工傷勞動(dòng)仲裁代理詞

1、工傷勞動(dòng)仲裁代理詞尊敬的仲裁員：我作為仲裁申請(qǐng)人諶軒的代理人，現(xiàn)根據(jù)庭審查明的事實(shí)和國家法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：一、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人北京恒成立業(yè)人力資源咨詢服務(wù)有限公司(以下簡稱“用人單位”)簽訂有勞動(dòng)合同;與被申請(qǐng)人盛帝斯電子組件(北京)有限公司(以下簡稱“用工單位”)存在事實(shí)用工關(guān)系。被申請(qǐng)人雙方對(duì)上述事實(shí)兼不存在異議，依據(jù)勞動(dòng)合同法第九十二條規(guī)定，雙方應(yīng)對(duì)諶軒造成的工傷損害賠償承擔(dān)連帶責(zé)任。二、“用工單位”存在嚴(yán)重過錯(cuò)。1、申請(qǐng)人經(jīng)用工單位直聘于2008年2月入職在其單位工作，入職僅兩天，沒有經(jīng)過任何機(jī)械設(shè)備操作規(guī)程培訓(xùn)，即被安排從事生產(chǎn)-沖壓作業(yè)。違反了勞動(dòng)合同法第六十二條“用工單

2、位應(yīng)當(dāng)履行的下列義務(wù)：執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù);對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的訓(xùn)?！?、2008年9月份，用工單位為了逃避用工法律責(zé)任安排申請(qǐng)人與“用人單位”簽訂了一份勞動(dòng)合同。違反了勞動(dòng)合同法第六十六條 “勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”的規(guī)定。3、用工單位在現(xiàn)場沒有安排安全監(jiān)護(hù)人員。2008年9月23日下午，申請(qǐng)人發(fā)現(xiàn)沖床設(shè)備鍛壓出來的產(chǎn)品有印痕，于是鉆到?jīng)_床沖頭與砧板中間進(jìn)行檢修。約15時(shí)15分檢修完畢，當(dāng)申請(qǐng)人撤出身子和左手，右手及前臂尚未拔出來的一剎那，沖床突然啟動(dòng)，砸碎了他的右手和小半截前臂。用工單位沒有盡到勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的義

3、務(wù)。(勞動(dòng)法第三條)從上述事實(shí)可以明確，用工單位為了逃避勞動(dòng)用工法律責(zé)任，違反勞動(dòng)法律規(guī)定，不與直聘員工直接簽訂合同，而指定用人單位來與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，將不符合勞務(wù)派遣的崗位員工設(shè)置為派遣用工關(guān)系。同時(shí)，在勞動(dòng)關(guān)系中，用工單位負(fù)有勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的義務(wù)，保障勞動(dòng)者工作環(huán)境安全及預(yù)防危險(xiǎn)義務(wù)，均為用工單位的用工義務(wù)，如未善盡此義務(wù)，致勞動(dòng)者執(zhí)行職務(wù)時(shí)發(fā)生損害，用工單位應(yīng)負(fù)債務(wù)不履行責(zé)任。可見，用工單位存在嚴(yán)重過錯(cuò)，也是對(duì)申請(qǐng)人造成損害的第一責(zé)任方，應(yīng)承擔(dān)首要的賠償責(zé)任。三、申請(qǐng)人所受傷害被依法認(rèn)定為工傷伍級(jí)，應(yīng)享受相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。2008年9月23日，申請(qǐng)人在用工單位上班時(shí)右手被機(jī)器碾傷

