建設(shè)工程合同管理考試復(fù)習(xí)資料

1、監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)建設(shè)工程合同管理基礎(chǔ)班（）1.考情分析2.知識體系3.系統(tǒng)講解【考情分析】年 份單項(xiàng)選擇題多項(xiàng)選擇題合計(jì)2011 年10題 10分5題 10分15題 20分2010 年7題 7分4題8分 11題15分2009 年11題 11分7題 14分18題 25分2008 年9題 9分5題10分14題 19分2007 年10題 10分5題10分15題 20分【知識體系】第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓第五節(jié)合同的終止第六節(jié)違約責(zé)任第七節(jié)合同爭議的解決第一節(jié)合同法概述1.合同的概念2.合同法的基本原則3.合同的分類1.合同的概念 一般概念平等

2、主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 狹義（我國的合同法規(guī)范的內(nèi)容）規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的債權(quán)債務(wù)合同 廣義債權(quán)債務(wù)關(guān)系身份關(guān)系：如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、勞動(dòng)等【廣義 狹義的合同區(qū)別】1.合同的概念 建筑市場主體（六方）以及相互之間的合同關(guān)系建設(shè)單位（開發(fā)商、甲方）勘察設(shè)計(jì)單位施工單位咨詢單位監(jiān)理單位材料設(shè)備供應(yīng)單位1.合同的概念 -概念的進(jìn)一步解釋 合同的締結(jié)必須由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致才能成立成立 合同當(dāng)事人作出的意思表示必須合法生效 合同中所確定的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù)2.合同法的基本原則（五原則） 平等原則 自愿原則 公平原則 誠

3、實(shí)信用原則 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則 平等原則當(dāng)事人的法律地位平等合同訂立應(yīng)平等協(xié)商 自愿原則（四自由）有訂或不訂的自由決策有選擇和誰訂的自由對象有決定合同內(nèi)容的自由內(nèi)容有決定合同形式的自由形式 公平原則權(quán)利與義務(wù)對應(yīng)，當(dāng)事人利益均衡顯失公平的合同，屬于可變更或可撤銷合同 誠實(shí)信用原則在合同訂立階段，應(yīng)如實(shí)說明各自情況在合同履行階段應(yīng)相互協(xié)作 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則公序良俗可理解為公共秩序和善良風(fēng)俗如出現(xiàn)法律未規(guī)定的情況，司法時(shí)可按此價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷3.合同的分類 按合同的種類分（ 15 類） 計(jì)劃合同與非計(jì)劃合同 雙務(wù)合同與單務(wù)合同 諾成合同與實(shí)踐合同 主合同與從合同 有償合同與無償合

4、同 要式合同與不要式合同第二節(jié)合同的訂立1.合同的形式2.要約3.承諾4.合同的成立5.格式條款6.締約過失責(zé)任1.合同的形式1.1 合同的形式1.2 合同形式的原則1.3 合同形式欠缺的法律后果1.4 合同的內(nèi)容1.1 合同的形式 按外在表現(xiàn)書面形式合同書、信件、傳真、電報(bào)、電子郵件口頭形式當(dāng)面、電話其他形式公證、審批、登記 按產(chǎn)生的依據(jù)分法定形式約定形式1.2 合同形式的原則 時(shí)間原則合同法頒布前，以要式為原則合同法頒布后，以不要式為原則 采用不要式的理由（四理由）合同本質(zhì)要求以當(dāng)?shù)禺?dāng)事人內(nèi)在的真實(shí)意思為準(zhǔn)，不以外部表現(xiàn)形式市場經(jīng)濟(jì)要求要求商品的流轉(zhuǎn)迅速、方便國際公約的要求大多數(shù)國家為不要

5、式電子技術(shù)的影響實(shí)現(xiàn)了合同無紙化平臺(tái)1.3 合同形式欠缺的法律后果 按法律規(guī)定或約定應(yīng)采用書面形式而當(dāng)事人未采用書面形式，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，視為合同成立【重點(diǎn)難點(diǎn)】在建設(shè)工程領(lǐng)域中的主要意義 雙方未簽訂書面施工合同，但已進(jìn)行施工，在施工任務(wù)完成后，發(fā)包人應(yīng)該支付工程價(jià)款 工程師發(fā)布口頭指令，但沒有以書面形式確認(rèn)，但承包人有證據(jù)證明工程師確實(shí)發(fā)布過指令的，也應(yīng)確認(rèn)這種指令的效力【例題·單選題】（ 2010 年真題） 甲向乙采購空調(diào)設(shè)備，雙方因各種原因一直未簽訂書面合同，乙將空調(diào)設(shè)備安裝調(diào)試后，甲、乙出現(xiàn)質(zhì)量糾紛。在處理此糾紛時(shí)，合同的狀態(tài)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為（）。A.已經(jīng)成立B

