中國對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

1、東 北 大 學(xué)研 究 生 考 試 試 卷評分考試科目：知識產(chǎn)權(quán)課程編號：09674004 閱 卷 人：姚天沖 考試日期：2014.06.08姓 名：周滿軍學(xué) 號：1480527注 意 事 項(xiàng)1考 前 研 究 生 將 上 述 項(xiàng) 目 填 寫 清 楚2字 跡 要 清 楚，保 持 卷 面 清 潔3交 卷 時(shí) 請 將 本 試 卷 和 題 簽 一 起 上 交東北大學(xué)研究生院淺議中國的技術(shù)相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)IntellectualPropertyProtectionRelatedtoTechnologyinChina周滿軍 作者簡介：周滿軍（1979），男，安徽全椒人，東北大學(xué)工商管理學(xué)院工程碩士在讀。

2、聯(lián)系電話 E-mail: zmanjun7951. QQ:32004202（中國首鋼國際貿(mào)易工程公司海外工程部，北京海淀100082）ZhouManjun（China Shougang International Trade & Engineering Corp., Overseas Engineering, Beijing100082, China）【摘要】中國對技術(shù)的保護(hù)因整體法律系統(tǒng)不完善而廣受非議，許多研究探討中國法律系統(tǒng)與工業(yè)化國際或者國際協(xié)定之間的差距。與發(fā)達(dá)國家相比，中國缺少核心技術(shù)，但這些技術(shù)的擁有者卻在中國面臨嚴(yán)重的盜版問題；中國政府的態(tài)度也

3、比較曖昧。由于內(nèi)部的動力和外部的壓力，中國加強(qiáng)對技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，在立法、執(zhí)法和其他領(lǐng)域邁出的巨大一步并取得了實(shí)質(zhì)的進(jìn)展。但是設(shè)計(jì)出一套合適的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)系統(tǒng)非常復(fù)雜，將不可避免面臨諸多的挑戰(zhàn)。中國必須在經(jīng)濟(jì)發(fā)展和政治考量之間選擇一個(gè)平衡點(diǎn)?！娟P(guān)鍵詞】知識產(chǎn)權(quán)；技術(shù)；保護(hù)；發(fā)展AbstractThe state of protection for technology in China is widely criticized from the point of view of incompleteness of the legal system as a whole. Much resea

4、rch dwells on the gap between the Chinese legal system and that in industrialized countries or international agreements. In comparison with the developed countries, China lacks core technologies. While holders of such technologies encounter serious problems in China, the Chinese government is not in

5、 an enviable position either. Due to the internal impetus and external pressure on China to strengthen protection for technology, China has made a giant stride and made a substantial progress in legislation, enforcement and other areas. However, designing an appropriate system for technology protect

6、ion is so complex that China will unavoidably face many challenges. The reforms to be carried out in China will be based on the balance between economic and political consideration.KeywordsIntellectual Property; Technology;Protection; Development知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)（IPP）已成為在國際商業(yè)系統(tǒng)的主要問題。隨著經(jīng)濟(jì)活動的全球化和國際貿(mào)易的擴(kuò)大，工業(yè)化國家和發(fā)展

7、中國家遇到的知識產(chǎn)權(quán)（IPR）制度的新挑戰(zhàn)。特別是，技術(shù)先進(jìn)的國家在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中由于巨大的既得利益而呼吁采用高保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)樵谑澜绶秶鷥?nèi)絕大部分技術(shù)是這些國家發(fā)明創(chuàng)建的。而對于發(fā)展中國家，卻遇到了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)（IPP）的困境。一方面，他們必須應(yīng)對國際承諾、國內(nèi)經(jīng)濟(jì)改革和外部壓力進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)制度的改革；另一方面，由于知識產(chǎn)權(quán)涉及大量的公共利益，政府將有可能在他們執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)過程中兼顧考慮到本國的社會福利。特別是，保護(hù)技術(shù)是知識產(chǎn)權(quán)系統(tǒng)的核心，技術(shù)對國家和全球的經(jīng)濟(jì)的顯著貢獻(xiàn)早已認(rèn)識。保護(hù)技術(shù)程度包括立法，執(zhí)法和其他等因素將直接影響技術(shù)的轉(zhuǎn)移、貿(mào)易的流動以及外商的直接投資（FDI）、研究與開