4、，經(jīng)住院治療，傷情穩(wěn)定后，于2008年12月09日申請(qǐng)了勞動(dòng)能力鑒定。經(jīng)鑒定，確認(rèn)結(jié)論是：“目前已達(dá)到職工工傷與職業(yè)病致殘等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)伍級(jí)”。鑒定結(jié)論通知書編號(hào)為北京市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)(2008年)勞鑒第00290號(hào)。鑒定結(jié)論通知書做出后，被申請(qǐng)人在法定期間內(nèi)并未提出異議，故已發(fā)生法律效力。依據(jù)勞動(dòng)法第73條、工傷保險(xiǎn)條例第29條、勞動(dòng)合同法第九十二條，申請(qǐng)人作為被申請(qǐng)人工傷職工，依法應(yīng)享受伍級(jí)傷殘工傷保險(xiǎn)待遇。四、被申請(qǐng)人依法應(yīng)當(dāng)支付的、申請(qǐng)人依法應(yīng)當(dāng)獲得的項(xiàng)目和數(shù)額。工傷損害賠償單項(xiàng)詳述：安裝假肢及相關(guān)費(fèi)用。根據(jù)工傷保險(xiǎn)條例第30條，申請(qǐng)人因日常生活或者就業(yè)需要可以安裝假肢。北京市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)

5、勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)2008年12月12日獲準(zhǔn)安裝前臂假肢的確認(rèn)通知書證明申請(qǐng)人傷勢可予安裝假肢。民政部北京假肢科學(xué)研究所經(jīng)營部出具的假肢配置證明：假肢安裝費(fèi)用一次為80000元，壽命7年;每年維修費(fèi)約為假肢總額的6%。事情發(fā)生后，被申請(qǐng)人雙方互相推諉，損害了申請(qǐng)人的權(quán)益。結(jié)合本案的案情，我們認(rèn)為，為避免將來因支付殘疾輔助器具費(fèi)引發(fā)爭議，切實(shí)保護(hù)雙方的合法權(quán)益，節(jié)約司法資源，由被申請(qǐng)人一次性支付殘疾輔助器具費(fèi)，期限按(60歲-20歲)40年計(jì)算。具體數(shù)額為40歲/7年*80000元+80000元*6%*40年=649142元-已付62000元=587142元。生活護(hù)理費(fèi)。工傷保險(xiǎn)條例第32條規(guī)定

6、：“工傷職工已經(jīng)評(píng)定傷殘等級(jí)并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需要生活護(hù)理的，從工傷保險(xiǎn)基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個(gè)不同等級(jí)支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。”勞動(dòng)能力鑒定也稱勞動(dòng)鑒定，是指勞動(dòng)者在生產(chǎn)工作中因種種原因造成勞動(dòng)能力不同程度的損害，致使勞動(dòng)者在部分、大部分或完全喪失勞動(dòng)能力時(shí)，有關(guān)部門在醫(yī)學(xué)方面對(duì)其做出的鑒別和評(píng)定。傷殘等級(jí)鑒定也稱工傷評(píng)殘，是勞動(dòng)鑒定委員會(huì)在勞動(dòng)能力鑒定技術(shù)小組認(rèn)為工傷職工喪失勞動(dòng)能力，需要評(píng)殘的基礎(chǔ)上，對(duì)因工負(fù)傷或患職業(yè)病的職工傷殘后喪失勞動(dòng)能力的程度和依賴護(hù)

7、理的程度作出的判別和評(píng)定。從性質(zhì)上來說， 勞動(dòng)能力鑒定是傷殘等級(jí)鑒定的基礎(chǔ)。從程序上來說，是先鑒定后評(píng)殘。從范圍來說，勞動(dòng)能力鑒定范圍更大一些，即除對(duì)工傷(含職業(yè)病)進(jìn)行鑒定外，還包括對(duì)因病或非因工負(fù)傷導(dǎo)致的暫時(shí)或永久喪失勞動(dòng)能力的鑒定，其主要職能是從醫(yī)務(wù)方面對(duì)勞動(dòng)者暫時(shí)或永久喪失勞動(dòng)能力的狀況進(jìn)行鑒定。而傷殘等級(jí)鑒定相對(duì)來說更專業(yè)、更嚴(yán)格，其職能是對(duì)工傷和患職業(yè)病職工永久喪失勞動(dòng)能力的狀況進(jìn)行的鑒定。根據(jù)以上理論分析，可以認(rèn)為，傷殘等級(jí)鑒定是以工傷職工喪失勞動(dòng)能力的程度和依賴護(hù)理的程度為基礎(chǔ)的，與生活護(hù)理確認(rèn)是吸收被吸收的關(guān)系，原告已進(jìn)行傷殘等級(jí)鑒定，不需要再單獨(dú)申請(qǐng)依賴護(hù)理確認(rèn)。原告?zhèn)麣埖?/p>

