企業(yè)改制重組中破產(chǎn)逃債及防范對(duì)策

1、企業(yè)改制重組中破產(chǎn)逃債及防范對(duì)策破產(chǎn)是在債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)的前提下，法院根據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人的 申請(qǐng)，作出宣告，并依法對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理和分配的制度。 破產(chǎn)是商品經(jīng)濟(jì)社會(huì) 中競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的體現(xiàn)。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不少因各種原因嚴(yán)重虧損，在競(jìng) 爭(zhēng)中失去生存能力，因而被法院宣告破產(chǎn)。制訂相關(guān)的破產(chǎn)法及人民法院審理破 產(chǎn)案件的本意是通過(guò)對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行依法清理、處分，來(lái)保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。但在目前審理破產(chǎn)案件的過(guò)程中， 有部分以破產(chǎn)為借口，鉆我國(guó)破產(chǎn)法律 法規(guī)不健全的漏洞，損害國(guó)家、集體、債權(quán)人的合法權(quán)益，以達(dá)到逃避債務(wù)的目 的，不僅造成了大量國(guó)有資產(chǎn)的流失， 而且與損害了債權(quán)人的利益，

2、破壞了社會(huì) 主義法制的嚴(yán)肅性。利用破產(chǎn)逃債的方式有很多種，本文主要針對(duì)在改制重組中 的破產(chǎn)逃債問題產(chǎn)生的原因、方式及預(yù)防對(duì)策作如下剖析。一、破產(chǎn)逃債行為存在的原因1、地方保護(hù)主義。在破產(chǎn)案件的審理中，一些地方法院出于各種考慮或迫 于某種壓力，不顧債權(quán)人地位平等原則，對(duì)異地債權(quán)人有意刁難，對(duì)本地債權(quán)人 故意偏坦，給破產(chǎn)逃債創(chuàng)造了機(jī)會(huì)，從而損害異地債權(quán)人的利益。2、部門保護(hù)主義。一些債務(wù)負(fù)擔(dān)比較重，因此政府有關(guān)部門為減輕本地或 本系統(tǒng)的下屬對(duì)本地財(cái)政的壓力、就業(yè)壓力，指使采取以假破產(chǎn)的辦法來(lái)逃避債 務(wù)。另一方面根據(jù)我國(guó)的破產(chǎn)法，對(duì)申請(qǐng)破產(chǎn)的進(jìn)行清算，而清算組的成員來(lái)源 于破產(chǎn)的上級(jí)主管部門、財(cái)政部

3、門及其他的相關(guān)部門，則更容易在破產(chǎn)過(guò)程中出 現(xiàn)欺詐的行為。3、行政干預(yù)。目前我國(guó)審理的破產(chǎn)案件，尤其是涉及國(guó)有和集體的，往往都有行政行為的因素在里面。有的并沒有達(dá)到破產(chǎn)的要求，也并不想破產(chǎn)，而當(dāng) 地政府為了自身的利益，而要求做假帳申請(qǐng)破產(chǎn)，而有些已達(dá)到了破產(chǎn)的要求， 而上級(jí)主管部門卻不允許它們申請(qǐng)破產(chǎn)，從而損害債權(quán)人的利益。4、破產(chǎn)法律規(guī)定存在漏洞。（1）我國(guó)現(xiàn)行的破產(chǎn)法第三十五條雖然規(guī) 定了在人民法院受理破產(chǎn)案件的前六個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)破產(chǎn)實(shí)施的 一些隱匿、私分、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等行為認(rèn)定無(wú)效，清算組可以申請(qǐng)法院追回財(cái)產(chǎn)。 規(guī)定是為了防止以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的方式逃避債務(wù)， 損害債權(quán)人的合法利益。