6、.完備形式后成立C.效力待定D.未成立答疑編號 2455020101【正確答案】 A【答案解析】 本題考查的是合同成立。 該合同屬于事實(shí)合同， 事實(shí)合同是指雙方當(dāng)事人沒有簽訂合同形式， 但雙方已經(jīng)開始履行合同， 雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)產(chǎn)生，在這種情況下我們就推定合同已經(jīng)成立。參見教材P25。1.4 合同的內(nèi)容一般內(nèi)容 當(dāng)事人名稱或姓名、住所 標(biāo)的是首要條款，主要為物、勞務(wù)、智力成果、工程項(xiàng)目 數(shù)量 質(zhì)量 價(jià)款或報(bào)酬 履行期限、地點(diǎn)和方式施工合同的履行地點(diǎn)是工程所在地 違約責(zé)任 解決爭議的方法1.4 合同的內(nèi)容關(guān)于質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行推薦性標(biāo)準(zhǔn)，國家鼓勵(lì)當(dāng)事人自定（但一經(jīng)確定，即

7、具有法律效力） 當(dāng)事人沒有約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的處理方法有國家標(biāo)準(zhǔn)，依國家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行無國家標(biāo)準(zhǔn)，依行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行無行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，依地方標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行無地方標(biāo)準(zhǔn)，依企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行2.要約2.1 要約的內(nèi)涵2.2 要約及要約邀請2.3 要約的撤回與撤銷2.1 要約的內(nèi)涵 概念希望和他人訂立合同的意思表示要約和承諾是合同的兩個(gè)必經(jīng)階段 要約條件內(nèi)容具體確定一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立必須向相對人發(fā)出，由相對人承諾必須具有合同的一般條款2.2 要約與要約邀請 要約邀請希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示并非合同成立的必經(jīng)過程主要有價(jià)目表、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等商業(yè)廣告內(nèi)容如符合要約規(guī)定，視為要約【典型案例】女：（害羞地）你怎么不向

8、我求婚呀？（要約邀請）男：（激動(dòng)地）嫁給我好嗎？（要約）女：好吧?。ǔ兄Z）【歸納總結(jié)】建設(shè)工程中重要文件在合同法中的性質(zhì)招標(biāo)公告要約邀請拍賣公告要約邀請招標(biāo)文件要約邀請（雖然內(nèi)容很詳細(xì)，但缺乏最重要的合同條款：價(jià)格，所以不能稱為要約，而是要約邀請）投標(biāo)文件要約【例題·多選題】 （2011 年真題） 下列關(guān)于合同訂立過程的說法中，正確的有（ ）。A.發(fā)布招標(biāo)公告是要約邀請B.發(fā)布招標(biāo)公告是要約C.投標(biāo)是要約D.發(fā)出中標(biāo)通知書是承諾E.發(fā)出中標(biāo)通知書是新要約答疑編號 2455020102【正確答案】 ACD【答案解析】招標(biāo)公告、拍賣公告、商業(yè)廣告、招股說明書、寄送的價(jià)目表等，即是要約邀請

9、。 要約是希望和他人訂立合同的意思表現(xiàn)， 投標(biāo)是要約。 在建設(shè)工程合同的訂立過程中， 招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾。 參見教材 P27、28?！纠}·單選題】（2010 年真題）當(dāng)事人訂立合同，要經(jīng)過要約、承諾。下列文件中，構(gòu)成合同要約的是（）。A.招標(biāo)公告B.投標(biāo)文件C.宣傳廣告D.招股說明書答疑編號 2455020103【正確答案】 B【答案解析】 本題考查的是合同要約種類。 要約必須是特定人的意思表示， 必須是以締結(jié)合同為目的， B 答案符合要求。參見教材 P27?！纠}·單選題】（ 2009 年真題）下列文件中，屬于訂立合同要約文件的是（ ）。A.招標(biāo)公告B.資

10、格預(yù)審合格通知書C.投標(biāo)書D.中標(biāo)通知書答疑編號 2455020104【正確答案】 C【答案解析】招標(biāo)文件屬于要約邀請，投標(biāo)書屬于要約。參見教材P27。2.3 要約的撤回與撤銷 要約的撤回要約發(fā)生法律效力之前，使其不發(fā)生法律效力時(shí)間在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí) 要約的撤銷要約發(fā)生法律效力之后時(shí)間在受要約人發(fā)出承諾通知之前【重點(diǎn)難點(diǎn)】要約的撤回與撤銷的區(qū)別要約的撤回要約的撤銷發(fā)生時(shí)間發(fā)生在要約生效之前發(fā)生在要約生效之后效力使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力使一個(gè)已發(fā)生法律效力的要約失去法律效力2.3 要約的撤回與撤銷要約不得撤銷的情形 要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷 受要

