中央電大《合同法》形成性考核冊(cè)答案

1、第一部分課堂討論1. 什么是合同的標(biāo)的?2.你如何解釋該合同的標(biāo)的?3.請(qǐng)用合同法學(xué)原理、合同解釋的知識(shí)和有關(guān)法律規(guī)定分析和處理本案。合同的標(biāo)的的概念:合同的標(biāo)的是指合同約定的權(quán)利義務(wù)所指向的目標(biāo)。課堂思考題討論記錄表 1參加討論人員:4個(gè)同學(xué)的名字(包括自己發(fā)言提綱:根據(jù)我國(guó)合同法第 61條的規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議的,協(xié)商解決訂立 補(bǔ)充協(xié)議,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,按照合同條款的意思或訂立合同的目的解釋。本合同雙方當(dāng)事人的爭(zhēng)議在于合同的標(biāo)的不能達(dá)成一致意見。 應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法的規(guī)定對(duì)此做 出解釋。乙公司對(duì)合同做出的解釋有點(diǎn)過于按照自己的意思解釋合同, 嚴(yán)格按照合同的條款看其也無 大的過錯(cuò)。

2、 但是乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則不太符合。 按照誠(chéng)實(shí)信用原則 的精神, 當(dāng)事人對(duì)合同條款不清楚之處應(yīng)當(dāng)本著協(xié)商的精神履行合同, 而不應(yīng)該自己?jiǎn)畏矫?解釋合同,給對(duì)方造成被動(dòng)。甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合法依據(jù), 只是強(qiáng)調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己?jiǎn)畏矫?指定合同標(biāo)的理由。 但是根據(jù)甲公司與乙公司長(zhǎng)期合作的事實(shí), 乙公司應(yīng)當(dāng)考慮到甲公司的 具體情況, 在提供蔬菜前征求甲公司的意見。 如果不能達(dá)成一致意見的, 就按照合同法規(guī)定 的解釋原則解決雙方爭(zhēng)議。 在此不能適用合同文字含解釋, 不能適用合同條款原則解釋, 也 不能適用合同上下文的意思解釋。 只能適用交易習(xí)慣原則解釋, 按照交

3、易習(xí)慣原則, 甲公司 與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系, 平常如何供應(yīng)蔬菜的, 在本合同爭(zhēng)議中也應(yīng)當(dāng)參照平 時(shí)交易習(xí)慣確定合同的標(biāo)的。課堂思考題討論記錄表參加討論人員:4個(gè)同學(xué)的名字(包括自己發(fā)言提綱:(1代位權(quán)和撤銷權(quán)的概念(2代位權(quán)和撤銷權(quán)的法律特征和法律后果(3總 結(jié)代位權(quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別其他人發(fā)言摘要:代位權(quán)是指合同依法成立后, 尚未完全履行之前在債務(wù)人怠于行使其對(duì)第 三者的到期債權(quán),可以以自己名義行使債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利。撤銷權(quán)指?jìng)鶛?quán)人在債務(wù)放棄對(duì)第三人到期債權(quán)實(shí)施無償處分財(cái)產(chǎn), 財(cái)產(chǎn)或以非正常低價(jià)處分 財(cái)產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí), 依法享有的請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的上述行為

4、的權(quán)利。 主要觀點(diǎn)概括:主要觀點(diǎn)是指兩者的共同點(diǎn)都是侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)利, 都是因?yàn)閭鶆?wù)人 的處分行為引起的。代位權(quán)的行使主體是債權(quán)人以債務(wù)人的名義行使對(duì)第三人的權(quán)利, 而撤銷權(quán)是債權(quán)人對(duì)債務(wù) 人的處分行為必須依靠人民法院才能保障債權(quán)人的權(quán)益。第二部分 小論文論合同法的情勢(shì)變更原則內(nèi)容摘要:情勢(shì)變更原則作為合同履行的重要原則, 在大陸法系及英美系國(guó)家均有規(guī)定。 雖 然在我國(guó)的現(xiàn)行法律中由于認(rèn)識(shí)尚未統(tǒng)一而對(duì)情勢(shì)變更原則未予規(guī)定, 但在司法實(shí)踐中早已 承認(rèn),并且還會(huì)繼續(xù)承認(rèn)。因此有必要加以研究。由此,本文依據(jù)有關(guān)規(guī)定,對(duì)情勢(shì)變更原則的含義、設(shè)立的必要性、適用條件、界限、效力等問題進(jìn)行了探析。主題

