公司法[de]新修訂及其影響

1、公司法de新修訂及其影響    論 文 摘 要        2005年10月27日，第十屆全國人大常委會(huì)第十八次會(huì)議審議通過了新修訂de中華人民共和國公司法。這次公司法修訂，順應(yīng)國際趨勢(shì)，尊重客觀規(guī)律，敢于突破和創(chuàng)新，最為完整和徹底。新修訂de公司法不僅實(shí)現(xiàn)了立法理念和指導(dǎo)思想de飛躍，科學(xué)分界了公司各方de權(quán)利和責(zé)任，而且構(gòu)筑了一個(gè)嶄新de公司訴訟體系，必將對(duì)我國de經(jīng)濟(jì)生活和法治發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)de影響。本文從新公司法de修訂背景、內(nèi)容及影響展開論述，并對(duì)這次公司法全面修訂進(jìn)行了評(píng)價(jià)

2、，力求全面把握現(xiàn)行公司法de發(fā)展趨勢(shì)、要求、規(guī)律及其對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展de影響。    關(guān)鍵詞：公司法   公司治理   股東權(quán)益   一人公司        一、新公司法修訂de背景    （一）國內(nèi)背景    我國在1992年確立了建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，為轉(zhuǎn)換國有企業(yè)經(jīng)營機(jī)制，規(guī)范主要市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)主體de組織和行為，1993年12月19日我國出臺(tái)了公司法。這一部法律，

3、起到了指導(dǎo)我國經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌初期de國企改革、按資本運(yùn)作形式劃分企業(yè)性質(zhì)以及規(guī)范民營企業(yè)及混合所有制企業(yè)de組織架構(gòu)等作用，初步培育起了國內(nèi)企業(yè)及經(jīng)理人de公司治理文化。但公司法實(shí)施12年來，由于其濃郁de計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代痕跡和為國有企業(yè)改制量身定做de制度框架，再加上研究de不徹底，使其成為一部“管制法”、一部“身份法”。公司法與現(xiàn)實(shí)生活de掣肘與不足已為世人所共知，近年來中國一些公司接二連三涌現(xiàn)de丑聞，都與公司法de調(diào)整失效有多多少少de關(guān)系。1999年和2004年，全國人大常委會(huì)雖然對(duì)公司法進(jìn)行了兩次“微改”，但都不能適應(yīng)時(shí)代de要求，反映理論研究de成果，對(duì)公司法進(jìn)行全面、深刻、系統(tǒng)de檢

4、討，大規(guī)模de修改勢(shì)在必行。    （二）國際背景    上世紀(jì)末，公司法學(xué)研究在國際范圍內(nèi)取得了重大de理論突破，“董事會(huì)中心主義”、和“公司社會(huì)責(zé)任理論”大行其道，公司治理結(jié)構(gòu)成為全世界討論de話題。公司法基于其商法de性質(zhì)，必須適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)de客觀規(guī)律，其繼承性和移植性很強(qiáng)，各國研究de重心逐漸趨同，20世紀(jì)90年代以來，世界各國掀起了風(fēng)起云涌de公司法修改活動(dòng)：英國多次對(duì)公司法進(jìn)行修改；美國于1991年制定了示范公司法藍(lán)本，對(duì)各州立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)de影響；日本公司立法de修訂更為頻繁，在90年代短短de十年間，就經(jīng)歷了1990年

5、、1993年、1994年、1997年、1998年、1999年和2000年7次修改。    基于上述背景，經(jīng)過各界人士de廣泛努力，在廣泛征求意見de基礎(chǔ)上，2005年10月27日，十屆全國人大常委會(huì)第十八次會(huì)議正式通過了新修訂de中華人民共和國公司法。    二、新公司法修訂de八大內(nèi)容   （一）明確規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任    公司在以追求利益最大化de同時(shí)要不要承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，這是從上世紀(jì)30年代起一直爭(zhēng)論到今天de話題。贊成公司社會(huì)責(zé)任論de認(rèn)為，公司不僅僅應(yīng)當(dāng)為股東利益最大化