8、級(jí)鑒定為五級(jí)，根據(jù)職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(GB/T16180-2006)，一至四級(jí)為完全不能自理，五級(jí)、六級(jí)為大部分不能自理，據(jù)此，原告應(yīng)獲得的生活護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為北京市2007年度職工月平均工資的40%。關(guān)于支付申請(qǐng)人生活護(hù)理費(fèi)的期限。根據(jù)工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)支付到申請(qǐng)人死亡。結(jié)合本案的案情，我們認(rèn)為，為避免將來因支付生活護(hù)理費(fèi)引發(fā)爭議，切實(shí)保護(hù)雙方的合法權(quán)益，節(jié)約司法資源，由被申請(qǐng)人一次性支付申請(qǐng)人生活護(hù)理費(fèi)，期限按(60-20)40年計(jì)算。具體數(shù)額為38088×40%×40=609408元。精神損害撫慰金50000元;交通、住宿費(fèi) 元。安全生產(chǎn)法第48

9、條規(guī)定:“因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員，除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向本單位提出賠償要求?！睋?jù)此，申請(qǐng)人除按照工傷保險(xiǎn)條例享受工傷保險(xiǎn)待遇外，還可依照有關(guān)民事法律主張工傷保險(xiǎn)條例未獲得賠償?shù)臋?quán)利。依據(jù)最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋的規(guī)定，申請(qǐng)人享有獲得精神損害賠償及交通住宿費(fèi)的權(quán)利，有權(quán)請(qǐng)求被申請(qǐng)人支付相應(yīng)的精神損害撫慰金及實(shí)際產(chǎn)生的交通住宿費(fèi)。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。申請(qǐng)人發(fā)生工傷事故后，被申請(qǐng)人雙方多次互相推諉責(zé)任，已嚴(yán)重傷害了申請(qǐng)人的感情，申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人同意按上述標(biāo)準(zhǔn)賠償申請(qǐng)人的前提下同意終止勞動(dòng)關(guān)系。

10、根據(jù)北京市實(shí)施工傷保險(xiǎn)條例辦法第三十六條，申請(qǐng)人應(yīng)獲得30個(gè)月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，即30月*38088/12=95220元。綜上，申請(qǐng)人因工致殘，依法應(yīng)當(dāng)享受工傷待遇，被申請(qǐng)人的各種辯解理由依法均不能成立。被申請(qǐng)人拒絕支付申請(qǐng)人相關(guān)費(fèi)用和給予法定待遇的做法已侵犯申請(qǐng)人的合法權(quán)益。為此，請(qǐng)求查明事實(shí)真相，分清是非，公平、公正的處理此案，保護(hù)作為一個(gè)勞動(dòng)者、殘疾人、弱勢群體的申請(qǐng)人的合法權(quán)益，為建立和諧社會(huì)提供司法保障，維護(hù)法律的權(quán)威和尊嚴(yán)。代理人：時(shí)間： 勞動(dòng)仲裁代理詞范文尊敬的仲裁員：XXXXX事務(wù)所接受本訴被訴人、反訴反訴人的委托，指派我出庭擔(dān)任其仲裁代理人，現(xiàn)針對(duì)本案

11、爭議焦點(diǎn)，發(fā)表律師代理意見如下：一、本訴案件的意見1、關(guān)于加班工資方面被訴人認(rèn)為，申訴人向被訴人主張加班費(fèi)沒有任何法律及事實(shí)依據(jù)，理由如下：(1)申訴人與被訴人雙方之間約定，申訴人的工資包含加班工資;從被訴人公司提供的手工考勤記錄可以看出，申訴人當(dāng)時(shí)任精密車間主任，從2007年4月2009年11月之間，該車間一般有9名左右員工，從考勤記錄上可以看出有四名員工不管出勤時(shí)間是否超過國家規(guī)定的月平均工作天數(shù)，都沒有加班時(shí)間記載，其余幾名普通員工只要每月工作時(shí)間超過國家規(guī)定的月平均工作天數(shù)，均有加班時(shí)間記載。而上述手工考勤記錄系由時(shí)任精密車間主任的申訴人簽字認(rèn)可，說明其認(rèn)可不管每月工作時(shí)間是否超過國家