5、詞 合同法 情勢(shì) 變更正 文情勢(shì)變更原則是民事活動(dòng)的一個(gè)基本原則, 其起源于大陸法系的德國(guó)法, 現(xiàn)在在許多國(guó)家均 有明文規(guī)定。 我國(guó)合同法草案曾經(jīng)吸納了這一原則, 最終卻未被立法機(jī)關(guān)采納。 但無論如何, 情勢(shì)變更原則作為一項(xiàng)先進(jìn)的制度,應(yīng)當(dāng)在今后適當(dāng)?shù)臅r(shí)候載入我國(guó)合同法 ,特別是隨 著 2001年 12月中國(guó)邁入世貿(mào)組織的門檻, 要求國(guó)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)、 法律和文化等方面必須遵守國(guó) 際社會(huì)的“游戲規(guī)則” 。因此,在未來的立法中確立情勢(shì)變更原則并對(duì)其適用加以嚴(yán)格限制 合乎歷史和現(xiàn)實(shí)的潮流。一、情勢(shì)變更原則的概念和性質(zhì)在民法理論上, 對(duì)于情勢(shì)以及情勢(shì)變更有著種種界定。 如情勢(shì)是指合同有效成立后出現(xiàn)的不 可

6、預(yù)見的情況, 即 “影響及于社會(huì)全體或局部之情事, 并不考慮原來法律行為成立時(shí), 為其 基礎(chǔ)或環(huán)境之情事。 ” 變更是指 “合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)生異常變動(dòng)。 ” 情勢(shì)變更原則 是指 “在合同有效成立后, 非因當(dāng)事人雙方的過錯(cuò)而發(fā)生情勢(shì)變更, 致使合同的基礎(chǔ)動(dòng)搖或 喪失, 若繼續(xù)履行合同原有效力會(huì)顯失公平, 因此, 根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則, 當(dāng)事人可以請(qǐng)求變 更或者解除合同的原則。 ” 我國(guó)合同法草案曾規(guī)定:“由于客觀情勢(shì)發(fā)生異常變化, 致使履行 合同將對(duì)一方當(dāng)事人沒有意義或者造成重大損害, 而這種變化是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù) 見并不能克服的, 當(dāng)事人可以要求對(duì)方就合同的內(nèi)容重新協(xié)商; 協(xié)商不

7、成的, 可以請(qǐng)求人民 法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。二、情勢(shì)變更原則的適用條件情勢(shì)變更原則, 能夠消除因情勢(shì)變更所造成的不公平后果, 因此有利于維護(hù)社會(huì)公平和經(jīng)濟(jì) 流轉(zhuǎn)的法律秩序。 但情勢(shì)變更原則不是在任何情況下都能適用的, 必須對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的限制。 筆者認(rèn)為,情勢(shì)變更原則的適用必須符合以下條件:(一訂立合同后,客觀情勢(shì)發(fā)生了異常的變化。(二 情勢(shì)變更必須因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由引起的。 即情勢(shì)變更的發(fā)生, 必須是因 不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由引起的, 才可能適用該原則。 此種情況下不適用情勢(shì)變更原則。 (三 情勢(shì)變更須于合同成立后, 債務(wù)關(guān)系消滅前發(fā)生。 如果合同成立之前已經(jīng)發(fā)生了情勢(shì)

8、 變更,則合同的成立是以已變更的情勢(shì)為基礎(chǔ)的,不會(huì)發(fā)生情勢(shì)變更問題。(四 情勢(shì)變更須為當(dāng)事人所不可預(yù)見。 所謂不可預(yù)見, 是指當(dāng)事人對(duì)客觀情勢(shì)是否發(fā)生不 能確定性地預(yù)知,并且對(duì)客觀情勢(shì)的發(fā)生及其后果無能為力。(五 須因情勢(shì)變更而使原合同的履行顯失公平。 情勢(shì)變更發(fā)生以后, 通常會(huì)造成當(dāng)事人之 間的利益失衡,如果繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù),將會(huì)產(chǎn)生顯著不利于一方當(dāng)事人的影響, 從而違背誠(chéng)實(shí)信用原則。史尚寬先生對(duì)于顯失公平的具體適用提出了以下幾個(gè)要件:1、 如果不適用情勢(shì)變更的原則, 則對(duì)于通常應(yīng)發(fā)生的利害關(guān)系,導(dǎo)致巨大變動(dòng),其結(jié)果有危害交易安全的危險(xiǎn)。 2、適用此 原則可免除一方當(dāng)事人之損害, 但

