論共犯中止認(rèn)定的缺陷與完善

1、法學(xué)論壇 2014年6月（上）論共犯中止認(rèn)定的缺陷與完善 丁加瑞 （西北政法大學(xué)，陜西 西安 710063）摘 要：共同犯罪行為對(duì)于單獨(dú)的犯罪行為來說是一種特殊的犯罪形態(tài)。對(duì)于在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的共同犯罪案件，如何認(rèn)定犯罪中止，理論界和實(shí)務(wù)界都存在著不同的做法或觀點(diǎn)。根據(jù)刑法原則和有關(guān)共同犯罪理論分析了我國(guó)刑法典及刑事司法實(shí)踐中對(duì)于共同犯罪規(guī)定和認(rèn)定的不足。在此基礎(chǔ)上引入日本學(xué)者的“脫離共犯關(guān)系”理論，在符合刑法的立法精神的基礎(chǔ)上進(jìn)行系統(tǒng)的分析，就可以將共犯中止予以新的認(rèn)定，最后就共同犯罪理論的完善提出了一點(diǎn)自己的看法。關(guān)鍵詞：共同犯罪；犯罪中止；司法認(rèn)定；脫離共犯關(guān)系共同犯

2、罪中止的認(rèn)定是我國(guó)刑事司法理論和實(shí)踐中的一個(gè)復(fù)雜的問題,研究共同犯罪的中止形態(tài)對(duì)于刑事審判具有非常重要的意義。我國(guó)刑法規(guī)定的共犯理論以主客觀相統(tǒng)一作為基本原則，所認(rèn)定的共同犯罪是共同故意和共同行為的統(tǒng)一。在共犯的認(rèn)定中，應(yīng)該將共同犯罪行為人在整個(gè)犯罪過程中所起作用考慮進(jìn)去，進(jìn)而進(jìn)行系統(tǒng)的分析。一、我國(guó)共犯中止的司法認(rèn)定及缺陷分析（一）共犯中止的司法認(rèn)定刑事司法界的通說認(rèn)為：共犯行為人中的部分人主動(dòng)拋棄犯罪行為，并且有效的阻止其同伙繼續(xù)實(shí)行犯罪行為或者阻止共同的危害結(jié)果發(fā)生的，即可以被認(rèn)定為犯罪中止。也就是說是因?yàn)椴糠止卜感袨槿说闹兄剐袨椴攀沟霉餐缸锝Y(jié)果未達(dá)到既遂，不然盡管部分共犯行為人實(shí)施了

3、中止犯罪的行為，但倘若其余共犯行為人的行為導(dǎo)致了犯罪既遂，或者犯罪結(jié)果未達(dá)到既遂并非是由部分共犯行為人的中止行為的作用，仍然不能成立犯罪中止，所有的共犯行為人都應(yīng)當(dāng)負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任。對(duì)于部分共犯行為人的中止行為只能作為在量刑中考慮的因素。具體而言，共同的實(shí)行犯想要成立犯罪中止，須要主動(dòng)拋棄犯罪行為并且有效的阻止其他實(shí)行犯繼續(xù)進(jìn)行犯罪行為或著阻止危害結(jié)果的發(fā)生;而幫助犯和教唆犯想要成立中止，不僅要拋棄其幫助行為和教唆行為，還得有效的勸阻實(shí)行犯拋棄犯罪行為或有效的阻止危害結(jié)果的發(fā)生，不然也不能成立犯罪中止。所以可以說我國(guó)的刑法通說基本上是整體中止說，即認(rèn)為共犯行為人的行為之間是相互補(bǔ)充、相互協(xié)

4、調(diào)的關(guān)系，形成一個(gè)整體，共犯中止的認(rèn)定只可以以整個(gè)共同犯罪是否達(dá)到既遂來確定。（二）共犯中止司法認(rèn)定的缺陷分析 這種觀點(diǎn)存在以下缺陷：一是過于強(qiáng)調(diào)共犯的整體性，忽略了各共犯行為人的相對(duì)獨(dú)立性和主體性。共同犯罪行為一方面是由各共同犯罪人的行為相互利用、相互配合而形成的行為整體。其整體性不僅是指共犯只有一個(gè)整體的犯罪行為，而重點(diǎn)是指各行為之間彼此關(guān)聯(lián)、相互補(bǔ)充及相互協(xié)調(diào)而形成的整體性;另一方面共犯行為是由各共同犯罪行為人的行為所組成的，每個(gè)自主的共同犯罪行為人的行為都是相對(duì)獨(dú)立的，并非是與其他共犯行為絕對(duì)不能分割的，因此說共犯行為人的行為具有相對(duì)獨(dú)立性。并且各個(gè)共犯行為人都有著其作為人的主體性，所

5、以各共犯行為人就備了獨(dú)立成立犯罪中止的可能性。二是有悖于刑法的罪責(zé)自負(fù)原則和罪刑相適應(yīng)原則。我國(guó)刑事司法實(shí)踐對(duì)于共犯中止認(rèn)定的觀點(diǎn)過于機(jī)械。它不加區(qū)分的確立了共同犯罪中止成立的單一的具體的標(biāo)準(zhǔn)，也就是說任何共犯行為人要想成立自己的犯罪中止就必須有效的阻止整個(gè)共同犯罪行為或有效的防止整個(gè)共同犯罪結(jié)果的發(fā)生，這就過于苛刻了，也不符合刑法本身應(yīng)具有的原則性特點(diǎn)，同時(shí)也不能適應(yīng)復(fù)雜多變的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。在實(shí)踐中的共同犯罪中，存在著部分共犯行為人放棄了利用其他共犯行為人的行為繼續(xù)犯罪，并且有效的阻止了其他共犯行為人利用自己的行為繼續(xù)犯罪，但是其他共犯行為人卻利用其他的條件而達(dá)到既遂的情況。那么在這種情行下，還

