物權(quán)法(讀書筆記)

1、物權(quán)法（the Law of Real Rights）物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分一、民事權(quán)利體系：（I）人格權(quán)；親屬權(quán)；（3）財產(chǎn)權(quán)；（4）知識產(chǎn)權(quán)；（5）社員權(quán)。 其中，財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)與債權(quán)兩大類。（謝懷栻：論民事權(quán)利體系，載法學(xué)研究 1996年第2期。）二、物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分問題是民法學(xué)的基本問題 ，不僅關(guān)系到整個民法典體系的 構(gòu)建，也關(guān)系到物權(quán)法體系的建構(gòu)問題。 德國民法典區(qū)分物權(quán)和債權(quán)，法國民法 典則未區(qū)分。（注：法國民法典的體系參考法學(xué)階梯的體例，但把訴訟法分離岀去，開創(chuàng)了實體法和程序法分別立法的先河。該法典共2283條，分為三編：第一編人，第二編財產(chǎn)及對于所有權(quán)的各種變更，第三編取得財產(chǎn)的各種

2、方法。德國民法典的編纂深受羅馬法學(xué)說匯纂的影響，從學(xué)理上來看，德國民法典是潘德克頓法學(xué)的產(chǎn)物，該法典共2385條，分為五編：第一編總則，第二編債務(wù)關(guān)系法，第三編物權(quán)法，第四編親屬法，第五編繼承法。）（一）（金可可：債權(quán)物權(quán)區(qū)分說的構(gòu)成要素，載法學(xué)研究20XX年第1期。）財產(chǎn)權(quán)主要包括物權(quán)和債權(quán)，但債權(quán)與物權(quán)無法涵蓋整個財產(chǎn)權(quán)利體系，應(yīng) 該將物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分形式還原為基本要素，并對這些基本要素進行多元化的組 合，形成對財產(chǎn)權(quán)的周延的分類。物權(quán)債權(quán)區(qū)分說之構(gòu)成要素：1、支配權(quán)與請求權(quán)的區(qū)分；2、絕對權(quán)與相對 權(quán)的區(qū)分。物權(quán)為支配權(quán)與絕對權(quán)之結(jié)合體，債權(quán)為請求權(quán)與相對權(quán)之結(jié)合體。 但支配權(quán)、請求權(quán)、

3、絕對權(quán)、相對權(quán)這四種要素之間，可以有四種組合方式：絕 對的支配權(quán)（物權(quán)）、相對的請求權(quán)（債權(quán)）、絕對的請求權(quán)、相對的支配權(quán)。所謂的債權(quán)物權(quán)化現(xiàn)象，無非是這些要素在債權(quán)與物權(quán)之外的其他組合方式（二）（郭棟：論物權(quán)與債權(quán)區(qū)分的機理20XX年第6期。）一個內(nèi)部結(jié)構(gòu)的發(fā)現(xiàn)，載甘肅理論學(xué)刊物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分根源：物權(quán)的外部關(guān)系是顯性的，債權(quán)的外部關(guān)系是隱性 的，而顯性與隱性的劃分在于是否因占有或登記給人帶來“直觀”感受。 “中間 現(xiàn)象”（即所謂的“物權(quán)債權(quán)化”現(xiàn)象和“債權(quán)物權(quán)化”現(xiàn)象）的產(chǎn)生，根源就 在于“直觀”方式的有無。英美法系雙重所有權(quán)雙重所有權(quán)：法律所有權(quán)與衡平所有權(quán)，即普通法上的法律所有權(quán)（le