9、不可因此而導(dǎo)致相對(duì)人蒙受不當(dāng)之負(fù)擔(dān), 對(duì)于相對(duì)人原則 上僅應(yīng)先去除其所未預(yù)料之利益。 3、不公平之事實(shí),必須存在于法律行為當(dāng)事人的雙方或一方,僅對(duì)于第三人生有不公平之結(jié)果,不足以適用情勢(shì)變更原則。 4、情勢(shì)變更與致使顯 失公平的結(jié)果,必須有相當(dāng)因果關(guān)系。(六 情勢(shì)變更原則的適用, 必須有當(dāng)事人向法院提出主張。 筆者認(rèn)為, 著眼于民事權(quán)利為 私法權(quán)益, 應(yīng)由自己維護(hù), 即情勢(shì)發(fā)生變更后, 當(dāng)事人可以要求對(duì)方當(dāng)事人就合同的內(nèi)容重 新協(xié)商, 協(xié)商不成的, 應(yīng)由有請(qǐng)求權(quán)的當(dāng)事人向法院提出適用情勢(shì)變更原則的請(qǐng)求, 法院方 可適用。 社會(huì)生活環(huán)境, 日月有變, 其變化是否需要情勢(shì)變更原則的介入, 沒有一定

10、絕對(duì)標(biāo) 準(zhǔn),情勢(shì)變更原則,如因關(guān)系當(dāng)事人的行使即發(fā)生效力,必然再生不斷糾紛。因此,在制度 設(shè)計(jì)上,除經(jīng)由法院根據(jù)具體的環(huán)境加以適用外,別無他途可循。三、情勢(shì)變更原則的界限(一 正確區(qū)分情勢(shì)變更與不可抗力的界限。不可抗力是指不能預(yù)見、 不能避免并不能克服的客觀情況。 在合同關(guān)系中, 它是指當(dāng)事人在 訂立合同時(shí)不能預(yù)見、 對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并不能克服的事件。 情勢(shì)變更與不可抗力都 是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見的客觀情況, 都可能造成合同履行不能和導(dǎo)致合同的變更或 解除,并都是一方當(dāng)事人的免責(zé)條件。兩者的關(guān)系是:不可抗力可以導(dǎo)致情勢(shì)變更的發(fā)生, 而情勢(shì)變更則不能引起不可抗力的發(fā)生。兩者的主要區(qū)別

11、為:1、客觀表現(xiàn)不同:情勢(shì)變更主要表現(xiàn)為影響合同履行的社會(huì)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的劇變事件,如國(guó)家 經(jīng)濟(jì)政策的重大調(diào)整、 價(jià)格的非正常漲落、 市場(chǎng)的異常變化等等。 由于情勢(shì)變更的情況較為 復(fù)雜, 須憑借法定的公平裁量權(quán)認(rèn)定; 而不可抗力一般表現(xiàn)為影響合同履行的自然災(zāi)害和重 大社會(huì)事件,如重大水災(zāi)、旱災(zāi)、地震、戰(zhàn)爭(zhēng)等。對(duì)于不可抗力,只要具有一般大眾知識(shí)便 可感知。2、造成影響不同:發(fā)生情勢(shì)變更,在一般情況下,合同仍然能履行,只是履行合同會(huì)造成 明顯的不公平后果, 即對(duì)一方當(dāng)事人沒有意義或造成重大損失; 而發(fā)生不可抗力事件, 既可 能造成合同履行困難或履行不能,也可能造成合同的全部義務(wù)都無法履行。3、適用范圍不