4、但在實(shí)踐 中采取的逃債行為較難掌握，有的將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為的時(shí)間提前在申請(qǐng)破產(chǎn)的前六 個(gè)月，這種規(guī)避法律的行為法院就無(wú)法認(rèn)定， 造成國(guó)有資產(chǎn)的大量流失，債權(quán)人 的合法權(quán)益也無(wú)法得到保護(hù)。（2）破產(chǎn)法對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)不夠。如在破產(chǎn)法 規(guī)定的破產(chǎn)清償順序中，首先用于安置職工，而安置職工的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)是由政府 部門承擔(dān)的，而我國(guó)的破產(chǎn)法律卻將其轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人， 由其承擔(dān)了本應(yīng)由國(guó)家承 擔(dān)的責(zé)任，減少了債權(quán)人應(yīng)得的利益。（3）在破產(chǎn)過(guò)程中，政府機(jī)關(guān)干預(yù)經(jīng)營(yíng)， 參與破產(chǎn)程序。雖我國(guó)的破產(chǎn)法中規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人都可以申請(qǐng)破產(chǎn)， 但根 據(jù)中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法 第八條規(guī)定“債務(wù)人經(jīng)其上級(jí)主管部門同意后， 可 以申

5、請(qǐng)宣告破產(chǎn)”、最高人民法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第五 條規(guī)定“國(guó)有向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其上級(jí)主管部門同意其破產(chǎn)的文 件”。據(jù)此即使已達(dá)到破產(chǎn)的條件，如上級(jí)主管部門不同意該破產(chǎn)，債務(wù)人也不 向法院 申請(qǐng) 破產(chǎn)。另外，根據(jù)國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，如未安置好職工的，就不 能破產(chǎn)。因而債務(wù)人沒有權(quán)利主動(dòng)要求破產(chǎn)，完全取決于上級(jí)主管部門的意見。二、改制重組中的逃債行為的表現(xiàn)方式1、利用分立，設(shè)立全資、控股或參股子公司等公司制改造等方法將優(yōu)質(zhì)資 產(chǎn)轉(zhuǎn)移至新公司，而將債務(wù)留在破產(chǎn)，破產(chǎn)除了債務(wù)以外，無(wú)其它任何資產(chǎn)，宣 告破產(chǎn)后，債權(quán)人也得不清償。2、利用產(chǎn)權(quán)交易，只轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不轉(zhuǎn)讓義務(wù)，債務(wù)由破

6、產(chǎn)承擔(dān)。3、控股公司虛設(shè)公司逃避債務(wù)?？毓晒驹O(shè)立子公司時(shí)，資本不實(shí)，或在 設(shè)立子公司后抽逃資金，以子公司名義與第三人交易，而子公司并無(wú)財(cái)產(chǎn)，所有 的收益及資產(chǎn)均在控股公司，以子公司破產(chǎn)來(lái)應(yīng)付債權(quán)人。4、公司將財(cái)產(chǎn)私分給股東，而股東只以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，以少 量的資產(chǎn)對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。5、在改制重組中低估資產(chǎn)，特別是隱瞞、虛報(bào)、不報(bào)無(wú)形資產(chǎn)，評(píng)估中遺 漏債務(wù)，減少的財(cái)產(chǎn)，損害債權(quán)人的權(quán)益。三、改制重組中的逃債現(xiàn)象產(chǎn)生的原因破產(chǎn)利用改制重組的機(jī)會(huì)逃避債務(wù)，侵害債權(quán)人的合法權(quán)益的原因是多方面 的，但總結(jié)一下，主要存在法律及非法律方面的原因。（一）法制建設(shè)方面的原因我國(guó)的法制化建設(shè)發(fā)展較快，