11、約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備【重點(diǎn)難點(diǎn)】對于要約不得撤銷的兩類情形， 應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。 特別是注意第二項(xiàng)， 要求受要約人不僅得“有理由認(rèn)為要約不可撤銷” ，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”。兩個(gè)并列條件缺一不可。【案例講解】甲發(fā)出一封要約信給乙， 說要訂購一批水泥， 價(jià)格、數(shù)量、時(shí)間均非常明確，并派丙去送信， 如此時(shí)甲后悔了， 在丙還沒有把信送給乙之前收回信， 稱為要約的撤回。如乙收到信并已看了內(nèi)容，但乙還沒來得及回信說同意（承諾通知） ，此時(shí)甲電話通知說取消信上所說的內(nèi)容，則稱為要約的撤銷。如甲在信上承諾自己的定貨絕對不會(huì)有變化， 并要求乙馬上備貨， 乙收到信后

12、馬上進(jìn)了 3 噸水泥，則此時(shí)即使乙還沒來得及回信說同意， 甲也不可撤銷該要約?！纠}·單選題】（ 2009 年真題）按照合同法規(guī)定，要約人撤銷要約的通知應(yīng)在（）到達(dá)受要約人，才能取消該項(xiàng)要約。A.要約到達(dá)受要約人之前B.受要約人發(fā)出承諾通知之前C.承諾通知到達(dá)要約人之前D.受要約人發(fā)出承諾通知之后答疑編號 2455020105【正確答案】 B【答案解析】要約的撤銷。參見教材P27。監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)建設(shè)工程合同管理基礎(chǔ)班（）3.承諾3.1 承諾的概念與條件3.2 承諾的期限與起算日3.3 承諾遲到的處理3.4 承諾的撤回3.5 要約和承諾的生效3.1 承諾的概念與條件 概念受要約

13、人作出同意要約的意思表示 承諾的條件承諾必須由受要約人作出承諾只能向要約人作出承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出，超期一般視為新要約【重點(diǎn)難點(diǎn)】承諾對要約原內(nèi)容有變動(dòng)的處理 受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約 受要約人對要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，一般認(rèn)為承諾有效【案例講解】案例一甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出承諾， 如乙第 5 天才表示同意， 則此同意不視為承諾，而視為乙向甲發(fā)出的一個(gè)交易3 部電梯的新要約。【案例講解】案例二甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)， 乙在第 2 天就答復(fù)說只有兩部電梯可交易，則此答復(fù)視為乙向甲發(fā)出的一個(gè)新要約?！景?/p>

14、例講解】案例三甲向乙定購電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)， 乙在第 2 天就答復(fù)說可以， 但是電梯的外包裝箱的顏色和原來的有點(diǎn)不一樣，這個(gè)視為有效承諾?！練w納總結(jié)】建設(shè)工程文件在合同法中的性質(zhì) 招標(biāo)公告要約邀請 拍賣公告要約邀請 招標(biāo)文件要約邀請 投標(biāo)文件要約 中標(biāo)通知書承諾3.2 承諾的期限與起算日 承諾的期限在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出 如要約沒有規(guī)定期限以對話方式作出，應(yīng)當(dāng)即作出承諾，另有約定除外要約以非對話方式作出，承諾應(yīng)在合理期限內(nèi)到達(dá) （根據(jù)具體情況和交易習(xí)慣） 承諾期限的始算起點(diǎn)承諾期限從要約到達(dá) 受要約人開始計(jì)算信件或電報(bào)，信件載明或電報(bào)交發(fā) 之日起算信件未載明日期，自信件郵戳日 開

15、始計(jì)算以電話、傳真等方式作出的，自要約到達(dá) 受要約人時(shí)計(jì)算3.3 承諾遲到的處理（兩種情況） 承諾的超期（受要約人原因） 承諾的延誤（客觀原因）承諾的超期 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，致使承諾遲延到達(dá)要約人 一般情況下承諾無效，視為新要約 但要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的，視為承諾有效（即只要對方認(rèn)可就有效）承諾的延誤 受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達(dá)要約人 一般情況下承諾有效（參照不可抗力的原理） 但要約人及時(shí)通知受要約人不接受的視為承諾無效（發(fā)要約的主動(dòng)認(rèn)為無效）3.4 承諾的撤回 在承諾生效之前，承諾人阻止其發(fā)生法律效力 撤回承諾通知應(yīng)先于或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人 要約可

16、以撤回也可以撤銷，但承諾只能撤回不可以撤銷【重點(diǎn)難點(diǎn)】 承諾沒有撤銷只有撤回要約有撤回和撤銷兩種， 而承諾只有撤回，因?yàn)槌兄Z生效時(shí)合同成立，只能在合同成立前撤回，而合同成立后再撤，叫違約、終止合同。【案例講解】甲向乙定購 3 部電梯，乙回一封平信表示同意，但乙突然發(fā)現(xiàn)貨源跟不上，馬上再發(fā)一封加急信給甲， 表示前一封平信表明的同意取消。 加急信應(yīng)該比平信更早到達(dá)，或是至少兩封信甲同時(shí)收到，這樣才可以撤回承諾。3.5 要約和承諾的生效 生效方式種類投郵主義到達(dá)主義（我國采用）了解主義 要約的生效（到達(dá)主義）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效 數(shù)據(jù)電子文件形式到達(dá)時(shí)間的判定（ E-M

