法律責任的限制性規(guī)定

1、行業(yè)法制動態(tài)第二期中國注冊會計師協(xié)會2004年4月21日歐盟成員國限制注冊會計師民事責任的有關法律規(guī)定編者按：注冊會計師的民事責任問題一直是行業(yè)普遍關注的重要 問題。為修改?注冊會計師法?，完善行業(yè)相關制度，我們編譯整理 了?歐盟對法定審計師在單一市場提供審計效勞的民事責任制度的研 究?中有關法定審計師訴訟時效期間、法定最高賠償額、審計公司組 織形式等內容，供參考。一、限制注冊會計師民事責任的方法在歐盟成員國家中，法定審計師的法律責任風險，可以獲益于以 下幾項限制性規(guī)定：一訴訟時效期間。歐盟各成員國幾乎都制定有有關法定審計 師民事責任承當?shù)脑V訟期間及其起算點的法律。 針對法定審計師提起 的合同

2、訴訟行為，訴訟時效期間的規(guī)定有所不同，一般從2年如希 臘到5年如西班牙不等。各國普遍規(guī)定合同訴訟的時效期間為， 自損失發(fā)生或發(fā)現(xiàn)損失之日起計算。針對法定審計師提起侵權訴訟的 訴訟時效，各國規(guī)定也不盡相同，多數(shù)是須在自當事人知道造成損害 之日起短為1年，長至6年的期間內提起；個別可以自損害發(fā)生之日 起長至10年的期間內提起訴訟如芬蘭、瑞典二法律責任賠償額的上限規(guī)定。 在奧地利、 德國和希臘 3 個 歐盟成員國法律中，法律規(guī)定了法定審計師法律責任賠償額的上限， 但不適用于那些成心犯罪的審計師。在個別國家，如希臘和奧地利， 法律規(guī)定了有關審計師對于被審計公司及第三方應承當?shù)姆韶熑巍Ｈ窘M織結構。

3、 除愛爾蘭以外，每一個歐盟成員國都允許 審計師組建有限責任公司。 這種方式的目的是： 讓審計公司中不參與 審計業(yè)務的那些成員在公司面臨法律責任之時降低自己的法律責任 風險。但是，在奧地利，審計公司的法定代表人要承當法律責任，雖 然他并未參與公司的審計業(yè)務； 而在葡萄牙和西班牙， 沒有在審計報 告上簽字的公司合伙人，在某些情況下也要承當共同或連帶責任。四約定免除責任。這是通常的做法。 某些情況下， 法定審計師可以與被審計公司約 定以降低其法律責任風險程度：丹麥、 荷蘭及西班牙法律規(guī)定， 雙方可就違約訴訟的訴訟時 效達成協(xié)議；違約責任的賠償最高限額可以限制追償權 如丹麥、盧森堡、 荷蘭、西班牙，但

4、成心犯罪行為 荷蘭、 西班牙、重大疏忽 丹麥、 盧森堡、荷蘭或欺詐行為丹麥、盧森堡除外；在丹麥、 荷蘭法定審計師的某些義務可以通過與被審計公司 簽定的合同來限定。另外，如在比利時，被審計公司可以免除法定審計師的法律責任； 在盧森堡，某些情況下，審計客戶也可以這樣做；而在愛爾蘭理論上 也允許審計客戶對法定審計師免責。二、各成員國采取的法定限制主要采取三種方式： 一是訴訟時效的規(guī)定， 二是法律責任最高賠 償額，三是采取有限責任公司制的組織形式。一時效規(guī)定。各國關于法定訴訟時效的規(guī)定存在一定的差異。 首先，在某些國家，包括芬蘭、德國、希臘、西班牙、瑞典、英 國，法律明確區(qū)分了合同訴訟和侵權訴訟。 下

5、表列舉了歐盟成員國兩 類法律訴訟適用于的時效規(guī)定。關于合同訴訟的時效規(guī)定國家時效期間起算點奧地利5年當損失發(fā)生之時起計比利時5年當造成損失的事由發(fā)生之日起丹麥5年自發(fā)現(xiàn)過失行為之日起芬蘭3年自報告簽具之日起法國3年當造成損失的事由發(fā)生之日起德國5年當索賠條件成立之日起希臘2年當索賠條件成立之日起愛爾蘭6年當造成損失的事由發(fā)生之日起意大利5年/10年自發(fā)現(xiàn)損失存在之日起盧森堡5年自報告簽具之日起Ji 、/. 荷蘭5年自發(fā)現(xiàn)損失存在及責任方之日 起葡萄牙5年自發(fā)現(xiàn)過失行為之日起西班牙15年當索賠條件成立之日起瑞典5年每一財政年度年末時起英國6年當造成損失的事由發(fā)生之日起 如果關于年度財務報表的審計