7、國(guó)家頒布的法律、法規(guī)也較多，但是部門法與 部門法之間的連接仍存在不配套之處， 使破產(chǎn)制度與法律制度不協(xié)調(diào)。我國(guó)現(xiàn)行 的國(guó)有法中對(duì)國(guó)有的自主權(quán)問題未作具體的規(guī)定，國(guó)有并未享受真正的自主權(quán)， 職工也未享受應(yīng)有的自主權(quán)。國(guó)有法也并沒有真正解決國(guó)有與政府的關(guān)系，以至于政府常利用行政權(quán)力干預(yù)的經(jīng)營(yíng)， 有時(shí)為了地方或某些利益，要求破產(chǎn)或不破 產(chǎn)，國(guó)有的領(lǐng)導(dǎo)與職工對(duì)的破產(chǎn)有很大的抵觸情緒。另一方面，由于我國(guó)的社會(huì)保障體制的不完善，破產(chǎn)后，職工的安置問題政府往往無(wú)法解決， 政府只考慮社 會(huì)的穩(wěn)定因素，而采取用假破產(chǎn)的方法來(lái)逃避債務(wù)， 以減輕政府的工作壓力。故 我國(guó)現(xiàn)有的破產(chǎn)法規(guī)規(guī)定破產(chǎn)要先安置好職工， 而破產(chǎn)

8、還債的清償順序也是先支 付破產(chǎn)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，本人認(rèn)為，職工的工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用， 應(yīng)納入社會(huì)保障體系，而不應(yīng)由債權(quán)人來(lái)承擔(dān)。（二）非法律方面的原因在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，有一些在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)下，不講商業(yè)道德及誠(chéng)實(shí)信用 原則，欠債不還，逃避法律義務(wù)，損害他人的合法權(quán)益。四、救濟(jì)改制重組中逃債現(xiàn)象的對(duì)策改制重組是我國(guó)當(dāng)前改革中的一項(xiàng)重大事項(xiàng)， 是黨的十五大報(bào)告中提出戰(zhàn)略 目標(biāo)，如何遏制改制重組中出現(xiàn)的逃債現(xiàn)象， 關(guān)系到我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康 發(fā)展，關(guān)系到社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)行， 如何用法律的武器為重組開創(chuàng)一個(gè) 良好的社會(huì)環(huán)境，筆者認(rèn)為，可以從幾個(gè)方面采取措施：（一）加強(qiáng)立法工作，進(jìn)

9、一步完善我國(guó)的法律體系，做到有法可依。雖然我國(guó)具有中國(guó)特色的社會(huì)主義的法律體系已初步建立，但由于立法速度過(guò)快，及立法的滯后性，部門法與部門法之間的不協(xié)調(diào)之處也逐漸增多，損害了法律的嚴(yán)肅性，也損害發(fā)法律的整體效力。因此，建議立法部門在加快立法速度 的同時(shí)，也加強(qiáng)法律的研究，將法律作為一個(gè)系統(tǒng)來(lái)研究，既要考慮部門法內(nèi)部 的協(xié)調(diào)性，也要考慮部門法與部門法之間和協(xié)調(diào)性， 使法律作為一個(gè)體系發(fā)揮出 最大的社會(huì)規(guī)范作用。1、建全破產(chǎn)管理人和檢查人制度。我國(guó)現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定清算組由人民法院 從上級(jí)主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。 破產(chǎn)的主管部門、 政府部門往往存在一定的利害關(guān)系，政府部門往往

10、把社會(huì)穩(wěn)定置于保護(hù)債權(quán)人利 益之上，將破產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)包袱轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人，故政府部門有可能使破產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)在清 理過(guò)程中人為的制造流失，損害國(guó)家及其它債權(quán)人的利益。最高人民法院關(guān)于 審理破產(chǎn)案件若干問題產(chǎn)規(guī)定規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，除可以隨即進(jìn) 行破產(chǎn)宣告成立清算組的外，在原管理組織不能正常履行管理職責(zé)的情況下， 可 以成立監(jiān)管組，成員可從上級(jí)主管部門或股東會(huì)議代表、 原管理人員、主要債權(quán) 人中產(chǎn)生，也可聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)參加。筆者建議昌否可以在清算組 中加債權(quán)人代表，另一方面，并不是在原管理組織不能正常履行管理職責(zé)時(shí)才產(chǎn) 生監(jiān)管組，而成立破產(chǎn)清算事務(wù)所，使其成為專門針對(duì)破產(chǎn)債權(quán)人會(huì)議的監(jiān)察