17、AIL）收件人指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進(jìn)入該系統(tǒng)的時(shí)間收件人未指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間4.合同的成立4.1 不要式合同的成立4.2 要式合同的成立4.1 不要式合同的成立 時(shí)間承諾生效時(shí)合同成立 合同成立地要約生效地為合同成立地?cái)?shù)據(jù)電文形式，收件人的主營業(yè)地為合同成立地沒有主營業(yè)地的，經(jīng)常居住地為合同成立地4.2 要式合同的成立 自雙方當(dāng)事人簽字蓋章時(shí)合同成立 多數(shù)時(shí)簽字或蓋章有一項(xiàng)即算成立 以信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立的，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立【例題·單選題】（ 2009 年真題） 在法律和當(dāng)事人雙方對合同形式、程序均沒有特殊要求時(shí)，則合同成立的時(shí)間為（）日。A.要約生效B.承諾

18、生效C.附生效條件的合同條件具備D.附生效期限的合同期限屆至答疑編號 2455020201【正確答案】 B【答案解析】對于不要式合同，承諾生效時(shí)合同成立。參見教材P29。5.1 格式條款概念 是當(dāng)事人預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商即采用的條款 相對人只能在接受與拒絕之間選擇 如保險(xiǎn)合同、電信、銀行等業(yè)務(wù)5.2 格式條款問題的處理 擬定方應(yīng)以合理的方式提請對方注意免責(zé)條款，并加以說明 擬定方免除自身責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款無效 對格式條款發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋，如有不同理解，應(yīng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋 格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取非格式

19、條款【記憶原則】保護(hù)弱者，體現(xiàn)雙方真實(shí)意圖【例題·多選題】（ 2010 年真題）根據(jù)合同法的規(guī)定，下列關(guān)于格式條款合同的說法中，正確的有（）。A.格式條款合同的起草方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)B.訂立合同時(shí)，起草方有義務(wù)請對方注意免除其責(zé)任的條款C.訂立合同時(shí)，不允許對合同的任何條款做改動(dòng)D.發(fā)生合同爭議時(shí)，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋，應(yīng)由起草方解釋E.發(fā)生合同爭議時(shí)，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋，應(yīng)采用對起草方不利的解釋答疑編號 2455020202【正確答案】 ABE【答案解析】本題考查的是格式條款合同。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立

20、合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。 格式條款合同的起草方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)， 訂立合同時(shí)，起草方有義務(wù)請對方注意免除其責(zé)任的條款， 發(fā)生合同爭議時(shí)， 如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋， 應(yīng)采用對起草方不利的解釋。參見教材 P30?！纠}·多選題】 （2009 年真題） 依據(jù)合同法，下列有關(guān)格式條款合同的說法中，錯(cuò)誤的有（ ）。A.采用格式條款合同時(shí)，訂立合同時(shí)全部條款都不得改動(dòng)B.合同條款必須與對方事先協(xié)商一致后才能確定C.當(dāng)格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)采用非格式條款D.提供格式條款方應(yīng)提請對方注意免除或限制自己責(zé)任的條款E.當(dāng)對格式條款有爭議時(shí)，如果有兩種以上解釋

21、的，應(yīng)當(dāng)采用不利于非提供方的解釋答疑編號 2455020203【正確答案】 ABE【答案解析】參見教材P30。6.1 締約過失責(zé)任概念合同 締結(jié)過程 中，當(dāng)事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成立、 無效或被撤銷，應(yīng)對依賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項(xiàng)依賴而發(fā)生的損害。6.2 締約過失責(zé)任條件 締約一方有損失賠償?shù)氖滓獥l件 締約當(dāng)事人有過錯(cuò)違反先合同義務(wù)，要約生效時(shí)產(chǎn)生 合同尚未成立與違約責(zé)任的主要區(qū)別 締約當(dāng)事人的過錯(cuò)行為與損失之間有因果關(guān)系損失由違反先合同義務(wù)引起【案例講解】某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個(gè)分包工程？”某乙說：“當(dāng)然愿意”。某甲說：“那

22、好，你回去購買機(jī)械設(shè)備， 等你具備了條件我就與你簽訂合同”當(dāng)某乙購買了機(jī)械設(shè)備之后來找某甲簽訂合同，某甲卻說： “我是隨便說說的，你就當(dāng)真了，根本沒有工程要分包”。由于某甲與某乙還沒有簽訂合同， 某乙不能要求某甲承擔(dān)違約責(zé)任， 但是他可以要求某甲承擔(dān)締約過失責(zé)任。6.3 締約過失責(zé)任承擔(dān)的四種情形 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況代理人隱瞞無權(quán)代理事實(shí)施工企業(yè)不具備資質(zhì)等級而投標(biāo)沒有進(jìn)出口許可證而謊稱獲得故意隱瞞標(biāo)的物的瑕疵 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為 違反締約中的保密義務(wù)發(fā)包人得知投標(biāo)人情況，泄露或不正當(dāng)使用【例題·單選題】（ 2011