12、同:情勢(shì)變更僅適用于合同法;而不可抗力既可以適用于合同法,也可以適 用于侵權(quán)法。4、 免責(zé)情況不同:情勢(shì)變更是 “裁量免責(zé)” 。 即情勢(shì)變更原則只是賦予了當(dāng)事人依法請(qǐng)求變 更或解除合同關(guān)系并免責(zé)的權(quán)利, 而最終是否變更或解除合同并免責(zé), 取決于人民法院或仲 裁機(jī)構(gòu)的裁量;而因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同的則是“當(dāng)然免責(zé)” 。即因不可抗力事件導(dǎo) 致合同不能履行或無法履行的, 當(dāng)事人有權(quán)通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同, 合同自通知到達(dá)對(duì)方 時(shí)解除,并可免予承擔(dān)履行義務(wù)和違約責(zé)任。(二 正確區(qū)分情勢(shì)變更原則與免責(zé)條款的界限。免責(zé)條款是當(dāng)事人事先在合同中訂立的旨在免除其未來所發(fā)生責(zé)任的條款。 情勢(shì)變更原則與 免責(zé)

13、條款的適用,都可能導(dǎo)致債務(wù)人免予承擔(dān)繼續(xù)履行合同的責(zé)任。兩者的主要區(qū)別在于: 1、適用條件不同:情勢(shì)變更原則須是當(dāng)事人沒有主觀過錯(cuò)才能適用。即須是當(dāng)事人不能預(yù) 見并不能克服, 且不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由發(fā)生情勢(shì)變更, 致使履行合同將對(duì)一方當(dāng)事人沒 有意義或造成重大損失時(shí), 該當(dāng)事人才能主張適用這一原則; 而免責(zé)條款的適用則不論當(dāng)事 人主觀上是否可以預(yù)見約定的免責(zé)事由, 除造成對(duì)方人身損害, 或者因故意或重大過失造成 對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效外, 只要發(fā)生了符合免責(zé)條款規(guī)定的免責(zé)事由, 均可主張適用 該免責(zé)條款。2、適用方式不同:情勢(shì)變更原則須由法院或仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求依法適用,當(dāng)事人 不

14、得自行適用該原則變更或解除合同; 而免責(zé)條款則是當(dāng)事人之間根據(jù)合同自由原則所設(shè)立的。合同生效后,只要出現(xiàn)了符合免責(zé)條款規(guī)定的情況,當(dāng)事人之間即可自行適用該條款, 并免予承擔(dān)繼續(xù)履行合同的責(zé)任。3、適用效力不同:情勢(shì)變更原則適用的效力是導(dǎo)致合同的變更或解除,并免除當(dāng)事人的履 行義務(wù)和違約責(zé)任; 而免責(zé)條款適用的效力則主要是導(dǎo)致當(dāng)事人被免除繼續(xù)承擔(dān)履行合同的 責(zé)任。(三 正確區(qū)分情勢(shì)變更與顯失公平民事行為的界限。顯失公平的民事行為是指一方利用他方急需或無經(jīng)驗(yàn)商定的, 顯然對(duì)他方有重大不利的民事 行為。 對(duì)顯失公平的民事行為和因情勢(shì)變更致使履行合同顯失公平的, 當(dāng)事人都可以請(qǐng)求司 法救濟(jì)。這兩者的主

15、要區(qū)別為:1、造成顯失公平的原因不同:情勢(shì)變更是合同生效后因客觀情況發(fā)生異常變動(dòng),而致使履 行合同將對(duì)一方當(dāng)事人沒有意義或造成重大損害, 這種 “顯失公平” 不是行為顯失公平, 而 是后果顯失公平。 雙方當(dāng)事人對(duì)于這種顯失公平現(xiàn)象的發(fā)生, 均無過錯(cuò); 而顯失公平的民事 行為一般表現(xiàn)為一方利用另一方急需或無經(jīng)驗(yàn)簽訂的對(duì)另一方有重大不利的合同, 另一方當(dāng) 事人對(duì)顯失公平的結(jié)果也有一定的過錯(cuò)。2、認(rèn)定顯失公平的時(shí)間不同:情勢(shì)變更是致使履行合同將對(duì)一方當(dāng)事人沒有意義或者造成 重大損害, 即是否顯失公平, 應(yīng)以情勢(shì)變更后的情況以及對(duì)履行合同所造成的影響來確定是 否顯失公平; 而顯失公平的民事行為則應(yīng)以訂