11、機(jī) 構(gòu)，以保障破產(chǎn)管理人正確行使職權(quán)，維護(hù)債權(quán)人的利益。2、建立債務(wù)公示制度和強(qiáng)制破產(chǎn)制度。破產(chǎn)制度是在債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，不能清償全體債權(quán)人時(shí)，由國(guó)家對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制的管理與換價(jià)，對(duì)債權(quán)人進(jìn)行公平的清償為目的的制度。我國(guó)的破產(chǎn)法中雖對(duì)破產(chǎn)的條件和債務(wù)人申請(qǐng) 破產(chǎn)前六個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)破產(chǎn)實(shí)施的一些轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)及損害債權(quán)人 利益的行為無(wú)效，但在實(shí)踐中，債權(quán)人很難掌握債務(wù)人的財(cái)務(wù)狀況， 而債務(wù)人完 全可以把轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為時(shí)間大為提前，故建議是否有關(guān)部門在債務(wù)人負(fù)債達(dá)到 資產(chǎn)的一定比例時(shí)，向公眾公開債務(wù)人的財(cái)務(wù)狀況，使得債權(quán)人可以隨時(shí)掌握債 務(wù)人的資產(chǎn)動(dòng)向，債務(wù)人資不抵債時(shí)，可以采取強(qiáng)制

12、申請(qǐng)破產(chǎn)，使債務(wù)人無(wú)法利 用破產(chǎn)來(lái)達(dá)到逃債的目的。3、加強(qiáng)對(duì)利用破產(chǎn)逃債行為的打擊利度。我國(guó)現(xiàn)行的破產(chǎn)法、刑法、公司 法等法律都對(duì)導(dǎo)致破產(chǎn)的人員追究破產(chǎn)責(zé)任，對(duì)其分別給予黨紀(jì)政紀(jì)、刑事處分、 經(jīng)濟(jì)制裁，懲治對(duì)不負(fù)責(zé)任的管理者，及導(dǎo)致破產(chǎn)的違法行為，但對(duì)利用破產(chǎn)達(dá) 到逃避債務(wù)目的的行為，并未作出法律規(guī)定，故本人認(rèn)為，對(duì)以非法欺詐行為，損害債權(quán)人利益，破壞破產(chǎn)程序的公平進(jìn)行，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)構(gòu)成犯罪，可以借 鑒國(guó)外的刑事法律，規(guī)定“欺詐破產(chǎn)罪，過(guò)失破產(chǎn)罪，破產(chǎn)賄賂罪，瀆職破產(chǎn)罪” 等新罪名，震攝希望以破產(chǎn)逃債的不良分子。4、加快與破產(chǎn)有關(guān)的相配套的法律法規(guī)與制度建設(shè)。 破產(chǎn)程序的正常運(yùn)作，需要一個(gè)良好的社會(huì)環(huán)境，一方面通過(guò)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立與完善，形成公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，另一方面也應(yīng)建立一個(gè)完善的社會(huì)大環(huán)境。 我國(guó)應(yīng)加快社會(huì) 保障與社會(huì)救濟(jì)法律制度，建立社會(huì)保障體系，完善失業(yè)保險(xiǎn)制度，為破產(chǎn)職工 提供一個(gè)基本的社會(huì)保障，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，減輕政府對(duì)失業(yè)人員再就業(yè)的壓力。（二）有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必糾。這就要求各級(jí)行政執(zhí)法部門及司法部門， 要認(rèn)真落實(shí)的債務(wù)問題，切實(shí)保護(hù) 債權(quán)人的合法權(quán)益。嚴(yán)格依照是最高人民法院關(guān)于審理與改制有關(guān)的民事糾紛 案件若干問題的規(guī)定的條款，處理在改制重組中的債務(wù)承擔(dān)問題，