8、發(fā)（R&D） R & D: Reserch and Development, 研究與發(fā)展和其他商業(yè)活動。因?yàn)檫@些活動往往伴隨著從工業(yè)化國家向發(fā)展中國家的跨國技術(shù)流，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平也成為技術(shù)持有者主要關(guān)注的問題。中國，由于其巨大的市場和高新技術(shù)的不足，是一個(gè)很有前途的和有利可圖的海外市場技術(shù)持有者擴(kuò)張的首選目的地。然而，盡管中國已成功加入WTO，受貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定（TRIPS） TRIPS：Trade-Related Aspectes of Intellectual Property Rights,與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議，簡稱TRIPS約束，在中國知識產(chǎn)權(quán)制度的不完善，

9、不能滿足工業(yè)化國家和他們的技術(shù)持有者的要求。因此，它成為涉及技術(shù)的國際商業(yè)活動中的主要障礙。此外，國內(nèi)一些行業(yè)的發(fā)展也刺激著知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的改革。1. 在全球經(jīng)濟(jì)和中國經(jīng)濟(jì)中技術(shù)的作用隨著全球經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，技術(shù)已經(jīng)成為生產(chǎn)和交易中不可或缺的一部分。一方面，技術(shù)提高的生產(chǎn)效率從而產(chǎn)生了更多的利潤。尤其在許多的工業(yè)國家，經(jīng)濟(jì)的增長主要取決于技術(shù)的發(fā)展。例如，在近幾年在美國、日本、德國和英國的GDP增長率與創(chuàng)新的能力、國內(nèi)技術(shù)水平和研發(fā)投資比率保持一致。見表1-1表1-1發(fā)達(dá)國家GDP,高科技出口和研發(fā)投資比GDP(單位金額：十億美元)制造出口中的高科技出口百分比(%)GDP中研發(fā)投資百分比199990

10、19952000美國5750.00 7340.00 9810.00 32.330.233.22.772.52.69日本3050.00 5290.00 4770.00 23.82628.13.032.872.98英國990.00 1130.00 1430.00 23.126.1312.21.982.2法國1220.00 1550.00 1310.00 15.91923.92.382.322.15德國1690.00 2460.00 1870.00 11.613.117.62.722.272.48來源: 世界發(fā)展指數(shù)數(shù)據(jù)庫 世行2002其中，專利申請的數(shù)量和高科技出口占總制造出口的比率作為兩個(gè)重要的

11、指標(biāo)來評估國家的創(chuàng)新能力和國內(nèi)的技術(shù)水平，在發(fā)達(dá)國家GDP增長和技術(shù)的水平明顯關(guān)聯(lián)了起來。另外該表還顯示了，從長遠(yuǎn)來看，國家的經(jīng)濟(jì)增長和國際世界中低位取決于技術(shù)的競爭力。另一方面，技術(shù)已經(jīng)變得越來越重要并且已經(jīng)在國際貿(mào)易中成為了商品。在國家的商業(yè)實(shí)踐中，除了純技術(shù)貿(mào)易外，高科技產(chǎn)品的貿(mào)易（在產(chǎn)品中綜合的各種高薪技術(shù)的商品）給一些國家?guī)Я司薮蟮慕?jīng)濟(jì)效益。利潤，聯(lián)合國的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示雖然全球技術(shù)貿(mào)易額在20世紀(jì)60年代只有27億美元，到了80年代增長到了400億美元，而到了90年代超過1000億美元。同時(shí)技術(shù)的貿(mào)易伴隨著資本的流動。典型的形式就是外商直接投資（FDI),那樣的話技術(shù)就像有形資產(chǎn)一樣進(jìn)