6、承擔(dān)責(zé)任，還應(yīng)當(dāng)對(duì)社區(qū)、雇員、消費(fèi)者、債權(quán)人等利益相關(guān)者承擔(dān)責(zé)任。反對(duì)公司社會(huì)責(zé)任論者則認(rèn)為，股東作為公司風(fēng)險(xiǎn)de最終承擔(dān)者，公司應(yīng)當(dāng)以股東利益最大化為其唯一目的。    新公司法在追求股東價(jià)值最大化de同時(shí)，強(qiáng)調(diào)了公司de社會(huì)責(zé)任，明確規(guī)定公司應(yīng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。按照新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)派de觀點(diǎn)，公司作為“契約”de存在，是股東、債權(quán)人等一系列利益相關(guān)者簽訂de契約de集合。如果過分強(qiáng)調(diào)公司以營利為本、以傳統(tǒng)公司法de股東利益為重，勢(shì)必?fù)p害其他利益相關(guān)者de合法權(quán)益，有悖于整個(gè)社會(huì)de合諧發(fā)展。   （二）突出股東自治，變“管制法”為“任意法”

7、0;   我國1993年de公司法，有非常濃厚de政府管制色彩，有很多de強(qiáng)制性規(guī)范而缺少任意性規(guī)范，公司de自主權(quán)受到抑制，缺乏契約自由精神，限制了市場(chǎng)主體自主發(fā)展、自由競(jìng)爭(zhēng)和自我管理。新修訂de公司法針對(duì)上述弊端，尊重公司與股東de自治、自由、民主和權(quán)利，合理界定政府管制和企業(yè)自治de權(quán)力邊界, 大幅減少了行政權(quán)和國家意志對(duì)公司生活de不必要干預(yù)，加大民事法律規(guī)范、任意性規(guī)范de比重，擴(kuò)張公司de意思自治空間，允許公司章程和股東協(xié)議在不違反強(qiáng)行性規(guī)范、誠實(shí)信用原則和公序良俗原則de前提下，就公司內(nèi)部de有關(guān)事項(xiàng)做出安排。突出de表現(xiàn)在十個(gè)方面：一是廢除了原公司法第10條

8、“公司應(yīng)當(dāng)在登記de經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)”de規(guī)定；二是規(guī)定通過公司章程確定公司de法定代表人,法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或由總經(jīng)理來擔(dān)任，改變了過去法定代表人只能由董事長擔(dān)任de局面（新修訂de公司法第13條）；三是取消了原公司法第12條關(guān)于公司對(duì)外投資de比例不得超過公司凈資產(chǎn)50%de限制；四是規(guī)定有限責(zé)任公司股東可以在公司章程里約定紅利分配比例和公司新增資本時(shí),股東優(yōu)先認(rèn)繳出資de比例（新修訂de公司法第35條）；五是規(guī)定公司章程可以約定有限責(zé)任公司股東會(huì)議表決權(quán)行使方式（新修訂de公司法第42條、第43條）；六是規(guī)定公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)de轉(zhuǎn)讓辦法（新修訂de公司

9、法第72條）；七是公司章程可以規(guī)定臨時(shí)股東大會(huì)召開de情形（新修訂de公司法第101條）八是規(guī)定公司章程可以對(duì)公司經(jīng)理de職權(quán)做出約定（新修訂de公司法第50條）；九是公司章程可以規(guī)定股份公司可以不按照持股比例分配利潤（新修訂de公司法第167條）；十是規(guī)定在“營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定de其他解散事由出現(xiàn)”de情況下，股東會(huì)可以通過修改公司章程，讓公司繼續(xù)存續(xù)（新修訂de公司法第182條）。    （三）廢除了國有企業(yè)de“特別待遇”條款    1993年公司法劃時(shí)代de意義就在于徹底打破了建國以來在企業(yè)立法上按照所有制性質(zhì)分套立

10、法de傳統(tǒng)思路，回歸到“按投資者責(zé)任性質(zhì)與企業(yè)組織形式立法”de科學(xué)路徑，從而開創(chuàng)了新中國真正de現(xiàn)代企業(yè)制度立法de先河。遺憾de是，由于當(dāng)時(shí)國有企業(yè)改革de任務(wù)很重，在原公司法里，一直貫穿著一條看不到de紅線，那就是過分強(qiáng)調(diào)了國企改制de需要，把公司法作為國企改制de樣板，圍繞國有企業(yè)改革來設(shè)計(jì)公司法，來裁減公司法de規(guī)則。如：強(qiáng)調(diào)公司中de國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家（原公司法第4條）；國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定de條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評(píng)估資產(chǎn)，建立規(guī)范de內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)（原公司法第7條）；國有獨(dú)資公司de資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行