23、年真題）甲施工企業(yè)獲知自己的競爭對手乙施工企業(yè)正在與丙施工企業(yè)協(xié)商聯(lián)合投標(biāo)， 遂與丙施工企業(yè)談判聯(lián)合投標(biāo)事宜。 甲施工企業(yè)在談判中故意拖延時(shí)間， 在乙施工企業(yè)放棄與丙施工企業(yè)聯(lián)合投標(biāo)后， 通知丙施工企業(yè)將單獨(dú)投標(biāo)。根據(jù)合同法 ，下列關(guān)于甲施工企業(yè)上述行為的法律責(zé)任的說法中，正確的是（）。A.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B.無論丙施工企業(yè)是否有損失，甲施工企業(yè)均應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任C.甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以丙施工企業(yè)有損失為前提D.甲施工企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任，以乙施工企業(yè)有損失為前提答疑編號 2455020204【正確答案】 C【答案解析】本題考查的是承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形

24、。 承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形：假借訂立合同， 惡意進(jìn)行磋商； 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況； 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為； 違反締約中保密義務(wù)。 本題屬于第中情況。參見教材 P31。【例題·多選題】（ 2010 年真題）合同法規(guī)定的承擔(dān)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件有（）。A.締約一方有受損害的事實(shí)B.締約過失責(zé)任方有過錯(cuò)C.締約方違反要約約定D.締約當(dāng)事人的過錯(cuò)與損失有因果關(guān)系E.合同尚未成立答疑編號 2455020205【正確答案】 ABDE【答案解析】本題考查的是承擔(dān)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件。構(gòu)成要件包括： （1）締約一方有受損害的事實(shí)；（ 2）締約過失責(zé)任方有過錯(cuò)；（

25、3）締約當(dāng)事人的過錯(cuò)與損失有因果關(guān)系；（ 4）合同尚未成立。參見教材 P30?！纠}·單選題】（ 2009 年真題） 下列關(guān)于“締約過失責(zé)任”的說法中，正確的是（ ）。A.當(dāng)事人按照合同約定履行義務(wù)時(shí)，給第三人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任B.當(dāng)事人履行義務(wù)不符合合同約定給對方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C.訂立合同時(shí)，當(dāng)事人因判斷失誤對自身受到的損失應(yīng)自負(fù)D.訂立合同時(shí)，一方當(dāng)事人的不誠信行為給對方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任答疑編號 2455020206【正確答案】 D【答案解析】指合同未成立時(shí)，給相對人造成的損失，不是給自身造成的損失。參見教材 P30。監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)建設(shè)

26、工程合同管理基礎(chǔ)班（）第三節(jié)合同的效力1.合同的生效2.效力待定合同3.無效合同4.可變更可撤銷合同5.變更對合同效力的影響1. 合同的生效1.1 合同的生效1.2 附條件合同與附期限合同1.3 合同效力與仲裁條款1.1 合同的生效 合同的生效與合同的成立承諾生效時(shí)合同成立合同生效是指合同具備法律上的效力 兩者關(guān)系兩者不完全一致，可能合同已成立，但無效合同成立表示雙方當(dāng)事人意見達(dá)成一致合同生效表示這種一致意見受到法律的認(rèn)可1.1 合同的生效條件合同成立條件合同生效條件存在訂約當(dāng)事人訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成一致經(jīng)歷要約與承諾兩個(gè)階段當(dāng)事人具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力意思表示真實(shí)不違反法律

27、或者社會(huì)公共利益 一般規(guī)定自合同成立時(shí)生效 口頭合同承諾時(shí)生效1.1 合同的生效合同生效的時(shí)間 書面合同雙方簽字蓋章后生效 批準(zhǔn)、登記類辦理相關(guān)批準(zhǔn)登記后生效1.2 附條件合同與附期限合同 附條件的合同附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效 附期限合同附生效期限的合同，自期限界至?xí)r生效附終止期限合同，自期限屆滿時(shí)失效【重點(diǎn)難點(diǎn)】當(dāng)事人為了自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就。不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！居洃浺E】不讓壞分子得逞1.3 合同效力與仲裁條款 合同中的仲裁條款獨(dú)立存在 合同無效、變更、解除、終止都不影響仲裁協(xié)議的效力2. 效力

28、待定合同2.1 效力待定合同的概念及類型2.2 限制民事行為能力人訂立的合同2.3 無代理權(quán)人訂立的合同2.4 表見代理人訂立的合同2.5 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同2.6 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同2.1 效力待定合同的概念及分類 概念合同已經(jīng)成立， 但不能直接判斷是否生效， 而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān) 分類（五種情況）限制民事行為能力人訂立的合同無代理權(quán)人訂立的合同表見代理人訂立的合同法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同2.2 限制民事行為能力人訂立的合同 無民事行為能力人不能訂立合同 限制行為能力人一般情況下也不能獨(dú)立訂立合同 限制行為能力人獨(dú)立訂