12、行轉(zhuǎn)讓，有時(shí)候研發(fā)設(shè)施和高科技裝備也作為轉(zhuǎn)讓的一種形式。1.至于中國的經(jīng)濟(jì)，技術(shù)已經(jīng)占據(jù)的主要的角色，雖然技術(shù)的水平遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家。首先技術(shù)的角色可以通過中國的外貿(mào)額的表現(xiàn)來判斷。眾所周知，長期以來，中國的GDP中國際貿(mào)易占據(jù)了很高的比例，對中國的經(jīng)濟(jì)增長起到了非常明顯和關(guān)鍵的作用。然而，在知識經(jīng)濟(jì)的年代，國際貿(mào)易的結(jié)構(gòu)在逐漸的變化。換句話說，目前技術(shù)密集型產(chǎn)品比勞動密集型產(chǎn)品具有更多的價(jià)值。幸運(yùn)的是，中國已經(jīng)認(rèn)識到技術(shù)密集型產(chǎn)品的貿(mào)易不僅會帶來更多的利潤而且會刺激本國相關(guān)工業(yè)的發(fā)展。因此，中國政府對技術(shù)密集型產(chǎn)品的進(jìn)出口更加關(guān)切。圖1-2顯示的是近些年中國進(jìn)口高科技產(chǎn)品的比例，顯示了貿(mào)易的趨

13、勢并且在中國經(jīng)濟(jì)中顯示出越來越重要的角色。圖1-2中國高科技產(chǎn)品進(jìn)口的比例MOSE其次，中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)可以通過技術(shù)流入帶動的外商直接投資（FDI）的方式實(shí)現(xiàn)。目前，中國政府的主要目標(biāo)就是逐步實(shí)現(xiàn)中國國內(nèi)工業(yè)結(jié)構(gòu)形式的改革-從勞動密集型企業(yè)到技術(shù)密集型和資本密集型企業(yè)的轉(zhuǎn)變。而且外資的高科技產(chǎn)業(yè)的投資可以刺激技術(shù)密集型生產(chǎn)，這與政府的目標(biāo)完全一致。2. 技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的決定因素和中國當(dāng)前的狀態(tài)在國家之間IPP存在不一致的一個(gè)原因就是IPP不能單純的從法律角度來看。如何選在最佳的IPP系統(tǒng)是非常復(fù)雜的問題，因?yàn)镮PP的決定因素是存在多種復(fù)雜的形態(tài)，各個(gè)國家對知識產(chǎn)權(quán)的態(tài)度也是不一樣的。大概上

14、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系取決于經(jīng)濟(jì)、科學(xué)和技術(shù)的能力2.吉那爾特和帕克（GinarteandPark）3同時(shí)也發(fā)現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)程度也技術(shù)的水平、市場的開放度和其他國家的知識產(chǎn)權(quán)力度也密切相關(guān)。因此國家必須面對政治和經(jīng)濟(jì)的考量必須面對國內(nèi)的呼聲和國際的壓力來決定知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平在國內(nèi)的層面，主要有兩個(gè)主要因素影響著技術(shù)相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。首先，國內(nèi)的工業(yè)有保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)利益的動力來要求政府加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。這些工業(yè)趨向于高科技企業(yè)而且產(chǎn)品容易受到簡單復(fù)制。典型的例子就是在美國的制藥企業(yè)、計(jì)算機(jī)業(yè)和動漫產(chǎn)業(yè)。不幸的是，在中國，涉及高科技行業(yè)的發(fā)展尚處于起步階段。雖然中國近些年來，一致保持著很高的