4、galtitle）與衡平法上的衡平所有權(quán)（equitable title）。普通法上的法律所有權(quán)產(chǎn)生于西方封建制度下土地的層層分封制度，這種所有權(quán)是一種具體的、相對的所有，而不具有大陸法上所有權(quán)的終極性和封閉性特 點。衡平法所保護的衡平所有權(quán)是一種“表明了在財產(chǎn)上具有受益權(quán)益,并使其 持有者有權(quán)利取得正式的法律所有權(quán)的產(chǎn)權(quán)”。在英美人的觀念中，衡平法（equity） 并不是法,而僅僅是一套道德格言的訓(xùn)誡，它與普通法不在一個層面上，而是對后 者起著補充（實則是糾正）作用的超越法律之外的一種力量。物權(quán)請求權(quán)一、物權(quán)四效力說物權(quán)的效力包括四種：排他效力、優(yōu)先效力、追及效力和物上請求權(quán)效力。物權(quán)請求權(quán)

5、是一種獨立的請求權(quán)，為什么還要作為物權(quán)效力的一種？（姚瑞 光：民法物權(quán)論，9頁，臺北，自版，1988。）二、物權(quán)保護的方法（物權(quán)確認(rèn)請求權(quán)侵權(quán)請求權(quán)（債權(quán)請求權(quán)）：損害賠償不動產(chǎn)善意取得制度與公示公信原則公信力是不動產(chǎn)善意取得的理論來源。所謂善意，就是指基于對動產(chǎn)占有和 不動產(chǎn)登記的信賴而從事交易行為。善意取得更有利于保護真正權(quán)利人的利益，實現(xiàn)真正權(quán)利人和善意第三人的 利益平衡，這是因為：公信力不問第三人是否為善意，若第三人知道登記錯誤而 仍為交易，不利于真正權(quán)利人的利益保護。善意取得制度就在于保護善意、否定 惡意。善意的證明責(zé)任在哪一方？推定善意，第三人不承擔(dān)舉證責(zé)任。善意取得的性質(zhì)：原始取

6、得or繼受取得？原始取得和繼受取得的區(qū)分實益 在于受讓人不能取得大于原權(quán)利人的所有權(quán)。對贓物是否適用善意取得？區(qū)分占有委托物和占有脫離物（為什么）。民法通則若干問題的意見第89條明確規(guī)定了共同共有財產(chǎn)的善意取得，“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利， 承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存 續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償 取得該財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護第三人的合法權(quán)益，對其他共有人的損失，由擅自處分 共有財產(chǎn)的人賠償?！保盍⑿拢汗餐灿胁粍赢a(chǎn)交易中的善意取得，載法學(xué) 研究1997年第4期。）物權(quán)變動模式1、意思主義（法國、日本）：債權(quán)意思（1）物權(quán)形式主義（德國）：

7、債權(quán)意思+物權(quán)變動意思+登記或交付2、形式主義（2）債權(quán)形式主義（奧地利）：債權(quán)意思+登記或交付我國：以債權(quán)形式主義為原則、以公示對抗主義為例外的二元物權(quán)變動模式例外的具體情況如下：1、原則上動產(chǎn)交付，例外情況下未登記不能對抗第三人，即登記對抗主義。（1）所有權(quán)上，第24條：“船舶、航空器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn) 讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”（2）抵押權(quán)上，第188條：“以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、 航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同 生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！钡?89條第1款：“企業(yè)、個體 工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)

8、經(jīng)營者以本法第一百八一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。 抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登 記，不得對抗善意第三人。”特別需要注意的是第189條第2款的特殊規(guī)定：“依照本法第一百八十一條 規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受 人?！币簿褪钦f，此種抵押即使登記也不能發(fā)生完全的抵押權(quán)效力。這不能不說 是我國物權(quán)法上極特殊的登記規(guī)則。2、原則上不動產(chǎn)登記，例外情況有兩種：（1）登記對抗主義。第129條土地承包經(jīng)營權(quán)的變更，第158條地役權(quán)的設(shè) 立，第169條已經(jīng)登記的地役權(quán)的變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅。（2）不經(jīng)登記就能發(fā)生物權(quán)變動的完全效力