6、中存在疏忽、過失行為，訴訟時效 期間自審計報告提交給股東全體大會之日起計。其他違法行為的 情況下，如違反保密規(guī)定，時效期間自該違法行為被判決之日起 計。 對審計公司，最高法院判決認為，審計公司并不是被審計公司的 一局部，而是一個外部的、從事鑒證業(yè)務的自治性法律實體。Cass9 March 1982, n。1475, in Mass.Giurt.,1984,p.369。這種訴訟將會有一個10年的法律限制。 該訴訟期間應受到限制，即自訴訟程序開始之日起，法律規(guī)定的最高期間為導致?lián)p失發(fā)生的行為發(fā)生之日起20年。關于侵權訴訟的時效規(guī)定國家時效期間起算點奧地利3年自發(fā)現(xiàn)損失存在之日起比利時5年當造成損失

7、的事由發(fā)生之日起丹麥5年自發(fā)現(xiàn)過失行為之日起芬蘭10年當損失發(fā)生之時起計法國3年當造成損失的事由發(fā)生之日起德國3年自發(fā)現(xiàn)損失存在及責任方之日起希臘5年/20年自發(fā)現(xiàn)損失存在及責任方之日起愛爾蘭6年當損失發(fā)生之時起計意大利5年/10年自發(fā)現(xiàn)損失存在之日起盧森堡5年自報告簽具之日起Ji 、/. 荷蘭5年自發(fā)現(xiàn)損失存在及責任方之日起波蘭5年自發(fā)現(xiàn)過失行為之日起西班牙1年自發(fā)現(xiàn)損失存在之日起瑞典10年當損失發(fā)生之時起計英國6年當損失發(fā)生之時起計 不考慮損失發(fā)現(xiàn)之日，該時效期間自侵權行為發(fā)生之日起20年。 針對法定審計師提起侵權訴訟的時效期間，通常規(guī)定為5年。關于審計公司，最高法院判決認為審計公司并不是

8、被審計公司的一部分，而是一個從事外部鑒證業(yè)務的自治性法律實體。Cass 9 March1982, n。1475, in Mass.Giurt.,1984,p.369. 這種訴訟將會有一個 10年的法律限制。訴訟時效期間從1年到20年不等，很多情況下該期間為 3-6 年。關于時效期間的起算點的規(guī)定，歐盟各個成員國有所不同。對于 法定審計師最為有利的起算點是：自報告簽具之日起計算如芬蘭的 合同責任、盧森堡。其他成員國的時效期間自造成損失的行為發(fā)生 之日起計算如比利時、法國、愛爾蘭、英國限于合同責任；或當損失發(fā)生之日起計算如奧地利合同責任、芬蘭、愛爾蘭、瑞 典和英國限于侵權責任。在某些國家，如比利時

9、、法國、愛爾蘭、盧森堡、英國，如果發(fā) 現(xiàn)被告已經隱瞞了侵權行為，那么訴訟時效期間自發(fā)現(xiàn)該有爭議的侵權 行為之日起計算。即便被告沒有隱瞞，在英國，如果受害方遭受潛在 損失，就有可能延長訴訟時效期間，當事人可以在自其首次獲知其可 以就該相關損失提起此類訴訟的訊息之日或知道其擁有提起此類訴 訟的相關權利之日兩者中，以最早的那個日期起算的3年之內，提起 對審計師的過失訴訟。在其他成員國家，如德國、希臘、西班牙，違約責任的訴訟時效 必須自索賠條件完全成立之日起計算。最后，對于法定審計師最不利的規(guī)定是自發(fā)現(xiàn)審計師存在過失行 為之日起計算訴訟時效如丹麥和波蘭，或自發(fā)現(xiàn)存在損失之日起 計算時效如奧地利、西班牙

10、的侵權責任規(guī)定及意大利，或是某些 國家所規(guī)定的以發(fā)現(xiàn)損失存在或責任人之日起計算如德國、希臘的侵權訴訟及荷蘭。比利時、芬蘭、希臘和瑞典4個國家規(guī)定，如果被控行為屬于刑 事犯罪行為，那么民事賠償?shù)脑V訟時效規(guī)定要延長， 加上刑事訴訟的訴 訟時效期間。在所有的歐盟成員國，如果被告知道原告的索賠要求或法律程序 開始，那么訴訟時效中斷。二法律責任最高賠償額 本項研究者的調查問卷提到，對損害是否有最高賠償額或有固定 比例：它們申請條件和根底是什么，是根據每個受害人或每次違規(guī) 來計算最高賠償額或固定比例？各方當事人可否放棄最高賠償額或固定比例？法院是否可 以根據違規(guī)的程度如：成心民事侵權行為或完全過失行為而無

11、視 最高賠償額或固定比例？它們是否適用于由被審計公司或第三方提起的訴訟 ？ 本文此后的研究僅集中于“法定最高賠償額。不包括合同約定的 限額。進一步提出的問題是，法律責任的最高賠償額是否應該適用于與 法定審計師及被審計公司無關的第三方。各國民事法律責任最高限額的規(guī)定情況國家民事法律責任最高賠償額對第三方的影響？奧地利有有比利時無無丹麥無無芬蘭無無法國無無德國有無希臘有有愛爾蘭無無意大利無無盧森堡無無Ji 、/. 何二無無葡萄牙無無西班牙無無瑞典無無英國無除了根據以下情況中的契約行為從上表可見，有三個國家規(guī)定了法定最高賠償額，包括奧地利、 德國、希臘。具體情況如下：奧地利：每次審計法定最高賠償額為