12、規(guī)定的月平均工作時(shí)間，其均不要求被訴人公司另行支付加班工資，也就是說申訴人認(rèn)可其月工資中已包含加班工資。(2)根據(jù)申訴人于2008年12月13日簽訂的定薪申請(qǐng)單，申訴人認(rèn)可其月工資中已包含了加班工資。該定薪申請(qǐng)單系申訴人與被訴人之間的合法約定，是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且并不違反國家的相關(guān)法律法規(guī)，故此，該定薪申請(qǐng)單可作為貴委裁決的依據(jù)。(3)根據(jù)雙方簽訂的勞動(dòng)合同中的第六條中的第(二)項(xiàng)：乙方加班須征得甲方書面確認(rèn)同意，否則不視為加班，不得要求甲方支付加班報(bào)酬。現(xiàn)乙方即申訴人并未提供任何依據(jù)證明其加班行為是得到了甲方即被訴人的書面同意，據(jù)此，退一萬步講，即使申訴人真有加班行為，在沒有被訴人的書

13、面同意的情況下，其加班行為也不具有合法性，不能得到被訴人的認(rèn)可，根據(jù)上述約定申訴人也不能得到加班報(bào)酬。(4)根據(jù)江蘇省高級(jí)人民法院發(fā)布的數(shù)據(jù)，2009年江蘇省職工年平均工資為27374元，平均月工資為2281元每月，而申訴人的工資正常情況下是6500元左右，最高的時(shí)候有7669.4元，這個(gè)工資是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于當(dāng)?shù)赝袠I(yè)同工種的工資水平的，所以其工資當(dāng)中必然包括了加班工資。(5)根據(jù)申訴人提供的由被訴人公司制作的工資清單，該清單明確載明了出勤天數(shù)，該出勤天數(shù)與手工考勤記錄上申訴人載明的出勤天數(shù)完全吻合，也就是說，被訴人已經(jīng)按照申訴人出勤的天數(shù)支付了相應(yīng)的工資和加班報(bào)酬，現(xiàn)申訴人再要求支付加班報(bào)酬，屬于

14、重復(fù)計(jì)算，該請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，不應(yīng)得到貴委的支持。綜上，根據(jù)江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的指導(dǎo)意見(蘇高法審委【2009】47號(hào))第二十三條的規(guī)定：用人單位實(shí)際支付勞動(dòng)者的工資未明確區(qū)分正常工作時(shí)間工資和加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。現(xiàn)被訴人已提供了充分的證據(jù)證明申訴人的工資中已包含了加班工資，故此，申訴人的該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求不應(yīng)得到貴委的支持。同時(shí)，我們可以設(shè)想一下，按照申訴人的這種算法，申訴人的月工資將是一個(gè)天文數(shù)字，這種工資待遇是任何一個(gè)企業(yè)所無法承受的，并極有可能將企

15、業(yè)推向破產(chǎn)的境地，所以，申訴人的該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求屬于不顧一切追求法律利益或者法律所得，而不是勞動(dòng)所得，果真如此將嚴(yán)重挫傷勞動(dòng)者的積極性，變相的助長了社會(huì)上不勞而獲的風(fēng)氣。2、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償方面被訴人認(rèn)為，申訴人向被訴人主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償沒有任何法律及事實(shí)依據(jù)，理由如下：(1)本案的事實(shí)情況是，2009年11月20日下午一時(shí)上班時(shí)，申訴人佯稱精密車間空壓機(jī)冒煙無法開啟，致使整個(gè)生產(chǎn)線停頓，后經(jīng)了解空壓機(jī)根本沒壞，乃屬人為罷工且事態(tài)嚴(yán)重，公司技品部長遂命精密車間員工開啟空壓機(jī)，但申訴人阻止開機(jī)，并大聲斥道：“我是車間主任，所有操作人員沒有我的同意不能開機(jī)生產(chǎn)!”后公司總經(jīng)理再次命令精密車間代班開機(jī)