15、經(jīng)濟(jì)增長速度，但是缺少高科技是不可否認(rèn)的事實(shí)，從現(xiàn)實(shí)的反應(yīng)來看，就是中國基本上靠進(jìn)口來解決技術(shù)的稀缺問題，最多的是勞動密集型產(chǎn)品的出口，而在研發(fā)方面的投資非常有限。因此目前中國經(jīng)濟(jì)的狀態(tài)就決定著中國國內(nèi)呼吁知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度必定非常的弱。第二個(gè)事實(shí)就是國家的民主的狀態(tài)。在高民主社會中，人們更傾向具有強(qiáng)烈的知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)同度，例如，在西方社會，對于知識產(chǎn)權(quán)的尊重很長時(shí)間已經(jīng)被視為關(guān)鍵的基礎(chǔ)。另外，有可能在民主的政府更容易受到國內(nèi)壓力的影響，相反，非民主的國家就比較困難。有五個(gè)方面的標(biāo)準(zhǔn)來評價(jià)民主：(1)政治參與的競爭性,(2) 政治參與的規(guī)則,(3)行政人員招聘的競爭性,(4)行政人員招聘的開放性

16、和(5)總行政人員的權(quán)限4?；谶@些標(biāo)準(zhǔn)，并通過與大多數(shù)工業(yè)化國家的對比，中國的民主化進(jìn)程還不太完善，由于缺少政治事務(wù)的競爭性以及行政人員的低公開透明性。在國際層面上，政府的決策也受到了其他國際和國際組織的影響。在某種程度上，在我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的熱度主要來自于國際的壓力。一方面，國家收到了大量的貿(mào)易和投資額，同時(shí)也收到了來自外國政府的關(guān)于提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的巨大壓力。中國巨大的和開放的市場吸引著大量的外國投資和貿(mào)易，但是外國投資人和他們的政府一直擔(dān)心對他們利益的侵犯，因?yàn)樗麄兊耐顿Y和貿(mào)易的利益特別依賴對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，而恰恰國內(nèi)缺乏的就是足夠的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。因此，為了確保投資人權(quán)益的安全，基

17、于復(fù)雜的政治考慮，投資人的政府往往給中國政府施加壓力要求加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。例如，由于缺乏保護(hù)，以及高盜版和高仿率，工業(yè)化國家包括美國、歐盟和日本都要求中國保護(hù)他們的產(chǎn)品和技術(shù)。最終，一系列的雙邊協(xié)議簽訂來緩解這一危機(jī)5。主要的壓力來自于美國，美國是在很多領(lǐng)域的科技上處于世界領(lǐng)先位置，也一直是中國的主要投資來源之一。（表1-3 顯示美國是專利申請數(shù)量最多的國家）表1-3 2000年和2001年工業(yè)專利統(tǒng)計(jì)a國際申請數(shù)量百分比22001美國38,17140,00342.038.5德國12,03913,61613.213.1日本940211,84610.311.4英國553862336.16.0加拿

18、大160020301.81.9中國57916700.61.6a 資料來源:國際知識產(chǎn)權(quán)組織統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)在20世紀(jì)90年代，美國使用了第301號法案，授權(quán)美國的貿(mào)易商對懲罰在貿(mào)易實(shí)踐中采用了不公正、不合理和歧視性手段的國家，以加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，來達(dá)到其政治和經(jīng)濟(jì)的目的6。中國一直是第301號法案最重要的目標(biāo)，例如，在1991年中國被列為最優(yōu)先懲罰國家。在美國的貿(mào)易戰(zhàn)威脅下，中國政府不得不接受了美國要求，其結(jié)果就是中美雙方就知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)舉行了多輪的談判，在1992年中美雙方就知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)簽署了備忘錄，為實(shí)現(xiàn)訴求，中國延長了專利保護(hù)的范圍和時(shí)效，并增加了專利擁有者的權(quán)利。但是到了1994年，爭端再起

19、，美國提出中國的版權(quán)保護(hù)不得力。為防止雙邊的貿(mào)易懲罰，最終在1995年達(dá)成一致意見并簽訂了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的雙邊協(xié)定。7 簡單說來，美國一直對中國施加外部壓力。另一方面，中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)系統(tǒng)受到了國際組織的促進(jìn)。尤其是國際知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）起了關(guān)鍵性的作用，參與了中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的初期階段。由于中國成為了WIPO的簽約國，因此批準(zhǔn)了一系列的國際條例和協(xié)約，并體現(xiàn)在了中國的國內(nèi)法中8。例如，專利法是源自巴黎條例而版權(quán)法源自于國際版權(quán)法力，由此可見，WIPO對中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)框架的形成產(chǎn)生了舉足輕重的作用。中國的WTO成員資格對加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)并細(xì)化現(xiàn)有的法律體系來說一方面是激勵(lì)另一方面也是負(fù)