11、政法規(guī)de規(guī)定，由國家授權(quán)投資de機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)de部門辦理審批和財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)（原公司法第71條）；經(jīng)營管理制度健全、經(jīng)營狀況較好de大型de國有獨(dú)資公司，可以由國務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者de權(quán)利（原公司法第72條）；國有企業(yè)改組為股份有限公司de，發(fā)起人可以少于5人（原公司法第75條）；原國有企業(yè)改建設(shè)立或組建股份公司，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)de，可連續(xù)計(jì)算三年盈利記錄（原公司法第152條）；股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上de國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上de國有投資主體投資設(shè)立de有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券（原公司法第159條）。等等。這些不顧科學(xué)d

12、e立法規(guī)律，一味強(qiáng)調(diào)“國有”優(yōu)先de思路不僅沒有給國有企業(yè)de壯大和資本市場(chǎng)de發(fā)展提供制度上de推力，反而成了今天資本市場(chǎng)de癥結(jié)和制度瓶頸。新修訂de公司法在12年后de今天，終于旗幟鮮明地落實(shí)了股東平等原則，廢除了上述強(qiáng)調(diào)國有企業(yè)、國有資產(chǎn)de落后思路，將國家股東與其他股東之間上述de制度歧視一掃而光。    （四）確立了“公司法人格否認(rèn)”制度，加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人de保護(hù)    公司法人格否認(rèn)，又稱為“刺破公司面紗”或者“揭開公司面紗”，指為阻止公司獨(dú)立人格de濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，當(dāng)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股

13、東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益時(shí)，該股東即喪失依法享有de僅以其對(duì)公司de出資為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任de權(quán)利，而應(yīng)對(duì)公司de全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。    在當(dāng)今中國，公司層出不窮，企業(yè)改制、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、企業(yè)托管經(jīng)營如火如荼，與之相伴de是濫用公司法人格之現(xiàn)象大量出現(xiàn)，如母公司收繳全資子公司de全部利潤，卻讓其承擔(dān)自己de全部債務(wù)；名為公司，實(shí)為自然人獨(dú)資企業(yè)；公司資本顯著不足或資本被抽空，導(dǎo)致空殼經(jīng)營；投資人利用項(xiàng)目公司de特殊性，讓其承擔(dān)全部債務(wù)；公司進(jìn)行所謂“資產(chǎn)重組”，實(shí)則金蟬脫殼等。上述濫用公司法人格de現(xiàn)象嚴(yán)重侵害了債權(quán)人de合法權(quán)

14、益，促使司法界從誠信公平de角度出發(fā)，引進(jìn)、采納、使用公司法人格否認(rèn)制度de原則和精神，以實(shí)現(xiàn)程序正義和實(shí)質(zhì)正義。    新公司法第20條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益de，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！边@一規(guī)定，為防范濫用公司制度de風(fēng)險(xiǎn)，保證交易安全，保障公司債權(quán)人de利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，提供了必要de制度安排。    （五）改革公司設(shè)立和資本制度    1、在公司設(shè)立上，采取以“準(zhǔn)則主義”為主，以“核準(zhǔn)主義”為輔de原則。廢除了原公司法對(duì)股份

15、有限責(zé)任公司de嚴(yán)格核準(zhǔn)制，對(duì)兩類公司de設(shè)立都采取登記主義de原則。準(zhǔn)則主義，限制了政府公權(quán)力在公司設(shè)立領(lǐng)域de擴(kuò)張和濫用，是公司民主制度de前提和基礎(chǔ)。    2、大幅度降低公司注冊(cè)資本de最低限額。原公司法對(duì)有限責(zé)任公司和股份公司de最低注冊(cè)資本額規(guī)定數(shù)額過高，普遍高于其國家和地區(qū)，不利于民間資本進(jìn)入市場(chǎng)，在某種程度上束縛了經(jīng)濟(jì)de發(fā)展。新de公司法大大降低了公司設(shè)立de門檻，將有限責(zé)任公司和股份有限公司de注冊(cè)資本de最低限額分別降低為人民幣3萬元和500萬元。    3、廢除法定資本制，實(shí)行折中授權(quán)資本制。原公司法實(shí)行嚴(yán)格d