29、立的合同，是否有效，主要取決于其法定代理人是否進(jìn)行追認(rèn)2.2 限制民事行為能力人訂立的合同如何處理 相對人可以催告其法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn) 經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效 法定代理人未作表示，視為拒絕追認(rèn) 善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷以通知方式作出【案例】1 個(gè) 12 歲的孩子在商店購買了十萬元的商品，這個(gè)交易是否有效，取決于其父母（監(jiān)護(hù)人）是否追認(rèn)。2.3 無代理權(quán)人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同合同是否有效，主要取決于被代理人是否追認(rèn)2.3 無代理權(quán)人訂立的合同如何處理 相對人可以催告其被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn) 經(jīng)被代理人追認(rèn)后，合

30、同有效 被代理人未作表示視為拒絕追認(rèn) 善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷以通知方式作出2.4 表見代理人訂立的合同 概念善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理 后果該代理行為有效，后果由被代理人承擔(dān)2.4 表見代理人訂立的合同條件 表見代理人并未獲得被代理人的書面授權(quán)，是無權(quán)代理（可理解為無權(quán)代理的特殊情況） 客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由 相對人善意且無過失【記憶要訣】代理有效，保護(hù)善意第三人【案例】張某為甲公司的業(yè)務(wù)員， 手中有甲公司的介紹信和蓋好公章的合同， 后來張某離開甲公司， 又與客戶劉某以甲公司的名義簽訂了一份合同， 而劉某一直以為張某是甲公司的業(yè)務(wù)

31、員。這份合同的效力應(yīng)該認(rèn)定為（）。A.無效，屬于欺詐合同B.無效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān)C.有效，責(zé)任應(yīng)由張某承擔(dān)D.有效，責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)答疑編號 2455020301【正確答案】 D【答案解析】參見教材 P33。屬于表見代理。表見代理，該代理行為有效，善意第三人與無權(quán)代理人進(jìn)行的交易行為，其后果由被代理人承擔(dān)?！纠}·單選題】（2011 年真題）某工程項(xiàng)目的發(fā)包人代表只有30 萬元變更確認(rèn)權(quán)，但施工企業(yè)并不知其具體的確認(rèn)權(quán)限。某日，施工企業(yè)提交發(fā)包人代表簽字確認(rèn)了一項(xiàng)工程款為50 萬元的增量工程。該 50 萬元工程款的簽認(rèn)應(yīng)當(dāng)由（）。A.發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任B.發(fā)包人代表承擔(dān)責(zé)任C.發(fā)包人

32、與發(fā)包人代表承擔(dān)連帶責(zé)任D.施工企業(yè)決定責(zé)任承擔(dān)人答疑編號 2455020302【正確答案】 A【答案解析】本題考查的是表見代理。 “表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。基于此項(xiàng)信賴，該代理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進(jìn)行的交易行為（訂立合同），其后果由被代理人承擔(dān)。參見教材 P33。2.5 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代表行為有效本質(zhì)上比較接近表見代理， 善意第三人很難判定法定代表人是越權(quán)， 所以合同也有效2.6 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同 一般情況下合同無效 兩種特殊情況有效經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)通過訂立合

33、同取得了財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)【案例】某施工單位承擔(dān)某開發(fā)商的施工承包任務(wù)，因開發(fā)商拖欠工程款，施工單位將部分房屋賣給某企業(yè)， 理由是開發(fā)商欠工程款， 這就屬于無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)。 如事后開發(fā)商與施工單位簽訂了一個(gè)合同， 將該部分房屋抵付工程款，這就相當(dāng)于施工單位通過訂立合同取得了該房屋的處分權(quán)?！練w納總結(jié)】情況一般情況下的處理限制民事行為能力人訂立的合同 是否有效取決于其法定代理人是否追認(rèn)無代理權(quán)人訂立的合同 是否有效取決于被代理人是否追認(rèn)表見代理人訂立的合同有效法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同有效無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同無效監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)建設(shè)工程合同管理基礎(chǔ)班（）3.無效合同3.

34、1 無效合同的內(nèi)涵3.2 合同中免責(zé)條款無效的兩種情況3.3 無效合同的確認(rèn)與后果3.1 無效合同的內(nèi)涵概念 合同已訂立，但法律不認(rèn)可其效力 合同無效可溯及到合同訂立時(shí)，無效合同從訂立之時(shí)起就無法律效力，不論其履行到什么階段 無效合同的內(nèi)涵類型（五種） ： 一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同 損害社會(huì)公共利益的合同 違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同【重點(diǎn)難點(diǎn)】無效合同在建設(shè)領(lǐng)域內(nèi)的案例無效合同情形常見案例欺詐脅迫 施工企業(yè)偽造資質(zhì)等級證書材料供應(yīng)商以敗壞施工企業(yè)名譽(yù)為要挾，迫使施工企業(yè)訂立材料買賣合同惡意串通