20、擔(dān)。眾所周知，TRIPS 協(xié)議時(shí)WTO系統(tǒng)中最重要的協(xié)議，其為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)引入了更高的要求和標(biāo)準(zhǔn)，其結(jié)果就是這個(gè)協(xié)議將要求對現(xiàn)有的法律體系進(jìn)行修訂，并改革相關(guān)的制度來履行責(zé)任，否則在WTO的貿(mào)易爭端中就會受到懲罰。這兩個(gè)組織將持續(xù)對中國的知識產(chǎn)權(quán)體系進(jìn)行完善并促使其在將來達(dá)到國際水平。3. 中國技術(shù)保護(hù)體系近來取得的成績3.1.中國目前的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系可以從三個(gè)方面來看：一是立法體系；二是行政體系；三是司法體系?？傮w說來，中國具有兩級的立法組織：中央政府和省部級組織。各級組織都有權(quán)引入立法和條例。至于行政控制，不同的知識產(chǎn)權(quán)形式由三個(gè)獨(dú)立的部門來管理-國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)；商

21、標(biāo)局和版權(quán)局。他們負(fù)責(zé)檢查和審批知識產(chǎn)權(quán)法，解釋知識產(chǎn)權(quán)法，監(jiān)督知識產(chǎn)權(quán)并解決相關(guān)爭端。同樣，省部級部門相同機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)本地組織的知識產(chǎn)權(quán)的監(jiān)督和保護(hù)9。執(zhí)法機(jī)構(gòu)也包括國家工商局和公安部，指定可單獨(dú)或聯(lián)合執(zhí)法知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益，這些管理機(jī)構(gòu)管理和處理知識產(chǎn)權(quán)、侵權(quán)、執(zhí)行行政處理和簽署賠償命令往往比司法機(jī)構(gòu)更加及時(shí)高效，其結(jié)果就是這些機(jī)構(gòu)在整個(gè)技術(shù)保護(hù)領(lǐng)域必不可少。至于司法執(zhí)行，中國也建立了有效的機(jī)制來處理知識產(chǎn)權(quán)問題。例如，在中級以上人民法院專門設(shè)立了專門法院和專門知識產(chǎn)權(quán)庭來處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛。簡而言之，所有的措施都為了對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行全面的綜合的保護(hù)。3.2. 中國對技術(shù)保護(hù)的革命性變化近些年來，中國對

22、其經(jīng)濟(jì)進(jìn)行了廣泛的改革，在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域同樣如此。中國政府的態(tài)度在各種媒體上進(jìn)行報(bào)道。在官方的報(bào)道中反復(fù)提出要對知識產(chǎn)權(quán)加強(qiáng)司法保護(hù)，鼓勵(lì)發(fā)明和創(chuàng)造以促進(jìn)科技文化藝術(shù)事業(yè)的繁榮。相應(yīng)的法律系統(tǒng)進(jìn)行變革和完善。很值得注意的是，在加入WTO過程中，中國政府非常嚴(yán)肅的對待知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題并進(jìn)行了立法的改革和政策的修訂10，而且在加入WTO以后，中國持續(xù)的修改立法規(guī)范以符合WTO的要求。至于專利領(lǐng)域，重要的改革發(fā)生在2001年，專利法重新進(jìn)行了修訂。首先，在新版中，可以看出專利保護(hù)的領(lǐng)域增加了，這與信息技術(shù)、通訊、生物工程、環(huán)境工程、自動化控制等等的快速發(fā)展保持了一致。例如，法律允許生物科技進(jìn)行專利申請