16、生產(chǎn)，該代班百般無奈說出申訴人已交代：車間我是老大，任何人不經(jīng)我同意不得開機(jī)。總經(jīng)理無奈，只得令車間員工打卡下班。2009年11月21日上午八時(shí)精密車間才恢復(fù)生產(chǎn)，但后道工序熱處理因受前日罷工影響上午無產(chǎn)品可加工，只得繼續(xù)停產(chǎn)到下午才恢復(fù)生產(chǎn)。此次罷工事件，波及兩個(gè)車間，影響當(dāng)天及次日二天出貨，造成被訴人公司經(jīng)濟(jì)損失巨大。上述情況由被訴人公司工會(huì)出具的證明、以及證人出庭指證，且申訴人在庭審時(shí)也承認(rèn)由于公司改變工資結(jié)構(gòu)，所以才停產(chǎn)要求被訴人公司予以解決。(2)在庭審過程中，被訴人提供了員工手冊(cè)一份、員工手冊(cè)簽收單一份、被訴人公司工會(huì)證明一份。上述證據(jù)證明，被訴人公司于2001年4月份制定了員工手

17、冊(cè)，并于2008年1月份發(fā)放到包括申訴人在內(nèi)的公司所有員工手中，同時(shí)工會(huì)也把員工手冊(cè)張貼在公司公告欄、飯?zhí)?、保安室等地方，長期公示。從而能夠證實(shí)，申訴人已經(jīng)收到被訴人公司的員工手冊(cè)并已了解了該員工手冊(cè)的內(nèi)容，但就是在這種情況下，申訴人仍然蓄意違反員工手冊(cè)的規(guī)定，故意制造罷工事件。根據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)合同法第三十九條的規(guī)定，“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的;”又根據(jù)被訴人公司的員工手冊(cè)10.5、解除勞動(dòng)合同：如違反以下條款，將給予解除勞動(dòng)合同，并扣300分，立即離廠。公司不給予任何補(bǔ)償。10.5.3、造

18、謠生事或煽動(dòng)罷工、怠工(不論口頭或書面均屬之)者。申訴人的行為就完全符合該條款的規(guī)定，被訴人公司與申訴人解除勞動(dòng)合同并不違反任何法律規(guī)定。理由有兩點(diǎn)：第一，根據(jù)江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的指導(dǎo)意見(蘇高法審委【2009】47號(hào))第十八條的規(guī)定：用人單位在勞動(dòng)合同法實(shí)施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過勞動(dòng)合同法第四條規(guī)定的民主程序，但其內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，且不存在明顯不合理的情形，并已向勞動(dòng)者公示或告知的，可以作為處理勞動(dòng)爭議的依據(jù)。那么依據(jù)該條款的規(guī)定，被訴人公司在勞動(dòng)合同法實(shí)施前也就是2001年4月份制定的員工手冊(cè)完全符合上述規(guī)定，且并不違反法

19、律、行政法規(guī)及政策的規(guī)定，從而具備應(yīng)有的法律效力，被訴人公司依據(jù)該員工手冊(cè)與申訴人解除勞動(dòng)合同符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)為貴委所采信。第二，申訴人的行為是否屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的問題。對(duì)于被訴人公司來講該公司屬于生產(chǎn)型企業(yè)，眾所周知的是，對(duì)于生產(chǎn)型企業(yè)來講，生產(chǎn)是公司的命脈、是公司能存在的必要條件，反之來講，一個(gè)生產(chǎn)型的企業(yè)如果沒有生產(chǎn)，那他就恐怕就沒有存在的必要了，也就不能稱之為生產(chǎn)型企業(yè)了。而申訴人的罷工行為直接將被訴人公司推向了滅亡的境地，情節(jié)不可謂不嚴(yán)重，如果說申訴人的這種行為尚不能屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，那試問還有什么情況屬于嚴(yán)重的情形呢?故此，被訴人依據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)合同法第三十九條的規(guī)定與申訴人解除勞動(dòng)合同也是符合法律規(guī)定的。總而言之，申訴人違反了員工手冊(cè)的規(guī)