工程合同管理

1、工程采購模式的演變的原因：1業(yè)主觀念變化A時間觀念增強B質(zhì)量和價值觀發(fā)生變化C集成化管理意識增強D伙伴關系意識增強E提供項目一攬子服務需求加大 2設計與施工一體化趨勢A工程項目管理理論的發(fā)展 B工業(yè)領域的集成管理趨勢 C項目管理信息化集成 3承商利潤的追求 4傳統(tǒng)DBB模式的局限性A建設周期較長B設計變更頻繁C設計的可施工性較差D業(yè)主控制項目總體目標困難E承包商處于被動地位項目采購方式:指建筑市場買賣雙方的交易方式或者業(yè)主購買建筑產(chǎn)品或服務所采用的方法項目采購模式：對建設項目的合同結構、職能范圍劃分、責任權利、風險等進行確定和分配的方式，其本質(zhì)是工程項目的交易方式DBB模式（設計招標建造模式）

2、的優(yōu)點：1參與項目的三方即業(yè)主、設計商和承包商在各自合同的約定下行使自己的權利，履行自己的義務，因而這種模式可以使三方的權、責、利分配明確，避免相互之間的干擾 2由于受利益驅(qū)使以及市場的競爭，業(yè)主更愿意尋找信譽良好、技術過硬的設計咨詢機構，這樣具有一定實力的設計咨詢公司應運而生 3由于該模式長期、廣泛地在世界各地采用，因而管理方法成熟，合同各方都對管理程序和內(nèi)容熟悉 4業(yè)主可自由選擇設計咨詢?nèi)藛T，對設計要求可進行控制；業(yè)主可自由選擇監(jiān)理機構實施工程監(jiān)理 DBB模式的缺點：1該模式在項目管理方面是按照線性順序進行設計、招標、施工的管理，建設周期長，投資或成本容易失控，業(yè)主方管理的成本相對較高，設

3、計師與承包商之間協(xié)調(diào)比較困難 2由于承包商無法參與設計工作，可能造成設計的“可施工性”差，設計變更頻繁，導致設計與施工協(xié)調(diào)困難，設計商和承包商之間可能發(fā)生責任推諉，使業(yè)主利益受損 3按該模式運作的項目周期長，業(yè)主管理成本較高，前期投入較大，工程變更時容易引起較多的索賠設計建造模式（DB模式）的缺點：業(yè)主無法參與建筑師的選擇，工程設計可能會受施工者的利益影響等 該模式主要的特點：1具有高效性 2責任的單一性建設管理模式（CM模式）優(yōu)點：1建設周期短 2CM經(jīng)理的早期介入 缺點：對CM經(jīng)理的要求較高，CM單位的資質(zhì)和信譽都應該比較高，而且配備高素質(zhì)的從業(yè)人員。分項招標可能導致承包費用較高。CM模式

4、可以適用于：設計變更可能性較大的工程項目；時間因素最為重要的工程項目；因總體工作范圍和規(guī)模不確定而無法準確定價的工程項目設計采購建設模式（EPC模式）的特點：1業(yè)主把工程的設計、采購、施工和試車服務工作全部委托給總承包商負責組織實施，業(yè)主只負責整體性的、原則性的和項目目標的管理和控制 2業(yè)主可以自行組建管理機構，也可以委托專業(yè)項目管理公司代表業(yè)主對工程進行整體的、原則的和項目目標的管理和控制 3業(yè)主把管理風險轉(zhuǎn)移給總承包商，因而總承包商在經(jīng)濟和工期方面要承擔更多的責任和風險，同時承包商也擁有更多的獲利機會 4EPC模式還有一個明顯的特點，就是合約中沒有咨詢工程師這個專業(yè)監(jiān)控角色和獨立的第三方P

5、M模式：指項目業(yè)主聘請一家公司代表業(yè)主進行整個項目過程的管理，這家公司被稱為“項目管理承包商”，簡稱PMC項目管理模式（PM模式）的特點：1通過優(yōu)化設計實現(xiàn)項目全壽命周期成本最低 2在完成基本設計之后通過一定的合同策略，選用合適的合同方式進行招標 3通過PMC的多項目才采購協(xié)議時業(yè)主就某種商品與制造商簽訂的供貨協(xié)議 4PMC的現(xiàn)金管理及現(xiàn)金流量優(yōu)化建造運營移交模式（BOT模式）的基本思路：由項目所在國政府或所屬機構為項目的建設和經(jīng)營提供一種特許協(xié)議作為項目融資的基礎，由本國公司或者外國公司作為項目的投資者和經(jīng)營者安排融資，承擔風險，開發(fā)建設項目，并在有限的時間內(nèi)經(jīng)營項目獲取商業(yè)利潤，最后根據(jù)協(xié)