23、，雖然自然存在的基因和DNA不可認(rèn)定為專利因?yàn)橹皇前l(fā)現(xiàn)，但是如果基因和DNA片段獨(dú)立于自然界存在的或者從自然界中演變而來的，其基本的序列在之前的記錄中沒有的，這些基因和DNA片段以及其產(chǎn)生的過程都可以認(rèn)定為專利權(quán)，前提是必須能夠準(zhǔn)確表述，在工業(yè)上具有價(jià)值以及商業(yè)開發(fā)不違法社會道德和公眾利益11。另一個(gè)例子就是計(jì)算機(jī)軟件，通常屬于知識產(chǎn)權(quán)活動的規(guī)則和過程，不能被認(rèn)為是專利權(quán)，但是如果其專利申請為解決技術(shù)問題或者通過技術(shù)手段達(dá)到技術(shù)效果，同樣會受到專利權(quán)的保護(hù)11。其次，新專利法允許專利所有人阻止其他人未經(jīng)允許銷售含其專利權(quán)的產(chǎn)品并規(guī)定了具體的條件來認(rèn)定強(qiáng)制的許可，這都和TRIPs協(xié)約中的規(guī)定保持

24、12。第三，專利法的詳細(xì)執(zhí)行規(guī)則在2001年公布，替代1992年規(guī)則。新的執(zhí)行規(guī)則增加了初步檢查時(shí)的條件數(shù)量，以及引入了駁回和失效發(fā)明專利的條件和提供實(shí)用新型專利持有者查詢的要求。同時(shí)專利廢除程序取消因?yàn)閺膹U除程序的功能來看完全可以通過失效程序來實(shí)現(xiàn)。另外還有長篇幅的一章專門介紹國際專利申請13。所有的變化都將加速達(dá)成公平和有效的目的。幾乎同時(shí)，版權(quán)法也進(jìn)行了修訂，確保中國的版權(quán)法和伯爾尼公約 伯爾尼公約:保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約，簡稱伯爾尼公約，是關(guān)于著作權(quán)保護(hù)的國際條約，1886年9月9日制定于瑞士伯爾尼。保持一致。這些修訂擴(kuò)展了版權(quán)的范圍，其中計(jì)算機(jī)程序租借權(quán)和數(shù)據(jù)庫保護(hù)進(jìn)行了修改。

25、14換句話說，一個(gè)版權(quán)所有人可以向人民法院申請初步的強(qiáng)制令來禁止侵權(quán)行為或者申請一個(gè)過渡的命令來保全所有權(quán)，只要其有證據(jù)顯示其他人正在或?qū)⒁獙λ陌鏅?quán)產(chǎn)生侵權(quán)，如果沒有立即終止此行為，將對他的利益和權(quán)益產(chǎn)生損害，而且損害結(jié)果難以補(bǔ)救15。這項(xiàng)權(quán)利對于版權(quán)所有者來說至關(guān)重要，可以讓他能及時(shí)獲取證據(jù)，可以決定一個(gè)案件和補(bǔ)救的最終結(jié)果。有個(gè)案例可以說明，在1999年，在微軟中國起訴北京亞都科技集團(tuán)的案例中，這是首起外國軟件生產(chǎn)者對中國的最終用戶版權(quán)侵權(quán)采取的訴訟行為，北京第一中級人民法院從根本上沒有受理原告的訴求，因?yàn)闆]有證據(jù)顯示兩名工程師實(shí)際受雇于亞都集團(tuán)。然后3年后，在加拿大DiscreetLo

26、gic公司訴訟上海一家公司的案件中，法院接受了原告的訴求，因?yàn)楦鶕?jù)新的版權(quán)法，版權(quán)所有者在訴訟前保留證據(jù)，以便原告可以及時(shí)的收集被告侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)。這樣的話由于IT行業(yè)的證據(jù)可以輕易的銷毀，初步的強(qiáng)制令是打擊盜版和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的一個(gè)強(qiáng)有力的工具另外，計(jì)算機(jī)軟件的版權(quán)問題-目前最熱門的問題-國家版權(quán)局在2002年2月20日頒布了計(jì)算機(jī)軟件版權(quán)注冊規(guī)定，進(jìn)一步澄清了軟件版權(quán)注冊的權(quán)利和責(zé)任。根據(jù)新辦法，國家版權(quán)管理局負(fù)責(zé)全國范圍內(nèi)的軟件版權(quán)注冊管理以及法律法規(guī)的執(zhí)行，同時(shí)在地方建立軟件注冊辦公室。這些機(jī)構(gòu)可以有效地解決注冊的事宜，最終容易被盜版和仿制的軟件因?yàn)榉傻目焖偻晟颇軌蚣皶r(shí)的得到保護(hù)。4.