16、e法定資本制，并通過一系列de制度來體現(xiàn)資本確定、資本不變和資本維持所謂"資本三原則"，要求股東一次性交付出資，保障交易安全。這種嚴(yán)格de資本制度一方面窒息了投資de熱情，另一方面造成了資金de大量閑置，有些公司在公司成立后，把大量de資金用于非經(jīng)營活動(dòng)。新公司法徹底放棄了早已被絕大多數(shù)國家拋棄de法定資本制，采用折中de授權(quán)資本制，規(guī)定“公司全體股東de首次出資額不得低于注冊(cè)資本de百分之二十，也不得低于法定de注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！?     4、擴(kuò)大股東出資

17、de方式。原公司法規(guī)定可以用于出資de資產(chǎn)只有五種：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)、信用等出資方式。新公司法將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓de非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資?！毙鹿痉ㄋ?guī)定de出資方式，列舉了貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四項(xiàng)，并且對(duì)其他可以用貨幣作價(jià)并可以獨(dú)立轉(zhuǎn)讓de財(cái)產(chǎn)出資de合法性給與明確肯定，因而使股權(quán)、債權(quán)出資de合法性得以確立。    5、大大提高了無形資產(chǎn)de出資比例。原來de公司資本制度是建立在傳統(tǒng)de物

18、質(zhì)資本理念和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)之上de。原公司法規(guī)定，無形資產(chǎn)de出資比例不得超過注冊(cè)資本de20%，對(duì)于高新技術(shù)企業(yè)，其最高比例可以達(dá)到35%，這種限制顯然無法與現(xiàn)時(shí)代de知識(shí)經(jīng)濟(jì)接軌，對(duì)高新技術(shù)企業(yè)de發(fā)展造成了很大de負(fù)面影響。鑒于此，新de公司法勇于承認(rèn)技術(shù)de價(jià)值de地位，規(guī)定：“全體股東de貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本de30%”。這意味著無形資產(chǎn)可占注冊(cè)資本de70%，這對(duì)于高新技術(shù)企業(yè)特別是風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)產(chǎn)生積極de推動(dòng)作用。     6、規(guī)定了定向募集de設(shè)立方式。我國原公司法規(guī)定，股份公司de設(shè)立可以采取發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立de方式，而募

19、集方式只能采用公開募集de形式，但從實(shí)際操作來說，公開募集實(shí)際上不可能，因?yàn)橐蠊驹谏鲜星坝幸荒阣e輔導(dǎo)期，但法律又禁止私募形式de存在。新de公司法解決了這個(gè)難題，新公司法第78條規(guī)定“募集方式包括向社會(huì)公開募集和向特定對(duì)象募集兩種形式” ，肯定了私募方式de存在。    7、廢除了對(duì)公司“轉(zhuǎn)投資”de限制。1993年de公司法第12條規(guī)定，公司對(duì)外“累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)de50”，這就是公司法中著名而又飽受非議de“轉(zhuǎn)投資”限制條款。這個(gè)條款從積極意義來說，有利于維護(hù)債權(quán)人de利益，防止和避免不良債權(quán)de形成、維護(hù)公司資本de確定。從負(fù)面影響來看，

20、嚴(yán)重阻礙了資產(chǎn)重組，收購兼并，不利于企業(yè)de資本經(jīng)營和社會(huì)資源de優(yōu)化配置。新公司法“恢復(fù)”了公司de正常投資權(quán)，規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)de債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任de出資人?！?#160;   8、簡化公司合并分立de程序。公司de并購重組在歐美等發(fā)達(dá)國家極為司空見慣，而且被視為企業(yè)做大做強(qiáng)，實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展de捷徑。由于種種原因，我們國家長期把資本運(yùn)作視為洪水猛獸和騙人de江湖把戲，在管制至上de立法指導(dǎo)思想下，原公司法對(duì)公司de合并、分立等制度上規(guī)定了極為嚴(yán)格de程序，嚴(yán)重漠視了公司運(yùn)營資本de效率。新公司法簡化了公司合并分立de程序，將公告?zhèn)鶛?quán)人de次數(shù)由三次減為一次，將公司合并、減少注冊(cè)資本時(shí)債權(quán)人主張權(quán)利de期限由90日改為45日，這是順應(yīng)潮流de明智之舉。    （六）增設(shè)調(diào)整“一人公司”制度    由于一人公司通常是股東、董事、經(jīng)理de“三位一體”，內(nèi)