2018商法形成性考核冊電大

1、商法形成性考核冊（供參考）商法作業(yè)1單項選擇1-5:C C A C B 6-10:B A B A C多項選擇1：ABC 2:AC 3:ACD 4:ABD 5:BC6:AB 7:ACD 8:ABD 9:AB 10:BCD股東派生訴訟股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護股東的合法權(quán)益有重要的意義，中國在新修訂的公司法中規(guī)定了該制度。追索權(quán)追索權(quán)，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現(xiàn)時，持票人得請求其前

2、手償還匯票金額及有關(guān)損失和費用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時，法律賦子持票人對票據(jù)債務(wù)人進行追償?shù)臋?quán)利。其是用彌補付款請求權(quán)對保護持票人票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。追索權(quán)，是指持票人在匯票到期未獲付款，到期前未獲承兌或其他法定原因發(fā)生時，在采取保全權(quán)利行為之后，能夠請求前手或其他票據(jù)債務(wù)人償還票據(jù)金額以及相關(guān)損失的票據(jù)權(quán)利，是法律上為補充付款請求權(quán)而設(shè)定的第二次請求權(quán)。別除權(quán)是指債權(quán)人因債設(shè)有擔(dān)保物而就債務(wù)人特定財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的單獨、優(yōu)先受償權(quán)利。我國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)第32條就此規(guī)定：“破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享

3、有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。民事訴訟法第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”第203條也規(guī)定：“已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。此項權(quán)利在破產(chǎn)法理論上即稱之為別除權(quán)。它是由破產(chǎn)人特定財產(chǎn)上已存在的擔(dān)保物權(quán)之排他性優(yōu)先效力沿襲而來，并非破產(chǎn)法所制設(shè)，別除權(quán)的名稱乃是針對這種權(quán)利在破產(chǎn)程序中行使的特點而命名的。注冊資本是指合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額,是合營各方已經(jīng)繳納的或合營者承諾一定要繳納的出資額的總和。我國法律、法規(guī)規(guī)定，合營企業(yè)成立之前必須在合營企業(yè)合同、章程中明確企業(yè)的注冊資本，合營各方的出資額、出資比例

4、、利潤分配和虧損分擔(dān)的比例，并向登記機構(gòu)登記。問答題：有限合伙與普通合伙的區(qū)別（自行縮減）一、普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的區(qū)別1、普通合伙企業(yè)的所有出資人都必須對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即合伙人全部為普通合伙人;而有限合伙企業(yè)中一部分出資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，一部分出資人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任(有限合伙企業(yè)只有一個普通合伙人時)或無限連帶責(zé)任(有限合伙企業(yè)中有兩個或以上普通合伙人)2、普通合伙企業(yè)的投資人數(shù)為二人以上，即對投資人數(shù)沒有上限規(guī)定;而有限合伙企業(yè)的投資人數(shù)為二人以上五十人以下且至少有一個普通合伙人3、普通合伙企業(yè)的合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。當(dāng)然，根據(jù)合伙

5、協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人決定，可委托一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù);而有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不得執(zhí)行合伙企業(yè)中的事務(wù)。4、普通合伙企業(yè)的出資人不得在合伙協(xié)議中約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)企業(yè)的全部虧損;而有限合伙企業(yè)根據(jù)合伙協(xié)議的約定可以將全部利潤分配給部分合伙人。但不得約定企業(yè)全部虧損由部分合伙人承擔(dān)。5、普通合伙人不得自營或與他人合作經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);有限合伙人可自營或與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除合伙協(xié)議另有約定的除外。6、普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易，但合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人一致同意的除外;有限合伙人可以與合伙企業(yè)進行交

6、易，當(dāng)然，合伙協(xié)議約定不能進行交易的除外。7、普通合伙企業(yè)的合伙人以其出資份額出資，須經(jīng)全體合伙人一致同意，否則其出資行為無效;有限合伙人可將出資份額出資，但合伙協(xié)議約定有限合伙人不能以其出資份額出資除外。二、有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定上可以作如下的區(qū)分(1)對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方面根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?？梢钥闯觯胀ê匣锶藢ζ髽I(yè)債務(wù)的承擔(dān)范圍要大于有限合伙人。(2)與本企業(yè)交易方面根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通

7、合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允許有限合伙人與本企業(yè)進行交易。(3)在競業(yè)禁止方面根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。可以看出，法律允許有限合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。(4)在財產(chǎn)份額出質(zhì)方面根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。(5)在財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面根據(jù)規(guī)定，

8、除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意;而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢钥闯?，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉(zhuǎn)讓時，僅需要按照規(guī)定進行“通知”。(6)在出資方面根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資;而有限合伙人不得以勞務(wù)出資。五、案例題（缺）商法作業(yè)1單項選擇1-5:D D A C A 6-