27、 中國技術(shù)保護(hù)機(jī)制的挑戰(zhàn)和前景雖然中國在技術(shù)保護(hù)方面付出了很大的努力，但是由于缺乏經(jīng)驗(yàn)和技術(shù)的快速發(fā)展，在立法和執(zhí)行方面還存在著不足。在加強(qiáng)技術(shù)保護(hù)的同時(shí)，中國必須要建立機(jī)制防止因知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)造成了過度的壟斷。首先，雙層的立法系統(tǒng)不可避免的造成了國家法律和地方法律之間的脫節(jié)。首先由于沒有具體的實(shí)際代碼來指導(dǎo)二級體系法律和法規(guī)的制定，往往某些地方的法規(guī)與國家級法規(guī)產(chǎn)生矛盾。而且，在地方的層級，由于缺少聯(lián)絡(luò)機(jī)制，各地的法律和法規(guī)也存在相互。地方政府僅需向中央報(bào)備記錄，意味著中央僅對地方法律法規(guī)記錄而不負(fù)責(zé)監(jiān)督 16。然而盡管存在這些不足，缺可以通過兩個(gè)可行的辦法來緩解。首先規(guī)定具體的條例代碼來指導(dǎo)

28、地方立法。其次建立協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)來解決同級機(jī)構(gòu)的矛盾。如果有必要，必須先上級機(jī)構(gòu)進(jìn)行匯報(bào)申請監(jiān)管。這些機(jī)構(gòu)可以從報(bào)告、司法實(shí)踐和律師學(xué)者的意見中獲取信息。廣泛可靠的信息渠道可以幫助發(fā)現(xiàn)和減少立法中存在的不足其次，至于保護(hù)技術(shù)和相關(guān)權(quán)利，目前我國的執(zhí)法還遠(yuǎn)低于國際社會的標(biāo)準(zhǔn)。第一，在司法系統(tǒng)中存在某些缺陷。例如我國規(guī)定需要實(shí)際銷售的證據(jù)，而不是庫存和過去活動的事實(shí)，這些也是計(jì)算侵權(quán)傷害和利益獲取的事實(shí)。往往這種方法導(dǎo)致侵害的數(shù)額不足與賠償知識產(chǎn)權(quán)人實(shí)際早上的損害12。另外，法院往往不愿意追究侵權(quán)和盜版案件的執(zhí)行，導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)行不力。同時(shí)在行政實(shí)踐中也存在不足，地方官員權(quán)力有限，無法對侵權(quán)案件進(jìn)行

29、調(diào)查，這也削弱了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)執(zhí)行的效率。由于這種對反復(fù)帶有主觀故意的侵權(quán)行為的不關(guān)注導(dǎo)致了無法有效有力的阻止非法的行為，因此，如果中國要采取非常強(qiáng)硬的措施來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，那么這些問題就必須得到關(guān)注。比如，無法得到合適賠償來說，與其要求實(shí)際銷售的證據(jù)，是否可以考慮庫存量、實(shí)際發(fā)生的行為以及市場的份額以及相關(guān)的信息都可以作為裁量的依據(jù)。再次，至于技術(shù)侵權(quán)的執(zhí)行方面，法院必須嚴(yán)格依照法律執(zhí)行，而不帶任何個(gè)人的偏見。同時(shí)在行政層面，行政官員應(yīng)授予知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的任務(wù)和職責(zé)，對于那些反復(fù)故意的侵權(quán)者嚴(yán)格打擊，當(dāng)然，這些改革都必須得到法律和法規(guī)的確認(rèn)。最后，一個(gè)對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行強(qiáng)有力保護(hù)的社會，也需要一個(gè)反信

