避免盜版者和黑客對權(quán)利人利益的損害，從而維持權(quán)利人與遠程教育機構(gòu)之間的利益平衡。5. 在精神權(quán)利中引入合理使用前面筆者已經(jīng)論述了在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，如果嚴格保護作者的精神權(quán)利，就會不利于作品的國際交流，從而不利

45、于作品在國際范圍內(nèi)的傳播和使用，使著作權(quán)成為一種機能不良的財富。因此，對于使用方式實在不能顧及作者的精神權(quán)利的情況，法律對之應(yīng)該做出靈活的處理，即最好能做出適當(dāng)?shù)暮侠硎褂靡?guī)定。事實上，即使在前網(wǎng)絡(luò)時代保護作者的精神權(quán)利也一直受到人們的置疑，英國版權(quán)專家柯尼什就認為，“精神權(quán)利的每一步行使都會造成對他人信息傳播的限制”。 因而英美國家一直不承認著作權(quán)的權(quán)利人享有精神權(quán)利，直到20世紀80年代英國、90年代美國等英美法系國家才將有限的精神權(quán)利保護納入著作權(quán)法之中。而且在納入著作權(quán)法時，認為精神權(quán)利的保護范圍過于寬泛，為了限制精神權(quán)利的效力，又將合理使用的適用從經(jīng)濟權(quán)利延伸到精神權(quán)利。另一方面，大陸

46、法系國家，特別是法國著作權(quán)法給予作者精神權(quán)利過高的保護也遭到學(xué)者的批評，有人指出，大陸法系國家文化產(chǎn)業(yè)之所以沒有美國甚至英國發(fā)達，就是因為對作者的精神權(quán)利的過高保護限制了文化的發(fā)展。 實際上，一些大陸法系國家早在英美法系出現(xiàn)精神權(quán)利合理使用之前，就開始對精神權(quán)利的行使做出了某些與合理使用類似的限制。如日本的著作權(quán)法規(guī)定:“當(dāng)未發(fā)表的作品版權(quán)轉(zhuǎn)讓時，當(dāng)未發(fā)表的美術(shù)作品或照片原件轉(zhuǎn)讓時，當(dāng)電影作品的版權(quán)屬于電影制片人時，作者不得反對作品的發(fā)表?！?因此為了解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下精神權(quán)利所面臨的挑戰(zhàn)，為了使著作權(quán)經(jīng)濟權(quán)利的機能運行良好，為了平衡廣大公眾的信息自由獲取權(quán)與作者精神權(quán)利，我國著作法應(yīng)當(dāng)借鑒日本以

47、及英美國家的做法，在著作權(quán)法中規(guī)定著作權(quán)精神權(quán)利的合理使用的具體情形。6. 賦予法官一定的自由裁量權(quán)法律本身不可能做到萬無一失，面面俱到。在法律秩序中肯定會出現(xiàn)或多或少的漏洞，同時法律具有滯后性，法官面對新情況新問題往往無所適從。當(dāng)從現(xiàn)有的法律條文中無法找到合適的規(guī)則進行裁判時，賦予法官一定的自由裁量權(quán)就顯得非常必要，法官可以根據(jù)合理使用的立法精神和時代精神進行公正的裁判。合理使用的立法精神在于追求著作權(quán)人個人利益與社會公共利益的平衡，但利益的平衡并不意味著利益的平等。如果沒有個人利益，作者缺乏創(chuàng)作熱情，沒有了作品，社會公共利益則成為一句空話。因此，面對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對合理使用制度帶來的沖擊，法官必須首先著眼于保護作者的個人利益，刺激作者積極創(chuàng)造，