合同簽訂技巧及履約風險防范

1、合同簽訂技巧及履約風險防范一、合同簽訂技巧（一）簽訂前對合作對象的調(diào)查了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。主體資格方面應當查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。特殊的行業(yè)還要看相關(guān)的從業(yè)資格證書以及資格證書是否經(jīng)過年檢。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復印件等證件，有的企業(yè)因不參加年檢已被相關(guān)部門吊銷營業(yè)執(zhí)照或從業(yè)資格，如果稍一疏忽，就可能掉進陷阱，甚至出現(xiàn)合同無效的后果。1、了解合作方的基本情況（1）合作方是法人或其他組織在簽訂合同時，應當審查其是否具備簽訂合同的主體資格，如企業(yè)各部/科/處/室等是

2、不具備主體資格，不能簽約的，如果簽訂了這樣的合同可能會因為主體不適格而被認定無效；而企業(yè)的分支機構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應看其是否具有對外開展業(yè)務資格(是否有授權(quán))？是否有非法人營業(yè)執(zhí)照？如果有授權(quán)或非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格，對分公司、分廠、辦事處的審查?？疾旌贤喠Ψ降馁Y格能力可以從如下方面著手：營業(yè)執(zhí)照。核對對方營業(yè)執(zhí)照，及其核定的經(jīng)營范圍，查看其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營期限、注冊資本，是否年檢（每年3月1日6月30日），保留其營業(yè)執(zhí)照復印件（一定）。稅務登記證。稅務登記證是稅務機關(guān)核發(fā)給企業(yè)的進行經(jīng)營活動的憑證，企業(yè)要想從事經(jīng)營活動除依法應當取得營業(yè)執(zhí)照外，還應當取得稅務登記

3、證。稅務登記證不僅是判斷合同對方能否為企業(yè)開具發(fā)票的憑據(jù)，也是驗定其開具的發(fā)票是否有效的依據(jù)。資質(zhì)證書。資質(zhì)證書是國家授予企業(yè)從事某種生產(chǎn)經(jīng)營活動的資格證書。諸如機械制造業(yè)的壓力容器生產(chǎn)許可證，建筑行業(yè)的建筑企業(yè)資質(zhì)證書，藥品生產(chǎn)企業(yè)的藥品生產(chǎn)許可證等，均為企業(yè)的資質(zhì)證書。（2）合作方是自然人如果合作方是個人，是否具備完全的民事行為能力，在此情況下可以要求其提供身份證、詳細的家庭地址、聯(lián)系方法及個人的其他情況，方便于在必要時對其進行實地的考察和確認。2、調(diào)查合作方有無簽約資格（主體資格）（1）對法定代表人的審查；（2）對法人的工作人員的審查；（3）對委托代理人的審查：a.是否有授權(quán)委托書（載明

4、姓名/名稱、代理事項、代理權(quán)限、期限、簽名、蓋章）； b.是否在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)簽訂合同；c.是否以合同當事人的名義簽訂合同。3、調(diào)查合作方的資信能力盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查。調(diào)查事項：信譽；能力；資本；擔保；條件；事業(yè)的連續(xù)性。 簽訂合同前的資信調(diào)查的方式一般包括如下幾種：（1）利用政府管理部門及相關(guān)社會團體協(xié)會組織的網(wǎng)站(或其他方式)進行資信信息調(diào)查與核實。主要有工商、稅務、質(zhì)量檢驗檢疫、海關(guān)、衛(wèi)生、環(huán)保、勞動保障、司法、協(xié)會等部門機構(gòu)。（2）利用宣傳媒體的報道進行資信信息收集和核實。主要有廣播、電視、報紙、雜志、行業(yè)內(nèi)參、相關(guān)出版物、戶外廣告

5、等。（3）利用企業(yè)參與的市場經(jīng)營活動進行信息收集與核實。主要有各種展示展銷活動及相關(guān)印刷品介紹等。（4）與相關(guān)服務機構(gòu)合作進行信息收集與核實。主要有金融機構(gòu)、信用管理服務機構(gòu)、擔保機構(gòu)，以及信息咨詢等各類中介服務機構(gòu)等。（5）與企業(yè)正面接觸，直接現(xiàn)場資信調(diào)查。（6）與企業(yè)非正面接觸，與該企業(yè)臨近住家、地區(qū)管理者、該企業(yè)的客商戶進行側(cè)面調(diào)查。（二）合同各主要條款的審查我們主張，一切合同都應當采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌。大家也許要說了：我不是學法律的，也不是整天和文字打交道，要求我把合同訂得如此完美，這個標準