16、立合同時(shí)的市場(chǎng)行情、 交易習(xí)慣來判定其合同 是否顯失公平,而不能以后來的市場(chǎng)行情來認(rèn)定其是否顯失公平。3、處理方式不同:因情勢(shì)變更,當(dāng)事人請(qǐng)求變更或解除合同的,在自愿合法的基礎(chǔ)上,法 院應(yīng)盡量采取調(diào)解方式進(jìn)行處理; 而對(duì)于當(dāng)事人請(qǐng)求變更或撤銷顯失公平的民事行為的案件, 法院則應(yīng)依法作出變更或者撤銷該行為的判決。4、法律后果不同:適用情勢(shì)變更原則的法律后果是變更合同或者解除合同,免除當(dāng)事人的 履行義務(wù)和違約責(zé)任; 而顯失公平的民事行為被撤銷后的法律后果則有三種:其一, 返還財(cái) 產(chǎn)。 即當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還給損失的一方; 其二, 賠償損失。 即有過錯(cuò)的一方 應(yīng)賠償對(duì)方因此所受的損失;其三

17、,各負(fù)其責(zé)。即雙方都有過錯(cuò)的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 四、司法實(shí)踐中對(duì)情勢(shì)變更原則的處理在司法實(shí)踐中,適用情勢(shì)變更原則所產(chǎn)生的效力及法律效果主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面: (一 變更合同。即變更合同內(nèi)容,消除顯失公平的結(jié)果,使合同在公平基礎(chǔ)上得到履行。 適用情勢(shì)變更原則變更合同的方式主要有以下幾種:1、增減履行標(biāo)的的數(shù)量。實(shí)踐中增減履行標(biāo)的數(shù)量可同時(shí)進(jìn)行,使雙方當(dāng)事人的履行都發(fā) 生變更, 從而平衡雙方的利益。 如遇嚴(yán)重通貨膨脹時(shí), 賣方可以要求買方增加應(yīng)支付的金錢 數(shù)額并減少自己應(yīng)交付的標(biāo)的物的數(shù)量,使雙方履行標(biāo)的均發(fā)生變動(dòng),以分擔(dān)交易風(fēng)險(xiǎn)。 2、變更履行期限,延期或分期履行。從鼓勵(lì)交易的目的出發(fā),如

18、果采取延期或分期履行能 夠消除情勢(shì)變更所導(dǎo)致的顯失公平結(jié)果的,即應(yīng)采取此種方式平衡當(dāng)事人之間的利益。 3、變更標(biāo)的物。因情勢(shì)變更致使當(dāng)事人一方不能交付原合同標(biāo)的物,如果是特定的種類物 的,可以允許該當(dāng)事人以同一類物替代履行。4、 拒絕先為履行。 在雙務(wù)合同中, 依合同約定, 一方當(dāng)事人得先為履行, 在履行期到來時(shí), 相對(duì)方因情勢(shì)變更導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)狀況惡化或信用發(fā)生危機(jī)等情況, 難以做出對(duì)待給付, 則一方當(dāng) 事人在對(duì)方?jīng)]有提供能夠按期做出對(duì)待履行的擔(dān)保時(shí),可以拒絕先行履行。(二 解除合同。即解除 (或終止 原合同關(guān)系,并免除當(dāng)事人的法律責(zé)任。實(shí)踐中,如果變更 合同的內(nèi)容仍不能消除顯失公平的結(jié)果,或當(dāng)事

19、人一方認(rèn)為合同的變更有悖于合同的目的, 或者合同繼續(xù)履行已不可能時(shí), 只有通過解除合同的方式來消除情勢(shì)變更帶來的顯失公平的 結(jié)果的, 該當(dāng)事人可以依法請(qǐng)求法律救濟(jì), 解除合同關(guān)系。 在解除合同后, 由于雙方當(dāng)事人 都不存在違約行為, 不可能追究任何一方當(dāng)事人的違約責(zé)任, 但是存在損害賠償?shù)膯栴}。 依據(jù)合同法第 98條規(guī)定,合同解除后,受損失的當(dāng)事人可以要求相對(duì)人賠償損失。損害賠償 的范圍如何?一般學(xué)者均主張以相對(duì)人現(xiàn)受的積極損害為限, 無須填補(bǔ)相對(duì)人就契約之存續(xù) 所應(yīng)得的利益。情勢(shì)變更原則的反面是契約必須遵守原則, 維護(hù)契約信用, 確保契約遵守是契約自由的基本 內(nèi)容, 也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求。