6、議將該項目轉(zhuǎn)讓給相應的政府機構BOT模式的優(yōu)點：1降低政府財政負擔2政府可以避免大量的項目風險 3有利于提高項目的運作效率 4BOT項目通常由外國公司承包，這會給項目所在國帶來先進的技術和管理經(jīng)驗，既給本國的承包商帶來較多的發(fā)展機會，也促進了國際經(jīng)濟的融合BOT模式的缺點：1公共部門和私人企業(yè)往往都需要經(jīng)過一個長期的調(diào)查了解、談判和磋商過程，以致項目前期過長，投標費用過高 2投資方和貸款人風險較大，沒有退路，使融資舉步維艱 3參與項目各方存在某些利益沖突，對融資造成障礙 4機制不靈活，降低私人企業(yè)引進技術和管理經(jīng)驗的積極性 5在特許期內(nèi)，政府對項目失去控制權不同項目采購模式的區(qū)別：1業(yè)主介入施

7、工活動的程度不同 2設計師參與工程管理的程度不同 3工作責任的明確程度不同 4適用項目的復雜程度不同 5工程項目建設的進度快慢不同 6工程成本的早期明確程度不同土木工程施工合同條件（紅皮書） 業(yè)主/咨詢工程師標準服務協(xié)議書（白皮書） 施工合同條件（黃皮書） 施工合同條件（新紅皮書） 工程設備和設計建造合同條件（新黃皮書） EPC（設計采購建造）交鑰匙合同條件（銀皮書） 合同的簡短格式（綠皮書）中國化的FIDIC紅皮書：建設部的建設工程施工合同示范文本、水利部的水利水電工程施工合同條件以及交通部的道路工程施工合同示范文本是我國當前使用的標準施工合同條件，這幾個示范文本都是以FIDIC紅皮書作為參

8、考藍本工程合同管理特點：1合同管理周期長 2合同管理效益明顯 3合同變更頻繁 4合同管理系統(tǒng)性強 5合同管理法律要求高 6合同管理信息化要求高合同管理階段及各階段的主要內(nèi)容：1合同策劃階段 內(nèi)容：A合同管理組織機構設置及專業(yè)合同管理人員配備B合同管理責任及其分解體系C項目采購模式和合同類型選擇的確定D項目結構分解體系和合同結構體系設計E招標方案和招標文件設計F合同文件和主要內(nèi)容設計G主要合同管理流程設計 2招標采購階段 內(nèi)容:A編制合理的招標文件，嚴格投標人的資格預算，依法組織招標B組織現(xiàn)場踏勘，投標人編制投標方案和投標文件C做好開標、評標和定標的工作D合同審查工作F組織合同談判和簽訂G履行擔

9、保 3合同履行階段 內(nèi)容:A合同總體分析和結構分解B合同管理責任體系及其分解C合同工作分析和合同交底D合同成本控制、進度控制、質(zhì)量控制及安全、健康、環(huán)境管理等E合同變更管理F合同索賠管理G合同爭議管理合同管理制度：1合同會簽制度 2合同審查制度 3合同印章管理制度 4個同信息管理制度 5合同檢查和獎勵制度 6合同統(tǒng)計考核制度 7合同管理目標制度 8合同管理質(zhì)量責任制度 9合同管理評估制度合同管理評估制度的主要內(nèi)容：1合法性 2規(guī)范性 3實用性 4系統(tǒng)性 5科學性第二章 合同法基本原理合同：指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議責權合同：指確立、變更、終止債

10、權債務關系的合同身份合同：指以設立、變更、終止身份關系為目的，不包含財產(chǎn)內(nèi)容或者不以財產(chǎn)內(nèi)容為主要調(diào)整對象的合同合同法律特征：1合同是一種民事法律行為 2合同是兩個以上當事人意思表示一致的協(xié)議 3合同以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的合同分類：1按照合同表現(xiàn)形式，合同可以分為書面合同、口頭合同及默示合同 2按照給付內(nèi)容和性質(zhì)的不同分為轉(zhuǎn)移財產(chǎn)合同、完成工作合同和提供服務合同 3按照當事人是否相互負有義務分為雙務合同和單務合同 4按照當事人之間權利義務關系是否存在對價關系分為有償合同和無償合同 5按照合同的成立是否以遞交標的物為必要條件分為諾成合同和要物合同 6按照相互之間的從屬關系分為主