30、任法案來防止知識產(chǎn)權(quán)所有人控制的不公平的市場。濫用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在美國和歐盟的反信任法案的框架中得到了明確的闡明和完美的執(zhí)行。然而，這在中國仍然存在差距。最著名的案件就是2003年的1月24日，CISCO，全球網(wǎng)絡(luò)設(shè)備巨頭在美國德克薩斯州東區(qū)聯(lián)邦法院起訴了中國的華為科技以及他們的美國分支機(jī)構(gòu)。在這個(gè)案件中，CISCO指控華為非法復(fù)制和使用了CISCO的軟件（包含源代碼），文件涉及知識產(chǎn)權(quán)和專利權(quán)的侵權(quán)。雖然華為進(jìn)行了反駁并對CISCO進(jìn)行了反索賠，但是前者的被動地位無可否認(rèn)。事實(shí)上，從另一個(gè)角度來看，這個(gè)案件涉及了CISCO的私人控制協(xié)議，但具有明顯的壟斷特征，華為原本可以再中國采取行動指控CI

31、SCO濫用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，限制了公平競爭，如果中國的競爭法框架更加完善的話。因此，中國有必要減少差距，增加在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的同時(shí)對不正當(dāng)競爭的立法，避免對社會公共福利的影響。5. 結(jié) 束 語中國技術(shù)發(fā)展中知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制的挑戰(zhàn)非常巨大。為符合新知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代的要求，協(xié)調(diào)全球社會，中國已經(jīng)通過國際協(xié)約做出了努力（簽訂了很多多邊及雙邊協(xié)議）并且采取了很多了國內(nèi)的辦法（國內(nèi)立法和教育）。作為一個(gè)不可爭辯的事實(shí)中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度必將提高，不管是因?yàn)閲H的壓力或者從長期來看國內(nèi)工業(yè)發(fā)展后需求保護(hù)的動力。但是畢竟，中國目前還是一個(gè)發(fā)展中國家，在指定政策是也必須面對這一事實(shí)。在確保知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對社會福利和國家

32、技術(shù)發(fā)展產(chǎn)生積極效果前，中國將保持一種慎重的態(tài)度。因此可預(yù)見將來的改革將是逐步的穩(wěn)妥的?？偠灾袊呀?jīng)在這一領(lǐng)域邁出了巨大的一步，必將有一個(gè)樂觀的將來。6. 致 謝感謝在本次論文設(shè)計(jì)過程中，姚天沖老師對該論文從選題，構(gòu)思到最后定稿的各個(gè)環(huán)節(jié)給予細(xì)心指引與教導(dǎo),使我得以最終完成知識產(chǎn)權(quán)論文設(shè)計(jì)。在學(xué)習(xí)中,老師嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度、豐富淵博的知識、敏銳的學(xué)術(shù)思維、精益求精的工作態(tài)度以及侮人不倦的師者風(fēng)范是我終生學(xué)習(xí)的楷模，導(dǎo)師們的高深精湛的造詣與嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)的治學(xué)精神，將永遠(yuǎn)激勵(lì)著我。在此，謹(jǐn)向老師們致以衷心的感謝和崇高的敬意！參考文獻(xiàn)1C.C.Jen,專利制度的臺灣在科技發(fā)展中的作用,SJDThesis,StandfordUniversity,85(1993).2J.D.Frame,國家知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)承諾, J.LawTechnol.2(1987)209227. 3J.Ginarte,W.Park,專利權(quán)的決定因素:一項(xiàng)跨國研究,Res.Policy(1997)283301.4T.R.Gurr,K.Jagger,TrackingdemocracysthirdwavewiththepolityIIIdata,J.PeaceRes.32(1995)469482.5D.Bosworth,D.Yang,Intellectualpropertylaw,techn