20、 因此, 情勢(shì)變更是契約履行的例外, 必須嚴(yán)格把握其條件, 慎重適用,嚴(yán)禁濫用。參考資料:(1 史尚寬:債法總論 ,中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年(2 彭鳳至:情勢(shì)變更原則之研究 ,五南圖書出版公司 1986年(3 法學(xué) , 1993年第 3期(4 林誠(chéng)二:民法理論與問題研究 ,中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年(5 關(guān)濤:情勢(shì)變更原則辨載法律科學(xué) 2000年(6 林誠(chéng)二:民法理論與問題研究 ,中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年(7 中華人民共和國(guó)合同法立法資料選 ,全國(guó)人大法制工作委員會(huì)民法室編著,法 律出版社(8 王利明:民商法研究第四輯,法律出版社(8 人民法院案例 1993年第四輯(總六輯 ,

21、人民法院出版社第三部分一、單選題1、應(yīng)當(dāng)采取書面形式的是 A, 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同涉及到比較復(fù)雜的標(biāo)的的讓渡,應(yīng)該以文字形 式來確定, 以便于合同的履行以及一旦產(chǎn)生爭(zhēng)議, 解決爭(zhēng)議有明確的依據(jù), 對(duì)此法律作了明 確的規(guī)定此類合同須以書面形式訂立。2、 我國(guó)合同法規(guī)定:合同成立的地點(diǎn)是 B 合同承諾生效地 , 第 34條 承諾生效的 地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。3、法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同,當(dāng)事人未采用書面形式,但已履行主要義務(wù)的,該 合同 A, 有效成立 4、 撤銷權(quán)行使的除斥期間情況之一是 B, 第 55條 有下列情形之一 的,撤銷權(quán)消滅:(一具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年

22、內(nèi)沒 有行使撤銷權(quán);5、 C, 合同法第八十條:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù) 人不發(fā)生效力。6、 D, 合同法第一百四十一條:出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確, 依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的, 適用 下列規(guī)定:(一標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人;(二 標(biāo)的物不需要運(yùn)輸, 出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的, 出賣人應(yīng) 當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物; 不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的, 應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交 付標(biāo)的物。7、 B, 合同法第一百八十六條:贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移

23、之前可以撤銷贈(zèng)與具有救 災(zāi)、 扶貧等社會(huì)公益、 道義義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同, 不適用前款規(guī)定。 8、 在借款合同的抵押擔(dān)保中,可以抵押的財(cái)產(chǎn)有 A 著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) ,9、 B, 合同法第二百四十四條：租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承 擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。 10、 C, 寄存人未按照約定支付保管費(fèi)以及其他費(fèi)用，保管人對(duì)保管物有留置權(quán)，將保管物 拍賣后所得的價(jià)款扣除保管費(fèi)用與其他費(fèi)用的剩余部分應(yīng)返還寄存人。 二、多選題 1、A，B，我國(guó)合同法規(guī)定要約可以撤回。要約撤回的條件是撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受 要約人

24、之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 2、合同終止的原因中必然導(dǎo)致合同終止的情況有：清償、提存、抵銷、免除、混同。ABCDE 3、供用電合同具有以下特征：供用電合同屬于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的、雙務(wù)有償?shù)?、多為?biāo) 準(zhǔn)的、要式的、要受計(jì)劃的控制的合同。ABCDE 4、ABD，出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人占有，并在租賃期間保持租賃物符合約 定的用途；承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的方法使用租賃物；在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的 收益，歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外。承租人并不具有對(duì)租賃物的所有權(quán)，當(dāng)然 無權(quán)處分租賃物，轉(zhuǎn)讓是處分的一種，自然不被允許。 5、ABCDE，從我國(guó)合同法第 424 條的規(guī)定可

25、知居間合同的特征。 三、填空 1民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為表意行為和事實(shí)行為。 2要約是希望和他人訂立合同的意思表示。E 3合同義務(wù)又可分為給付義務(wù)與附隨義務(wù)。 4撤銷權(quán)的行使期間為 1 年，從知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算。 5招標(biāo)簽約是通過招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)和驗(yàn)標(biāo)來訂立合同的。 6易貨交易為雙方當(dāng)事人移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同。 7承攬合同的承攬人可以將主要工作交由第三人完成，但須對(duì)第三人所完成的工作成果向 定作人負(fù)責(zé)。 8技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。 9委托合同的的受托人即可以以委托人的名義處理事務(wù)，也可以以自己的名義處理事務(wù)。 四、名詞解釋外掛 1、合同法基本原