9、10:D D C A D多項選擇1：AC 2:ABC 3:BC 4:BD 5:AD6:AC 7:BC 8:ABC 9:CD 10:ABC上市公司收購上市公司收購是指收購人通過法定方式，取得上市公司一定比例的發(fā)行在外的股份，以實現(xiàn)對該上市公司控股或者合并的行為。它是公司并購的一種重要形式，也是實現(xiàn)公司間兼并控制的重要手段。在公司收購過程中，采取主動的一方稱為收購人，而被動的一方則稱為被收購公司或目標公司。上市公司收購在各國證券法中的含義各不相同，一般有廣義和狹義之分。狹義的上市公司收購即要約收購，是指收購方通過向目標公司股東發(fā)出收購要約的方式購買該公司的有表決權(quán)證券的行為；廣義的上市公司收購，除

10、要約收購以外，還包括協(xié)議收購，即收購方通過與目標公司的股票持有人達成收購協(xié)議的方式進行收購。有限合伙有限合伙是一種類似于普通合伙的合伙企業(yè)，只是除了“普通合伙人”之外有限合伙還可以包括“有限合伙人”。有限合伙與有限責(zé)任合伙性質(zhì)不同，有限責(zé)任合伙里所有合伙人都是有限責(zé)任。有限合伙制度源于英美法系，它是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，在經(jīng)濟活動中發(fā)揮著靈活高效的作用。股權(quán)股權(quán)是有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股東對公司享有的人身和財產(chǎn)權(quán)益的一種綜合性權(quán)利。即股權(quán)是股東基于其股東資格而享有的，從公司獲得經(jīng)濟利益，并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。股權(quán)是股東在初創(chuàng)公司中的投資份額，即股權(quán)比例，股權(quán)

11、比例的大小，直接影響股東對公司的話語權(quán)和控制權(quán)，也是股東分紅比例的依據(jù)。保險金額所謂保險金額，是指一個保險合同項下保險公司承擔(dān)賠償或給付保險金責(zé)任的最高限額，即投保人對保險標的的實際投保金額；同時又是保險公司收取保險費的計算基礎(chǔ)。四、問答題：什么是追索權(quán)？行駛追索權(quán)的要件是什么？追索權(quán)，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現(xiàn)時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關(guān)損失和費用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時，法律賦予持票人對票據(jù)債務(wù)人進行追償?shù)臋?quán)利。其是用彌補付款請求權(quán)對保護持票人票據(jù)權(quán)利的實現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。行使形式要件1.由當(dāng)事人出具的

12、合法證明；2.由有關(guān)機關(guān)出具的合法證明；3.有關(guān)司法文書及處罰決定。票據(jù)法規(guī)定的有關(guān)機關(guān)出具的證明主要包括：1.醫(yī)院或有關(guān)單位出具的承兌人、付款人死亡的證明；2.司法機關(guān)出具的承兌人、付款人逃匿的證明；3.公證機關(guān)出具的具有拒絕證明效力的文書。行使實質(zhì)要件表現(xiàn)為持票人的提示請求受到拒絕，包括提示承兌受到拒絕和提示付款受到拒絕。構(gòu)成追索權(quán)的拒絕應(yīng)符合：1.持票人所提示的票據(jù)，必須在形式上為有效的票據(jù)；2.持票人必須依法進行提示；3.經(jīng)持票人依法提示，未獲得承兌或未獲得付款。在追索權(quán)行使的實質(zhì)要件：是被追索人履行追索義務(wù)，向追索人償還了票據(jù)債務(wù)，并依法收回原票據(jù)，從而使自己重新具有了持票人的地位。

13、五、案例題（1）不正確，溢價發(fā)行款只能作為資本公積，不能用于股利分配。（2）不對，應(yīng)先把盈利人民幣0.1億元用于彌補虧損。（3）充分，因為其法定公積金已經(jīng)超過了公司注冊資本50%。（4）不能，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。商法作業(yè)3單項選擇1-5:A A C D D 6-10:B D D A B多項選擇1：AC 2:ABC D 3:ABC 4:AB 5:BCD6:CD 7:AB 8:BCD 9:ABC 10:CD保險合同保險合同是投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同除了具有一般合同的雙務(wù)有償性質(zhì)以及諾成合同的特征外，還具有如下法律特征

14、:(1)保險合同是不要式合同。(2)保險合同是附合合同。(3)保險合同是射幸合同。累積投票制 累積投票制是股東實行選舉權(quán)的形式之一。是指在公司的選舉會上，實行每個股份持有者按其有表決權(quán)的股份數(shù)與被選人數(shù)的乘積為其應(yīng)有的選舉權(quán)力，選舉者可以將這一定數(shù)的權(quán)力進行集中或分散投票的選舉辦法。代位求償權(quán) 代位求償權(quán)是保險常用名詞。保險人在將保險賠款償付被保險人時，被保險人依法轉(zhuǎn)移給保險人的某些權(quán)利。此種權(quán)利僅限于財產(chǎn)保險。保險人的代位求償權(quán)包括兩種： 物上代位。保險人補償保險標的損失后，即取得對該標的的所有權(quán)。物上代位僅存在于保險標的發(fā)生部分損失的情況中。權(quán)利代位。保險標的發(fā)生保險事故而損失，如果根據(jù)法