11、合同和從合同 7按照法律對合同形式是否有特別要求分為要式合同和不要式合同 8按照法律是否為某種合同確定一個特定名稱分為有名合同和無名合同書面合同：指當事人以書面文字有形地表現(xiàn)內(nèi)容的合同口頭合同：指當事人以口頭語言的方式達成協(xié)議而訂立的合同默示合同：指當事人并不直接用口頭或者書面形式進行意思表示，而是通過實施某種行為或者以不作為的沉默方式進行意思表示而達成的合同轉(zhuǎn)移財產(chǎn)合同：指以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權利，包括所有權、使用權和收益權為內(nèi)容的合同完成工作合同：指當事人一方按照約定完成一定的工作并將工作成果交付給對方，另一方接受成果并給付報酬的合同提供服務合同：指依照約定，當事人一方提供一定方式的服務，另一方給付

12、報酬的合同雙務合同：指當事人雙方承擔對待給義務的合同單務合同：指只有一方當事人承擔給付義務的合同有償合同：指當事人一方享有合同約定的權利必須向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц断鄳獙r的合同無償合同：指當事人一方享有合同約定的權利無需向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц断鄳獙r的合同諾成合同：指只要當事人雙方意思表示達成一致即可成立的合同，它不以標的物的交付為成立的要件要物合同：指除了要求當事人雙方意思表示達成一致外，還必須實際交付標的物以后才能成立的合同主合同：指不以其他合同的存在為前提而獨立存在和獨立發(fā)生效力的合同從合同：又稱附屬合同，是指不具備獨立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同要式合同：指法律規(guī)定必須采取特定

13、形式的合同不要式合同：指法律對形式未作出特別規(guī)定的合同有名合同：又稱為典型合同，是指法律確定了特定名稱和規(guī)則的合同無名合同：又稱非典型合同，是指法律沒有確定一定的名稱和相應規(guī)則的合同合同法：廣義的合同法是指根據(jù)法律的實質(zhì)內(nèi)容，調(diào)整合同關系的所有的法律法規(guī)的總稱;另一種是基于法律的表現(xiàn)形式，即由立法機關制定的，以合同法命名的法律合同法的特點：1統(tǒng)一性 2任意性 3強制性 合同法的基本原則：1平等原則 2合同自由原則 3公平原則 4誠實信用原則 5遵守法律、尊重社會公德原則 6合同嚴守原則 7鼓勵交易原則法律關系：指人與人之間的社會關系為法律規(guī)范調(diào)整時所形成的權利和義務關系，即法律上的社會關系合同

14、法律關系：指當事人相互之間在合同中形成的權利義務關系合同法律關系主體：又稱合同當事人，是指在合同關系中享有權利或者承擔義務的人，包括債權人和債務人自然人：指基于出生而成為民事法律關系主體的人民事權利人：指法律賦予民事法律關系主體享有民事權利和承擔民事義務的資格民事行為能力：指民事法律關系主體能夠以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的能力或資格法人：指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織我國的法人包括：企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位和社會團體法人法人應具備的法定條件：1依法成立 2有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費 3有自己的名稱、組織機構和場所 4能夠獨立承擔民事責任其他組

15、織：指具有有限的民事權利能力和民事能力，在一定程度上能夠享有民事權利和承擔民事義務，但不能獨立承擔民事責任的不具備法人資格的組織合同法律的客體：又稱合同的標的，指在合同法律關系中，合同法律關系主體的權利義務關系所指向的對象行為：指合同法律關系主體為達到一定的目的進行的活動物：指民事權利主體能夠支配的具有一定經(jīng)濟價值的物質(zhì)財富智力成果：也成為無形資產(chǎn)，指腦力勞動的成果，它適用于生產(chǎn)，轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力合同法律關系的內(nèi)容指債權人的權利和債務人的義務，即合同債權和合同債務合同債權：又稱為合同權利，是債權人依據(jù)法律規(guī)定和合同約定而享有的要求債務人為一定給付的權利合同債務：又稱合同義務，指債務人根據(jù)法律規(guī)定和