35、 投標(biāo)人串通投標(biāo)或招標(biāo)人與投標(biāo)人串通以合法形式掩蓋非法目的陰陽合同損害公共利益以債務(wù)人人身作為擔(dān)保的約定違反法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定施工合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家標(biāo)準(zhǔn)3.2 免責(zé)條款無效的兩種情況 造成對方人身傷害的 因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的3.3 無效合同的確認(rèn)與后果 無效合同的確認(rèn)（兩機(jī)構(gòu)）人民法院仲裁機(jī)構(gòu) 無效合同的法律后果履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行尚未履行的不得繼續(xù)履行，但不影響其中關(guān)于仲裁、 清理、結(jié)算條款的效力 因無效合同產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)后果三種處理方法 返還財(cái)產(chǎn)包括返還實(shí)物和作價(jià)補(bǔ)償（建筑領(lǐng)域的一般處理方式） 賠償損失有過錯(cuò)方應(yīng)賠償對方損失，雙方均有過錯(cuò)，應(yīng)各自承擔(dān)責(zé)任 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有

36、針對損害國家或第三人利益的【例題·單選題】（2011 年真題） 某工程材料供應(yīng)合同被確認(rèn)無效，雙方具有同等過錯(cuò)， 購買方有 4 萬元損失，供應(yīng)方有 2 萬元損失。下列關(guān)于雙方損失責(zé)任承擔(dān)的說法中，正確的是（）。A.各自承擔(dān)自己的損失B.分別賠償對方的損失C.供應(yīng)方賠償購買方1 萬元損失D.供應(yīng)方賠償購買方2 萬元損失答疑編號 2455020401【正確答案】 C【答案解析】 本題考查的是無效合同的法律后果。 合同被確認(rèn)為無效后， 有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對方因此而受到的損失。 如果雙方都有過錯(cuò)， 應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)的大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，本題雙方應(yīng)各自承擔(dān) 3 萬元，即供應(yīng)方賠償購買方 1 萬

37、元。參見教材 P35?！纠}·多選題】（2011 年真題）根據(jù)合同法，合同被確認(rèn)無效后，當(dāng)事人承擔(dān)法律責(zé)任的形式有（）。A.返還財(cái)產(chǎn)B.賠償損失C.繳納罰款D.上繳非法所得E.雙倍返還定金答疑編號 2455020402【正確答案】 AB【答案解析】無效合同的法律后果： （ 1）返還財(cái)產(chǎn)；（ 2）賠償損失；（ 3）追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有。參見教材 P35。【例題·單選題】（ 2009 年真題）下列有關(guān)無效合同的說法中， 錯(cuò)誤的是（）。A.無效合同從訂立時(shí)起就沒有法律效力B.建設(shè)主管部門有權(quán)確認(rèn)合同無效C.一方當(dāng)事人無權(quán)確認(rèn)合同無效D.合同被確認(rèn)無效后，履行中的合同應(yīng)終止履行答疑編

38、號 2455020403【正確答案】 B【答案解析】參見教材P35。認(rèn)定無效合同必須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定。4.可變更可撤銷合同4.1 可變更可撤銷合同的概念與種類4.2 撤銷權(quán)4.3 三種效力合同的對比4.4 效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別4.5 無效合同與可變更可撤銷合同的區(qū)別4.1 可變更可撤銷合同的概念與種類 可變更可撤銷合同的概念要點(diǎn)合同已訂立但欠缺生效要件，其效力取決于是否行使撤銷權(quán)當(dāng)事人提出撤銷請求是合同被變更、被撤銷的前提 可變更可撤銷合同的種類（四種情況）重大誤解顯失公平（如民間借貸的利息）欺詐脅迫乘人之?！局攸c(diǎn)難點(diǎn)辨析】因 欺詐、脅迫 而訂立的施工合同可能是 無效合同 ，

39、也可能是可 撤銷合同 。認(rèn)定其為無效合同的必要條件是其是否損害國家利益。損害國家利益，必定是無效合同。 若只損害當(dāng)事人利益， 則為可變更可撤銷合同， 體現(xiàn)對當(dāng)事人意愿的尊重?！纠}·多選題】（2011 年真題） 根據(jù)合同法，下列合同中，屬于可撤銷合同的有（ ）的合同。A.因重大誤解而訂立B.一方以欺詐、脅迫的手段訂立C.以合法形式掩蓋非法目的D.訂立合同時(shí)顯失公平E.損害社會(huì)公共利益答疑編號 2455020404【正確答案】 AD【答案解析】可撤銷的合同：（ 1）因重大誤解而訂立的合同； （2）顯失公平的合同；（3）以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，是對方在違背真實(shí)意愿的情況下訂立的合

40、同。參見教材 P35-36。建議 B 不要選。4.2 撤銷權(quán) 撤銷權(quán)的概念指在可變更可撤銷合同中， 一方當(dāng)事人可以依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的權(quán)利 撤銷權(quán)的行使行使主體由合同弱勢一方行使行使方式可行使也可放棄 撤銷權(quán)的消滅撤銷權(quán)人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)撤銷權(quán)人明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán) 合同被撤銷后的法律后果（同無效合同）返還財(cái)產(chǎn)賠償損失追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有4.3 幾類合同歸納對比效力待定合同無效合同可變更可撤銷合同1.限制民事行為能力人訂立的合同2.無代理權(quán)人訂立的合同3.表見代理人訂立的合同4.法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