6、要求實(shí)施中止行為的行為人與其他未中止的行為人負(fù)同樣的刑事責(zé)任顯然是不公正、不合理的，也是違背罪責(zé)自負(fù)原則和罪刑相適應(yīng)原則的。二、對(duì)我國(guó)共犯中止制度完善的建議（一）引入“脫離共犯關(guān)系”的概念 “脫離共犯關(guān)系”這一理論最早是由日本學(xué)者大塚仁先生提出來的，大塚仁先生提出這個(gè)概念，目的主要是為了解決那些雖然為共同犯罪中止作了努力，但仍沒有防止犯罪結(jié)果發(fā)生的共犯行為人的刑事責(zé)任問題。日本學(xué)者大塚仁把脫離共犯關(guān)系共分為脫離共同正犯關(guān)系、脫離教唆犯關(guān)系及脫離幫助犯關(guān)系三類。第一種脫離共同正犯關(guān)系指的是：在共同正犯也即共同實(shí)行犯著手實(shí)行犯罪后、犯罪結(jié)果既遂之前，共同犯罪行為人中的部分行為人切斷與其他共犯行為人

7、的相互利用關(guān)系，從共同正犯關(guān)系中脫離出去。脫離者對(duì)其脫離行為之前的行為負(fù)有刑事責(zé)任，對(duì)之后的其他共犯行為人的行為不再負(fù)刑事責(zé)任。第二種脫離教唆犯關(guān)系，指的是在教唆行為人的教唆行為引起實(shí)行人著手犯罪后、實(shí)行終了以前，教唆行為人盡力阻止實(shí)行犯的實(shí)行行為或盡力阻止危害結(jié)果的發(fā)生，然而危害結(jié)果仍然發(fā)生了。此時(shí)的教唆人被認(rèn)為是脫離了教唆犯罪關(guān)系，教唆行為人只對(duì)到其脫離時(shí)為止的實(shí)行犯的未遂狀態(tài)承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)的是教唆犯障礙未遂的責(zé)任。第三種脫離幫助犯關(guān)系與脫離教唆犯關(guān)系是相類似的。（二）對(duì)相關(guān)制度完善的建議鑒于我國(guó)傳統(tǒng)刑法理論對(duì)共同犯罪中止認(rèn)定上的不完善，我認(rèn)為，可以適當(dāng)?shù)囊肴毡緦W(xué)者的脫離共犯關(guān)系理論加以

8、完善。對(duì)于此種完善，我認(rèn)為主要可以包括以下幾314點(diǎn)：第一，在堅(jiān)持傳統(tǒng)的共同犯罪中止認(rèn)定的整體性的同時(shí)，有必要適當(dāng)?shù)膹?qiáng)調(diào)共同犯罪的獨(dú)立性特征。在共同犯罪中，獨(dú)立性是客觀存在的，不同的只是程度上的差異而已。第二，應(yīng)該充分的考慮各個(gè)共同犯罪行為人的不同地位與作用，刑法應(yīng)該依據(jù)各共犯行為人的不同地位和不同的作用提出不同的期待。法律對(duì)共犯行為人提出過高的要求是不合理的。這正是“法律不強(qiáng)人所難”的法律格言的表現(xiàn)。第三，應(yīng)該引入罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。在定性共犯行為人的行為時(shí)，應(yīng)該充分的考慮共犯行為人責(zé)任的大小。通過分析共犯行為人的責(zé)任大小來決定應(yīng)處的刑罰輕重，也就是說我們可以通過衡量犯罪行為人在共同犯罪中所

9、造成的危害和所展現(xiàn)出來的主觀惡性，來判定犯罪行為人到底是犯罪預(yù)備、未遂、中止還是既遂。當(dāng)然，我國(guó)刑法對(duì)于日本學(xué)者的脫離共犯關(guān)系理論也并非完全陌生。比如我國(guó)刑法理論對(duì)于共同犯罪的部分行為人可否單獨(dú)成立犯罪中止，就有客觀說、主觀說與折中說三種學(xué)說，而折中說即與脫離共犯關(guān)系理論十分相近。折中說也稱為共同正犯關(guān)系的脫離，是以客觀說為基礎(chǔ)的主觀說。所以我認(rèn)為，我國(guó)刑法理論可以引入脫離共犯關(guān)系的概念，對(duì)于那些符合脫離共犯關(guān)系同時(shí)又具有自動(dòng)性的共犯中止行為，可以以犯罪中止論處。參考文獻(xiàn)：1 馬克昌.犯罪通論M.武漢大學(xué)出版社，20032 高銘暄.刑法專論M.北京：高等教育出版社，20023 李光燦等.論共同犯罪M.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，19874 羅桂林.共同犯罪的停止形態(tài)N.湖北：黃岡職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)，20025 唐朝陽.論共同犯罪中的犯罪中止N.蘇州職業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)，20006 袁彬.馮景旭.我國(guó)共同犯罪中止理論及完善M.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社20047 張明楷.刑法學(xué)M.北京：法律出版社2007 作者簡(jiǎn)介