16、合同約定向債權人履行給付相關的其他行為的義務合同債權的特點：1合同債權是請求權 2合同債權是給付受領權3合同債權是相對權 合同債權的權能：1請求債務人履行的權利 2接受履行的權利，當債權人履行債務時，債權人有權接受并永久保持因履行所得的利益 3請求權，又稱為請求保護債權的權利，即當債權人不履行或未正確履行債務時，債權人有權請求法院予以保護，強制債務人履行債務或承擔違約責任 4處分債權的權利，即債權人具備決定債權命運的權利合同主要條款：1當事人的名稱和場所 2標的 3數(shù)量 4質(zhì)量 5價款和報酬 6履行的期限、地點和方式 7違約責任 8解決爭議的方法標的：即合同法律關系的客體，是指合同當事人權利義

17、務指向的對象合同的數(shù)量：是衡量合同當事人權利義務大小的尺度合同的質(zhì)量：是指檢驗標的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標準價款和報酬：指以物、行為和智力成果為標的的有償合同中，取得利益的一方當事人作為取得利益的代價而應向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X履行的期限：指合同當事人履行合同和接受履行的時間違約責任：指當事人不履行合同義務后者履行合同義務不符合約定應當承擔的民事責任解決爭議的方法：指合同當事人解決合同糾紛的手段、地點，即合同訂立、旅行中一旦產(chǎn)生爭執(zhí)，合同雙方是協(xié)商、仲裁還是通過訴訟解決其爭議合同的訂立：指締約人作出意思表示并達成合意的行為和過程合同的成立必須具備的條件：1訂約主體存在雙方或者多方當事人 2對主要條款

18、達成合意要約：也稱為發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價等，是希望和他人訂立合同的意思表示構成要約必須具備的條件：1要約必須是特定人所為的意思表示 2要約必須向相對人發(fā)出 3要約的內(nèi)容應當具體確定 4要約必須具有締約目的要約的法律效力：指要約的生效及對要約人、受約人的約束力 要約的法律效力包括：1對要約人的約束力 2對受約人的約束力 3要約的生效時間 4要約的存續(xù)時間邀約邀請:又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的在于邀請對方向自己發(fā)出要約要約與要約邀請兩者之間的主要區(qū)別：1要約當事人自己主動愿意訂立合同的意思表示；而要約邀請則是當事人希望對方向自己提出訂立合同的意思表示 2要約中含有

19、當事人表示愿意接受要約約束的意旨，要約人將自己置于一旦對方承諾，合同即宣告成立的無可選擇的地位；而要約邀請則不含有當事人表示愿意承擔約束的意旨，要約邀請人希望將自己置于一種可以選擇是否接受對方要約的地位要約的撤回：指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人取消要約的行為要約的撤銷：指在要約生效后，要約人取消要約，使其喪失法律效力的行為要約不得撤銷的情況：1要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷 2受約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作要約的消滅:又稱為要約失效，即要約喪失了法律拘束力，不再對要約人和受約人產(chǎn)生約束要約失效的情況：1受約人拒絕要約 2要約人撤回或者撤銷

20、要約 3承諾期限屆滿，承諾人未作出承諾 4承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更承諾：指受約人同意接受要約的全部條件的意思表示承諾必須具備以下條件才能產(chǎn)生法律效力：1承諾必須是受約人發(fā)出 2承諾必須向要約人發(fā)出 3承諾應當在確定的或者合理的期限內(nèi)到達要約人 4承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致5承諾必須表明受約人的締約意圖 6承諾的傳遞方式應當符合要約的要求承諾的方式:指受約人通過何種形式將承諾的意思送達給要約人承諾的生效時間：指承諾何時產(chǎn)生法律效力承諾必須在承諾期限期限作出的情況：1承諾必須在要約確定的期限內(nèi)作出 2如果要約沒有確定承諾期限，承諾應當按照下列規(guī)定到達：A要約以對話方式作出的，應當及時作出

21、承諾的意思表示B要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達要約人要約內(nèi)容變更的情況:1承諾如果對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更，此時，不能構成承諾而應該視為新的要約 2承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更時，承諾一般有效對要約的實質(zhì)性內(nèi)容的更改包括：1對主要條款作出了改變 2成年人對要約的主要條款未表示異議，然而在對這些主要條款承諾后，又添加了一些建議或者表達了一些愿望。如果在這些建議和意見中并沒有提出新的合同成立條件，則認為承諾有效 3如果承諾中添加了法律規(guī)定的義務，承諾仍然有效締約責任：是一種合同前的責任，指在合同訂立過程中，一方當事人違反誠實信用原則的要求，因自己的過失而引起合同不成立、無效