15、律或有關(guān)規(guī)定應(yīng)由第三者負責(zé)賠償?shù)模ｋU人在先行賠償后，即取得被保險人向第三者索賠的權(quán)利。但這種權(quán)利不能超過保險人賠付的金額。保險人追償?shù)降慕痤~小于或等于賠付金額歸保險人所有，若追回金額大于賠付金額，則超出部分應(yīng)償還給被保險人。合伙事務(wù)執(zhí)行人合伙事務(wù)執(zhí)行人又稱“合伙負責(zé)人”。由全體合伙人選舉，負責(zé)合伙日常事務(wù)執(zhí)行的合伙人。合伙事務(wù)執(zhí)行人的選舉，應(yīng)堅持少數(shù)服從多數(shù)的原則。合伙事務(wù)執(zhí)行人一經(jīng)選任，即為合伙的代理人，沒有正當(dāng)?shù)睦碛刹籣辭職或解任。合伙事務(wù)執(zhí)行人在執(zhí)行業(yè)務(wù)中所產(chǎn)生的法律后果，應(yīng)由合伙和其他合伙人共同承擔(dān)。四、問答題（無）五、案列（略）商法作業(yè)4單項選擇1-5:B C B A B 多項選擇

16、1：AC 2:ABC 3:ABCD 4:ABCD 5:ABD合伙財產(chǎn)份額是指合伙人依照出資數(shù)額或協(xié)議約定的分配比例按份享有合伙企業(yè)財產(chǎn)的利益和分擔(dān)合伙企業(yè)虧損的份額。票據(jù)的無因性票據(jù)的無因性，是對票據(jù)行為外在無因性和票據(jù)行為內(nèi)在無因性的統(tǒng)稱。所謂票據(jù)行為的外在無因性是指票據(jù)行為的效力獨立存在，持票人不負給付原因之舉證責(zé)任。其只要能夠證明票據(jù)債權(quán)債務(wù)的真實成立與存續(xù)，而無須證明自己及前手取得票據(jù)的原因，即可對票據(jù)債務(wù)人行使票據(jù)權(quán)利。所謂票據(jù)行為的內(nèi)在無因性是指產(chǎn)生票據(jù)關(guān)系、引起票據(jù)行為的實質(zhì)原因從票據(jù)行為中抽離，其不構(gòu)成票據(jù)行為的自身內(nèi)容，當(dāng)形成票據(jù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系時，原則上，票據(jù)債務(wù)人不得以基礎(chǔ)關(guān)

17、系所生之抗辯事由對抗票據(jù)債權(quán)的行使。特殊的普通合伙企業(yè)特殊的普通合伙企業(yè)是指以專門知識和技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，這些服務(wù)機構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。例如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)師事務(wù)所、設(shè)計師事務(wù)所等。特殊的普通合伙企業(yè)必須在其企業(yè)名稱中標明“特殊普通合伙”字樣，以區(qū)別于普通合伙企業(yè)。人壽保險人壽保險是人身保險的一種，簡稱壽險，人壽保險：以被保險人的壽命為保險標的，且以被保險人的生存或死亡為給付條件的人身保險。和所有保險業(yè)務(wù)一樣，被保險人將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給保險人，接受保險人的條款并支付保險費。與其他保險不同的是，人壽保險轉(zhuǎn)嫁的是被保險人的生存或者死亡的風(fēng)險。四、問答題（股東派

18、生訴訟制度）（一）股東派生訴訟制度的概念股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。（二）股東派生訴訟制度的確定1、派生訴訟的原告派生訴訟的原告大都是享有派生訴訟提起權(quán)的股東，所不同的是各國公司法對原告股東的資格要求寬嚴不一，具體說來主要體現(xiàn)在持股期間和持股數(shù)量上。中國公司法也將提起派生訴訟的原告限定為有限責(zé)任公司的股東及連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股東。2、派生訴訟的被告派生訴訟的被告是以不當(dāng)行為侵害公司利益而應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任的當(dāng)事人。關(guān)于被告的范圍，各國立法規(guī)定不一，具體來說有兩種立法模式。一種是以美國為代表的立法體例。另一種模式以日本和中國臺灣地區(qū)為代表。3、股東派生訴訟的范圍所謂派生訴訟的范圍事實上包括相互聯(lián)系的兩個方面：一方面即上文所提到的派生訴訟的被告；另一方面即原告可就被告的哪些行為提起訴訟。（三）股東派生訴訟制度的特點（五）股東派生訴訟制度的意義股東派生訴訟制度對于維護公司的整體利益，從而最終保