6、是不是太高了。我們認為，只要掌握一定的法律知識，充分結(jié)合自身的經(jīng)營特點，不斷地總結(jié)經(jīng)驗，加上認真負責的態(tài)度，在座的每一個人都可以把合同訂好。1、規(guī)格條款對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯。案例：某太陽能設備公司，為深圳某公司安裝太陽能中央熱水系統(tǒng)工程。其中空氣熱泵輔助系統(tǒng)標明“五星牌（美國谷輪壓縮機，不銹鋼外殼）”。但是實際使用的是艾默生環(huán)境優(yōu)化技術(shù)（蘇州）有限公司產(chǎn)品，該公司為美國艾默生旗下谷輪公司等投資，使用美國谷輪商標，并經(jīng)過國家強制性產(chǎn)品認證和質(zhì)量管理體系認證。但深圳公司認為應為美國原裝貨，不

7、予付款。實際客戶也知道如此報價是不可能買到原裝貨的。這就屬于約定不明確的問題，被客戶抓住不放，導致催收貨款難。2、質(zhì)量標準條款在質(zhì)量條款中：（1）要約定質(zhì)量的達標標準；（2）約定質(zhì)量檢驗期限。在實踐中應學會在檢驗期及時檢查產(chǎn)品的質(zhì)量，是否符合標準，以防給自己造成損失。案例：天虹公司生產(chǎn)Z型鋼，Z型鋼可以用A、B兩種標準制造。客戶明確指出Z型鋼的指標必須符合B標準，并將B標準做為合同的附件?？墒菢I(yè)務員在合同的產(chǎn)品質(zhì)量標準一欄，填上了A標準。車間也按照A標準生產(chǎn)了該批貨物?？蛻羰肇浐筮M行化驗，發(fā)現(xiàn)各項指標不符，要求天虹公司承擔違約責任。請問：天虹公司主張A標準是經(jīng)過雙方的協(xié)商才寫入合同的，應按A標

8、準供貨。能否得到法院的支持呢？不應得到支持！雙方當時的真實意思就是依附件中約定的標準生產(chǎn)，天虹公司的主張不能成立。3、包裝條款對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。4、交付方式條款（送貨條款）如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關(guān)系到糾紛處理時法院的管轄；（合同管轄確立的原則）如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。當對方更換新的經(jīng)辦人時，應當要求對方提供授權(quán)委托書。案例：福建一公司在東莞承包工程，當事人向該公司在東莞的工地送貨，但是合同中沒

9、有約定送貨地點，當事人的送貨單和對方的收料單上也都沒有注明送貨的地點。請問糾紛發(fā)生后，當事人應向哪能個法院起訴？當事人向合同履行地東莞工地所在地的法院起訴。但是，法官從書面材料看不出明確的合同履行地。因此，審查后不予在東莞立案，要求到該公司所在地福建立案。由此給當事人帶來了許多的麻煩和經(jīng)濟上的損失。本案例是我所最近接手的一宗案件。經(jīng)我們采取補救措施（建材在東莞市場購買），本案已經(jīng)在東莞立案。如果本案中，雙方?jīng)]有實際履行合同，即當事人還沒有送貨，那么事情的處理就會變得更加地困難。5、價金及付款條款（1）金額的大小寫應當一致，且不能發(fā)生涂改以避免產(chǎn)生岐義；（2）金額中涉及稅金的，應注明稅金的承擔方

10、式；（3）對貨款的支付條件應明確，以降低交易風險；（4）支付的方式應當明確；（5）應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。案例：請說出以下表述的不足之處：A：季付（從什么時間開始） B：甲方收到貨物后付款（收到貨物后幾天付款） C：檢驗合格后付款（何時才檢驗合格） D：結(jié)算期限：月結(jié)30天（何時開始，結(jié)算包括否支付）6、違約責任條款如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款，并大膽提出異議。7、爭議處理條款約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。只有以下五個地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：原告所在地

11、；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。約定管轄常見的錯誤有：（1）表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義，如：“如果發(fā)生爭議，可由雙方各所在地法院管轄”；（2）約定由上述五個地方以外的法院管轄；（3）約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級人民法院管轄；（4）約定違反了專屬管轄的規(guī)定。案例：合作雙方對訴訟管轄的約定作了如下的約定：“如果發(fā)生爭議，可由原告所在地法院管轄?！比绯霈F(xiàn)爭議，請問原告應向那個地方的人民法院起訴？本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。理由是，雙方對管轄地約定不明。因為原告在簽訂合同時身份尚未明確。案例：“雙方發(fā)生爭議時可選擇合同履行地符合級別管