12、 500萬ATS 大約 363,400歐元，不管進行審計的人數(shù)和導致該損害的行為或過失的 數(shù)量，只要該損害是由于過失引起的。上述最高賠償額不適用于成心 行為，且法定審計師可以放棄上述最高賠償額。 最高賠償額適用于經 審計的公司及第三方提起的上訴。德國：每次審驗中，造成損害的最高賠償額是200萬DM 大 約100萬歐元。對以官定價格發(fā)行股票的股份公司的審驗，每次審 計造成的過失責任限于800萬DM 大約400萬歐元。無論是幾個 人參與審計、無論其中是否有一名或幾名人員是成心行為， 都適用最 高賠償額的規(guī)定。但是成心行為人本人不適用該最高賠償額的規(guī)定， 并且各方當事人都不能放棄該最高賠償額的規(guī)定。

13、法定審計師的行為受HGB第323條監(jiān)管，HGB第323條規(guī)定 了最高賠償額，但一般對違約的第三方無效，除非有基于契約與第三 方有關的保護條款而提出的起訴。 在上述情況下，責任最高賠償額的 適用問題并沒有得到解決。違約責任也會引起對經審計公司的民事侵權行為，法律責任最高賠償額并不適用于契約責任范圍以外所發(fā)生的民事侵權行為。希臘：法定審計師責任不能超過最高法院院常年薪的 5倍或 在上一個財務年度中特許會計師收到的費用總和， 并且兩者中較高者 為最高賠償限額。該法定最高賠償額是根據每次違規(guī)計算的， 關系到 被審計公司和第三方的責任。各方可以同意放棄該法定最高賠償額。值得注意的是，在比利時，法律責任最

14、高賠償額已經向立法機關提出，但因制定民事責任總規(guī)那么的例外條款比擬困難而遭拒絕。除了法定責任限制以外，某些成員國授權法院減少法定審計師應 對損害支付的數(shù)額。這種情況在英國和芬蘭也有出現(xiàn)。三公司組織結構在歐盟成員當中，除愛爾蘭以外的14個成員國都允許注冊會計 師組建有限責任公司。國家法律允許注冊會計師組建有限責任公司， 這樣，那些不參與審計業(yè)務的事務所合伙人就可以降低其民事賠償責 任。國家從事法定審計業(yè)務的公司的組織形式合伙人的責任奧地利公共有限責任公司有限責任有限責任公司有限責任有限合伙有限責任/無限責任非商業(yè)性有限合伙有限責任/無限責任非商業(yè)性合伙無限責任普通合伙無限責任比利時普通合伙無限責

15、任有限責任公司有限責任合作公司有限責任/無限責任丹麥普通合伙無限責任公共有限責任公司有限責任私人有限責任芬蘭普通合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任有限責任公司有限責任法國專業(yè)公司無限責任有限責任公司有限責任德國公共有限責任公司有限責任股份有限合伙有限責任/無限責任有限責任公司有限責任普通合伙無限責任有限合伙無限責任合伙公司無限責任希臘普通合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任有限責任公司有限責任公共有限責任公司有限責任愛爾蘭合伙無限責任意大利非商業(yè)合伙無限責任普通合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任無限責任股份有限合伙有限責任/無限責任有限責任公司有限責任盧森堡公共有限責任公司有限責任私

16、人有限責任公司有限責任非商業(yè)性公司無限責任Ji 、/. 何二普通合伙無限責任私人有限責任公司有限責任公共有限責任公司有限責任波蘭專業(yè)公司有限責任公共有限責任公司有限責任普通合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任西班牙非商業(yè)性公司無限責任普通合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任股份合伙有限責任/無限責任有限責任公司有限責任有限責任公司有限責任合作公司有限責任瑞典有限合伙有限責任/無限責任合伙無限責任有限責任公司有限責任英國合伙無限責任有限合伙有限責任/無限責任公共有限責任公司有限責任私人有限責任公司有限責任 但如果合伙人還是該公司的法定代表人，他就要承當無限責任。 自1999年7月7日起，不再

17、允許會計師事務所采用此種公司組織 形式。目前給普通和有限合伙一個過渡期到 2005年12月31日。 比利時沒有合伙制會計師事務所。258家會計師事務所均采用有 限責任公司形式。目前共有46家有限責任合作制 事務所limited cooperative firm 。 全體合伙人都承當無限責任。 作為獨立會計師事務所的公司或合伙所可以組建KHT或HTM會計師事務所。目前有21家KHT會計師事務所全部采用有限責 任公司制，26家HTM會計師事務所其中20家采用有限責任 公司制，6家采用有限或普通合伙制。 該國從未采用合伙這類組織形式。 該規(guī)定只與會計師事務所有關。 法律并未提供具有“reviseur d 'ntreprises 地位的公司組織名單。 因此理論上所有公司組織都可以成為IRE的成員， 所有所都是普通合伙制。 1999年11月實施的法令-法律487/99規(guī)定了注冊會計師可以采 用的新的公司組織形式。在愛爾蘭