41、5.無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同1.一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益的合同2.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同3.以合法形式掩蓋非法目的的合同4.損害社會(huì)公共利益的合同5.違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同1.重大誤解2.顯失公平3.欺詐脅迫4.乘人之危【例題·單選題】（2010 年真題）根據(jù)合同法的規(guī)定，下列合同中，屬于無效合同的是（）。A.一方因重大誤解而訂立的合同B.雙方協(xié)商一致訂立的顯失公平的合同C.雙方協(xié)商一致訂立的掩蓋非法目的的合同D.一方以欺詐手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同答疑編號 2455020405【正確答案】 C【答案解析】參見教

42、材 P34-36，A 重大誤解， B 顯失公平， D 欺詐均屬可變更可撤銷合同。4.4 效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別（三大區(qū)別） 區(qū)別一：合同性質(zhì)不同可撤銷合同屬于有效合同，在未被撤銷前有約束力效力待定合同是未發(fā)生效力的合同，能否轉(zhuǎn)化，要看事后的確認(rèn) 區(qū)別二：合同的效力不同可撤銷合同被撤銷后，合同 自始無效 ，未撤銷一直具有效力效力待定合同在被權(quán)利人確認(rèn)之前是無效合同， 在權(quán)利人確認(rèn)之后是有效合同 區(qū)別三：形成的原因不同可撤銷合同的法定原因是重大誤解、顯失公平、 欺詐、脅迫和乘人之危效力待定合同的原因主要是當(dāng)事人（主體） 不具備簽訂此合同的相應(yīng)的權(quán)利【例題· 多選題】（2009 年

43、真題）下列合同中，屬于效力待定合同的有 （）。A.與限制民事行為能力人訂立的合同B.因重大誤解訂立的合同C.與無代理權(quán)人訂立的合同D.與行政法人單位訂立的合同E.與超越權(quán)限的法定代表人訂立的合同答疑編號 2455020406【正確答案】 ACE【答案解析】參見教材P33。B 屬于可變更可撤銷合同。4.5 無效合同與可變更可撤銷合同的區(qū)別 無效合同是絕對無效 可變更可撤銷合同必須經(jīng)當(dāng)事人行使撤銷權(quán)才可成為無效合同，或繼續(xù)執(zhí)行，或變更 當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)不得主動(dòng)判定合同效力5.變更情況對合同效力的影響（三種情況） 當(dāng)事人名稱或法定代表人名稱變更不影響合同的效

44、力 當(dāng)事人合并合并后的新法人繼承原合同的權(quán)利義務(wù)，合同仍然有效 當(dāng)事人分立分立當(dāng)事人及時(shí)通知對方，可重新協(xié)商合同履行方式未告知對方或?qū)Ψ讲煌猓?原合同權(quán)利義務(wù)由分立后的法人或組織承擔(dān)連帶責(zé)任【知識擴(kuò)充】連帶債務(wù)的特點(diǎn) 連帶債務(wù)人每一方都有清償全部債務(wù)的義務(wù) 債權(quán)人可以向任一債務(wù)人要求任意比例的債務(wù) 連帶債務(wù)人在履行了全部債務(wù)后，其它債務(wù)人與債權(quán)人的債務(wù)關(guān)系結(jié)束 履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其它債務(wù)人追償監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)建設(shè)工程合同管理基礎(chǔ)班（）第四節(jié)合同履行、變更和轉(zhuǎn)讓1.合同履行2.合同重要條款約定不明的處理3.合同條款不明的具體履行原則4.抗辯權(quán)5.合同不當(dāng)履行的處理6

45、.合同的變更7.合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移8.合同的轉(zhuǎn)讓1.合同履行 合同履行的概念指合同當(dāng)事人全面履行各自義務(wù)， 實(shí)現(xiàn)各自權(quán)利， 使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為合同履行以有效合同為前提和依據(jù) 合同履行的原則全面履行原則誠實(shí)信用原則2.合同重要條款約定不明的處理2.1 合同重要條款不明確的一般處理順序2.2 質(zhì)量要求不明確的處理2.3 價(jià)款或報(bào)酬不明確的處理2.4 履行地點(diǎn)不明確的處理2.5 履行期限不明確的處理2.6 履行方式不明確的處理2.7 履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的處理2.8 合同價(jià)格變動(dòng)的處理2.1 合同重要條款不明確的一般處理順序（依次三步曲） 補(bǔ)充協(xié)議 合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣 履行原則2.2 質(zhì)量要求不明確 按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行 沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 建設(shè)工程合同質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不能低于國家標(biāo)準(zhǔn)2.3 價(jià)款或報(bào)酬不明確 一般商品，執(zhí)行訂立 合同時(shí)合同履行