12、轄規(guī)定的法院或廣州市仲裁委員會管轄?！奔s定不明確，但是可以作為回避對方級別管轄的無理要求來使用。案例八、某供貨商碰見如下問題：對方不同意選擇供方所在地法院管轄，要求選擇需方所在地法院管轄。經(jīng)處理，去掉管轄條款，改為約定供方所在地為合同履行地。8、對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地完全適用其條款。（三）簽訂時的注意事項1、合作方應加蓋其單位的公章；或者合作方的經(jīng)辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書。（加蓋分公司章是否有效？加蓋部門章是否有效？部門經(jīng)理的簽字是否有效？）2、加蓋的公章應清晰可辨。3、合同文本經(jīng)過修改的，應由雙方在修改過的地方蓋章確認。（兩份文本都作

13、了同樣修改的，也必須蓋章確認。因為可能給違約方篡改合同，混淆事實提供機會）4、爭取取得合作方的營業(yè)執(zhí)照復印件（并加蓋公章）。（四）定金條款定金條款應寫明“定金”字樣，當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。案例九、三江公司和四方公司簽訂標的額為100萬元的合同，合同中約定：“三江公司在合同簽訂的同時，應向四方公司支付定金30萬元?！焙贤炗喓笕炯聪蛩姆焦局Ц读硕ń?0萬元，可是四方公司卻沒有依約向三江公司供貨。請問三江公司已經(jīng)支付的30萬元定金應當如何處理？對于超過百分之二十的部分，可以作為預付款，可以要求

14、返還。（五）簽訂以后1、將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、及時歸檔保管，以免丟失。3、公司應當制定合同管理制度，對合同進行規(guī)范管理。二、合同履行過程中的風險防范我方在送貨的時候，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨物，或者由經(jīng)對方書面授權(quán)的其他人簽收。實踐中，履行過程的風險更多的是來自對方的履約情況。（一）接收支票時應注意的事項對支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實踐中，只要支票是真實有效的，一般都可以接受。接收支票當時應重點審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：1、收款人名稱是否正確；2、書寫是否清楚，字跡是否潦草；3、大小寫的金額是否一致；4

15、、大寫數(shù)字是否正確。請問：“參”和“叁”，哪一個是數(shù)字“3”的正確的漢字大寫？一般的銀行對于這兩個字不會特別注意，但是實踐中有過因此字書寫錯誤而遭退票的案例，應盡量避免這種錯誤）；5、印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰；6、如果是經(jīng)過背書的支票，應審查背書是否連續(xù)；7、有無偽造變造的痕跡。（二）出具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項案例十一：A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司發(fā)票NO123456號壹份，金額5萬元。B公司。張三。2002年12月31日。”請大家指出這張收據(jù)的缺陷。（遺漏的相關(guān)信息：相對應的合同；款項是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營過程中如果對方要求先出

16、發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認書的作用。對于其他的收具也應將有利的相關(guān)信息都包含進去。（三）出貨單（收貨單）上的簽收很多公司交貨后，送貨單經(jīng)常是由對方的業(yè)務員或者經(jīng)理等人員進行簽收，并沒有加蓋公章，這就產(chǎn)生賣方是否完全履行交貨義務的證明問題，因為是個人簽收，對方如果否認簽收人是該公司職員，并且不予承認公司已經(jīng)收取了貨物，會使賣方舉證產(chǎn)生很大困難，除非簽收人同時是該公司登記的法定代表人。避免這個問題的最好方法就是每次交貨時都由對方加蓋公章，或者每次加蓋公章在實際中不可行時，可以在合同中就事先約定買方指定人員簽收即為有效，賣

17、方交貨時就只能直接交由該指定人員簽收，這時對買方也同樣有效。如果還有困難，則應該及時對帳確認，必須這樣做，并形成嚴格的紀律！ 在買方委托代理人代為提貨時，我們作為賣方應當在合同中約定，買方提貨時應當提交的資料（授權(quán)委托書、身份證明等）。（四）履行風險1、刑事詐騙近些年來，犯罪分子利用合同進行詐騙的案件逐年增多，公司在經(jīng)營過程中應當予以注視。刑事詐騙的預防要求業(yè)務人員時刻提防，切記勿貪小便宜。案例十二、甲公司與個體戶乙約定，由甲將貨物送往乙指定的地點，貨到付款。甲公司派業(yè)務員小張押車前往送貨。貨物送到指定地點后，乙熱情地對小張說：“你們老遠趕來，辛苦了，一定很餓了吧？咱們先去吃晚飯，回來咱們再卸