9、。第 9條第2款：“依法屬于國 家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記”，第127條土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立。此 外第153條規(guī)定：“宅基地使用權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓，適用土地管理法等法律 和國家有關(guān)規(guī)定?！倍勒掌渌梢?guī)定，宅基地使用權(quán)的取得無需登記，變更 采登記對抗主義，未經(jīng)登記不能對抗第三人。3、權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立，采登記生效主義。權(quán)利質(zhì)權(quán)的登記集中體現(xiàn)在物權(quán)法第 224、226、227、228條的規(guī)定上。 以基金份額、股權(quán)、應(yīng)收賬款、注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中 的財產(chǎn)權(quán)、沒有權(quán)利憑證的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì) 的，質(zhì)權(quán)均在登記時成立。注：法國不動產(chǎn)登記對抗主義

10、（于海涌：法國不動產(chǎn)登記對抗主義中的利益平衡一兼論我國物權(quán)立法中不動產(chǎn)物權(quán)變動模式之選擇，法學(xué)20XX年第2期。）1、登記對抗主義中交易當(dāng)事人之間的利益平衡（1）不動產(chǎn)的留置權(quán)。如果買受人不支付或者不能支付標(biāo)的物的價金，出賣人即可享有留置權(quán)，不再承擔(dān)交付標(biāo)的物之義務(wù)。（2）不動產(chǎn)的特別優(yōu)先權(quán)。法國民法典第2103條規(guī)定,出賣人關(guān)于不動產(chǎn)價 金的受償,就其出賣的不動產(chǎn)享有不動產(chǎn)的特別優(yōu)先權(quán)；如有連續(xù)數(shù)次買賣而其價金的全部或部分尚未清償時，第一出賣人優(yōu)先于第二出賣人，第二出賣人優(yōu)先 于第三出賣人，依次類推。這種特別優(yōu)先權(quán)實際上就是一種法定擔(dān)保，它是建立在 增值觀念之上的制度設(shè)計。優(yōu)先權(quán)需要登記。（

11、3）解除訴權(quán)。即如果買受人不支付價金,出賣人享有請求解除買賣的權(quán)利。解 除訴權(quán)的行使必須以優(yōu)先權(quán)的存在為前提，目的在于保護已經(jīng)對不動產(chǎn)取得權(quán)利 并已經(jīng)進行了公告的第三人的利益。2、登記對抗主義中維護第三人利益的措施維護不動產(chǎn)交易安全的主要制度保障就是不動產(chǎn)的公示對抗主義。法國針對不動產(chǎn)公示制度采取了一系列措施。（1）擴大不動產(chǎn)公示的范圍（2）促使權(quán)利人進行連續(xù)公示（3）加重登記員的責(zé)任（4）強化不動產(chǎn)公示的檢索功能郭明瑞：物權(quán)登記應(yīng)采對抗效力的幾點理由，法學(xué)雜志20XX年第4期。預(yù)告登記德國民法典第883條第1款規(guī)定了 “預(yù)告登記的本質(zhì)”。姚尼希民法評 注據(jù)此得出了預(yù)告登記的概念：“預(yù)告登記保

12、障了一項針對物權(quán)變動的債權(quán)請 求權(quán)更確切地說，是針對不動產(chǎn)上或不動產(chǎn)權(quán)利上的可登記物權(quán)的設(shè)定、消滅、內(nèi)容及范圍變更?！倍A(yù)告登記的特征則在于“其授予某項針對物權(quán)變動 的債權(quán)請求權(quán)以顯著的物權(quán)效力”。添附制度添附制度作為一種取得所有權(quán)的方法，為羅馬法以來的各國物權(quán)法所公認(rèn)。 我國物權(quán)法未作規(guī)定。制度功能：主要用來解決權(quán)利的歸屬問題。例如：在加工承攬場合，雙方當(dāng)事人往往通過合同對標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬作出了約定。但是，在雙方當(dāng)事人對標(biāo)的物的歸屬沒有作出約定的情況下，如何確定標(biāo)的物的歸屬，則是添附制度所要解決的問題。因此，加工承攬不能代替添附。 添附物所有權(quán)歸屬的確定規(guī)貝9（重點）國家所有權(quán)的客體范圍1、專屬客體：礦藏、水流、海域；城市的土地；無線電頻譜資源；國防資產(chǎn)