22、或者被撤銷而給對方造成損失時所應當承擔的損害賠償責任締約過失責任的特點：1締約過失責任是發(fā)生在訂立合同過程中的法律責任 2承擔締約過失責任的基礎是違背了誠實信用原則 3責任人的過失導致他人信賴利益的損害締約過失責任的類型：1擅自撤回要約時的締約過失責任 2締約之際未盡通知等項義務給對方造成損失時的締約過失責任 3締約之際未盡保護義務侵害對方權利時的締約過失責任 4合同不成立時的締約過失責任 5合同無效時的締約過失責任 6合同被變更或者撤銷時的締約過失責任 7無權代理情況下的締約過失責任合同的生效：指已經(jīng)成立的合同因符合法律規(guī)定而受到法律保護，并能夠產(chǎn)生當事人所預想的法律后果合同生效與合同成立的

23、區(qū)別：1合同不具備成立或者生效要件承擔的責任不同 2在合同形式方面的要求不同 3國家的干預與否不同無效合同：指合同雖然已經(jīng)成立，但因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者社會公共利益，自始不能產(chǎn)生法律約束力的合同無效合同的法律特征：1合同已經(jīng)成立，這是無效合同產(chǎn)生的前提 2合同不能產(chǎn)生法律約束力，即當事人不受合同條款的約束 3合同自始無效無效合同的類型：1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 3以合法的形式掩蓋非法的目的 4損害社會公共利益 5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定欺詐：指一方當事人故意告之對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人

24、作出錯誤的意思表示的行為惡意串通的合同：指明知合同違反了法律規(guī)定，或者會損害國家、集體或者他人利益，合同當事人還是非法串通在一起，共同訂立某種合同，造成國家、集體或者第三者利益的損害法律的強制性規(guī)定：指規(guī)范義務性要求十分明確，而且行為人必須履行，不允許以任何方式加以變更或者違反的法律規(guī)定合同中免責條款無效的情況：1造成對方人身傷害的 2因故意或者中發(fā)過失造成對方財產(chǎn)損失的無效合同的法律后果(處置原則）：1制裁有過錯方，即對合同無效負有責任的一方或者雙方應當承擔相應的法律責任 2無效合同自始沒有法律效力 3合同部分無效并不影響其他部分效力，其他部分仍然有效 4合同無效并不影響合同中解決爭議條款的

25、法律效力 5以返還財產(chǎn)為原則，折價補償為例外 6對無效合同，有過錯的當事人除了要承擔民事責任以外，還可能承擔行政責任甚至刑事責任可撤銷合同：指因當事人在訂立合同的過程中意思表示不真實，經(jīng)過撤銷人請求，由人民法院或者仲裁機構變更合同的內(nèi)容，或者撤銷合同，從而使合同自始消滅的合同可撤銷合同的特點：1可撤銷合同是當事人意思表示不真實的合同 2可撤銷合同在未撤銷之前，仍然是有效合同 3對可撤銷合同的撤銷，必須由撤銷人請求人民法院或者仲裁機構作出 4當事人可撤銷合同，也可以變更合同的內(nèi)容，甚至可以維持原合同保持不變可撤銷合同的法律規(guī)定：1因重大誤解訂立的 2在訂立合同時明顯失公平的 可撤銷合同和無效合同

26、的區(qū)別：1合同的不法性質(zhì)程度不同 2當事人權限不同 3期限不同 撤銷權消滅的情況：1具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)未行使撤銷權 2具有撤銷權的當事人知道撤銷事后由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權效力待定合同：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合合同的生效要件，因此其效力能否發(fā)生還不能確定，一般須經(jīng)權利人確認才能生效的合同效力待定合同的類型：1限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同 2無民事行為能力人訂立的合同 3無權代理訂立的合同 4法定代表人、負責人超越權限訂立的合同 5無權處分財產(chǎn)人訂立的合同無權代理將產(chǎn)生的法律后果：1被代理人的追認權 2被代理人的拒絕權 3無權代理人的催告權 4無權代理人的撤回權 5相對人的崔告權 6善意相對人的撤銷權構成表見代理的情形包括：1被代理人知道他人以自己的名義訂立合同而不作否認表示 2本人以直接或者間接的意思表示，聲明授予他人代理權，但事實上并未授權 3將具有代理權證明意義的文件或者印鑒交給他人，或者