26、則：是貫穿于合同法規(guī)范的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。主要有平等原則、自愿 原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則、合法原則。 2、 拍定：是指拍賣人在競(jìng)買人的所有應(yīng)價(jià)中選擇最高那一個(gè)予以接受的意思，表示在法律 性質(zhì)上它其實(shí)就是承諾。 3、 不可抗力:是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況. 4、借款合同的保證擔(dān)保：是指保證人與合同當(dāng)事人之間協(xié)商達(dá)成的，在被保證的借款人不 履行或不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)時(shí)，由保證人代為履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任的協(xié)議。 （保證是指保證人與債權(quán)人約定， 當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)， 保證人按照約定履行債務(wù)或者承 擔(dān)責(zé)任的行為。保證主要有兩種方式：一是一般保證，即只有在就借款人

27、財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行仍不 能履行債務(wù)時(shí)，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。二是連帶保證，即貸款人和保證人約定，借款人在 借款期限屆滿沒有履行債務(wù)的， 貸款人可以要求借款人履行債務(wù)， 也可以要求保證人在其保 證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事 業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人。國(guó)家機(jī)關(guān)一般不能作為保證人，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外 國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 ） 5、運(yùn)輸合同：是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收 貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。 五、簡(jiǎn)答題 1、 講述合同法基本原則的法律意義 答：1,凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神 2,是

28、合同法具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想 3,提供了最高的 行為尊則,確立了一般性的行為模式 4,是實(shí)施法律的根本依據(jù) 2、 簡(jiǎn)要回答強(qiáng)制締約的特點(diǎn)有哪些？答：強(qiáng)制締約的特點(diǎn)如下： （1）強(qiáng)制締約依然要采取要約和承諾的程序來進(jìn)行，只是一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的 法定義務(wù)。 （2）在強(qiáng)制締約中，合同的內(nèi)容，有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的即依該標(biāo)準(zhǔn)來確定。沒有國(guó)家或行 業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。 （3）在強(qiáng)制締約時(shí)，負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)的人對(duì)要約的沉默，通常即理解為默示承諾。 3、 簡(jiǎn)述合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件 答：:1、須當(dāng)事人之間達(dá)成合意。2、出讓人須有有效的合同權(quán)利存在。3、讓與合同權(quán)利須 個(gè)有可讓與性。4、債權(quán)人須通知

29、債務(wù)人。 4、 簡(jiǎn)述借款合同的概念和法律特征 答： 借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息 的合同。 法律特征:借款合同 是諾成合同;借款合同是雙務(wù)合同;借款合同可以是有償合同,也可以 為無償合同。 六、論述題 試述全面履行原則 答： （即除經(jīng)債權(quán)人同意外,債務(wù)人必須在債的標(biāo)的物以及其數(shù)量、 質(zhì)量、 債的履行期限、 格、 履行地點(diǎn)、方法等各方面嚴(yán)格按照債的內(nèi)容,全面履行自己的義務(wù)。 ） 全面履行原則的具體內(nèi)容表現(xiàn)為： （1）按照合同約定的主體履行合同是特定當(dāng)事人間的一種民事法律關(guān)系。因此，合同的履 行只能是作為該合同當(dāng)事人的債務(wù)人向作為該合同另一方當(dāng)事人的債權(quán)人履行自己的義務(wù)。 由他人代替自己履行，即債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)經(jīng)合同債權(quán)人同意，否則，債權(quán)人可拒絕接受履行。 （2）按照合同約定的標(biāo)的履行。合同的標(biāo)的是合同當(dāng)事人之所從訂立合同的根本原因，是 合同的核心。沒有明確確定的合同標(biāo)的，就沒有合同的存在 （3）按照合同約定的質(zhì)量履行，合同的全面履行，意味著必須精確地按照合同約定的質(zhì)量 履行。不按照合同約定的質(zhì)量履行，不可能準(zhǔn)確而完整地履行合同，有時(shí)甚至?xí)购贤兊?毫無意義。 （4） 按照合同約定的價(jià)款或者報(bào)酬履行。 價(jià)款或報(bào)酬是合同的重要內(nèi)容， 它是交付的商品、 完成的工作或提供的服務(wù)的對(duì)價(jià)。若不按合同約定的價(jià)款或報(bào)酬履行，則構(gòu)成嚴(yán)重的違約。 （5）按照合同約定