18、貨吧?！毙埡鸵掖蜻^幾次交道，可是仍不太放心。乙見狀又說：“車放在院子里沒事的，你們把車門鎖好，咱們出去的時候把院門也鎖好。這個院子是我的一個好哥們的?，F(xiàn)在院子里也沒有人，很安全的?！毙埡退緳C此時確實也餓了，于是隨同乙到了飯館吃飯去了。席間兩瓶啤酒下肚后，乙說要上洗手間，離席了。小張和司機等了很久沒見乙回席。于是小張打乙的手機，乙說遇到了一幫哥們也在此喝酒，正和哥們在另一個包間喝酒呢，一會兒就回來。兩個半小時過去了，可是乙卻沒有回來。小張和司機回到了放車的院子。發(fā)現(xiàn)，車上的貨物不翼而飛！2、信譽欺詐防范對方先以良好的信譽履行前期小額合同，騙取信任。在履行后期大額合同時拒付貨款。案例十三、甲公

19、司為建筑公司，乙公司材料供應商。雙方是初次合作，約定由乙公司為甲公司供應材料，首批材料合同金額5萬元，第二批材料合同金額是10萬元，甲公司收貨后都立即支付了貨款。隨后與乙公司簽訂了50萬元的供貨合同，并要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鑒于前兩個合同的履行情況，依約向甲公司送貨?？墒羌坠臼盏截浳锖?，再也沒有付款。特別注意長期合作對象的信譽欺詐：一直有著很好的合作關(guān)系，但是近期出現(xiàn)了遲延付款現(xiàn)象，并增加了訂貨量，此時應引起重視。很可能對方出現(xiàn)嚴重資金困難、面臨破產(chǎn)等情況。應盡量到其公司實地考查，不能僅聽其一面之辭。3、第三人代為履行和向第三人履行風險防范第三人代債務人向我方履行的情況下，一般

20、的相當于我方多了一個保障，因此應樂于接受。但是有的時候，債務人會要求將其債務全部轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓后其不再承擔任何責任。這時候應充分了解該第三人的履約能力，不能草率答應。合作方要求我方向第三人履行時，應取得債權(quán)人的書面通知書。案例十四、甲公司的業(yè)務員小李押車送貨給乙公司，路途中，乙公司的經(jīng)辦人打來電話，稱：“我公司的一個客戶急需這批貨，請你把貨直接送到丙公司，收貨員是老張，請你記下他的電話?！庇谑切±罱o丙公司打了電話，丙公司的老張聲稱確有此事。于是小李將貨送到了丙公司，丙公司的老張簽收了貨物。事后甲公司向乙公司索要貨款，可是乙公司卻稱，甲公司沒有給他們送來過該批貨物。并提出要求甲公司承擔違約責

21、任。甲公司只好找丙公司承認此事，可是丙公司早已人去樓空。4、遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以采取中止履行和解除合同的方法來保護我方的權(quán)益。此時必須咨詢律師。三、追收欠款時要樹立良好的證據(jù)意識1、應本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)一旦起了沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。（商以和為貴，以信立）可采取發(fā)律師函的形式進行催收。律師函也不總是最后通牒性質(zhì)的，包括聯(lián)系函等多種形式。2、簽訂還款協(xié)議注意事項在協(xié)議中已應當寫明對方承認的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全

22、部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應加蓋欠款單位的公章。3、通過法律手段來追收（最后，也是最有力的途徑）通過法律手段提起起訴，向?qū)Ψ阶肥涨房畹臅r候，應該注意以下幾個問題。（1）證據(jù) 要有欠條、對帳單、結(jié)算書等債權(quán)憑證，這些證據(jù)也是最有力的證據(jù)。如果沒有這些直接的債權(quán)憑證，就需要合同書、送貨單、訂貨單、入庫單等證據(jù)，這些單據(jù)應有對方加蓋公章或者法定代表人簽字。如果沒有加蓋公章或者法定代表人簽字，對方在法庭上就有可能否認這些單據(jù)。此外，雙方在交易往來中的付款憑證，比如支票等，也是重要的證據(jù)，可以證實雙方之間存在交易關(guān)系。雙方在履行合同過程中形成的會談紀要、往來函等，可能會對原合同有一定的補充或變更，這些證據(jù)都應當注意保存。只要這些證據(jù)可以形成一個完整的證據(jù)鏈，也是非常充分的證據(jù)。如果收集證據(jù)確有困難的，必要時也可以向法院申請證據(jù)保全。（2）財產(chǎn)狀況 起訴前應當詳細了解對方的財產(chǎn)狀況，包括房屋、土地、車輛以及銀行存款等。如果對方有