第5章 建筑設(shè)備安裝施工合同

1、第第 五五 章章建筑設(shè)備安裝施工合同建筑設(shè)備安裝施工合同建筑設(shè)備安裝施工合同建筑設(shè)備安裝施工合同5.1 概述概述5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立5.5 施工合同履行施工合同履行5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠5.8 施工合同管理施工合同管理5.9 安裝施工合同的有關(guān)法規(guī)安裝施工合同的有關(guān)法規(guī)5.1 概述概述l施工合同的概念施工合同的概念l施工合同的作用施工合同的作用l施工

2、合同的內(nèi)容施工合同的內(nèi)容l施工合同的分類(lèi)施工合同的分類(lèi)5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概念建設(shè)工程施工合同，簡(jiǎn)稱(chēng)施工合同，是工程發(fā)包人（甲方）和工程承包人（乙方）為完成某一建設(shè)任務(wù)，就工程內(nèi)容、要求和付款等問(wèn)題，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)而達(dá)成的具有法律效力的協(xié)議。與其它經(jīng)濟(jì)合同一樣，施工合同包含三個(gè)基本要素：主體、客體和內(nèi)容，施工合同中的主體是以法人或其它經(jīng)濟(jì)組織形式存在的建設(shè)單位和建筑安裝施工企業(yè)；客體指建筑安裝工程項(xiàng)目；內(nèi)容就是合同中的具體條款。施工合同除了具有一般經(jīng)濟(jì)合同的特征外，還有以下基本特征： 5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概念合同標(biāo)的物的特殊性

3、施工合同標(biāo)的物是建設(shè)工程項(xiàng)目。不同于其它產(chǎn)品或商品，建設(shè)工程一般都具有結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體量龐大、資源消耗多、投資大；產(chǎn)品具有單件性，各項(xiàng)目的生產(chǎn)施工對(duì)象、施工環(huán)境、施工方法等各不相同，生產(chǎn)過(guò)程不確定因素多；生產(chǎn)具有流動(dòng)性等特點(diǎn)。這些特點(diǎn)要求施工合同與之相適應(yīng)。 5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概念合同內(nèi)容多 由于建設(shè)工程項(xiàng)目受多方面、多種因素的限制和影響，各種因素都要反映在合同中。因此施工合同中要包括工作范圍、工期、質(zhì)量、造價(jià)、材料、設(shè)備、付款、保修、索賠等各種條款，合同中要全面考慮各種因素和完善各個(gè)條款，以保證在合同障礙履行。 5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概

4、念執(zhí)行周期長(zhǎng) 這是由于一般建設(shè)工程本身施工周期較長(zhǎng)而決定的。這就要求在合同有很強(qiáng)的計(jì)劃性，施工過(guò)程必須按照要求按計(jì)劃進(jìn)行；另一方面由于周期較長(zhǎng)，合同履行中不可遇見(jiàn)因素的存在，要在合同履行過(guò)程中保證能實(shí)現(xiàn)雙方約定的權(quán)利和義務(wù)。 5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概念合同涉及面廣 在合同的簽訂和履行過(guò)程中會(huì)涉及建設(shè)單位、施工單位和設(shè)計(jì)、監(jiān)理、質(zhì)檢、咨詢(xún)、材料設(shè)備供應(yīng)等單位及銀行、保險(xiǎn)公司、主管部門(mén)等。各單位相互聯(lián)系協(xié)調(diào)都是以合同為基礎(chǔ)的。 5.1 概述概述l施工合同的概念概念施工合同的概念概念合同風(fēng)險(xiǎn)大 由于施工合同涉及內(nèi)容多、金額大、周期長(zhǎng)、涉及面廣，履行過(guò)程中存在不可遇見(jiàn)因素及

5、激烈的競(jìng)爭(zhēng)，造成施工合同比一般經(jīng)濟(jì)合同具有更大的風(fēng)險(xiǎn)。 5.1 概述概述l施工合同的作用施工合同的作用 施工合同是就某一工程項(xiàng)目的施工內(nèi)容和要求，明確簽訂當(dāng)事人責(zé)、權(quán)、利關(guān)系的合同文件，它除了具有經(jīng)濟(jì)合同一般作用外，還具有以下作用： 5.1 概述概述l施工合同的作用施工合同的作用 計(jì)劃作用 施工合同的計(jì)劃作用體現(xiàn)在三個(gè)層次，一是實(shí)現(xiàn)國(guó)家或地方建設(shè)計(jì)劃的重要手段，施工合同的訂立和履行實(shí)際上是實(shí)現(xiàn)國(guó)家建設(shè)計(jì)劃和指標(biāo)的過(guò)程。二是施工企業(yè)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃的體現(xiàn)，施工企業(yè)通過(guò)簽訂施工合同承包工程，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。三是通過(guò)合同條文的規(guī)定，確保工程按計(jì)劃施工、按期完工。 5.1 概述概述l施工合同的作用施工合同

6、的作用 組織管理作用 施工合同確定了工程項(xiàng)目施工及管理的目標(biāo)。對(duì)于工程的質(zhì)量、工期、費(fèi)用和安全等提出具體目標(biāo)，為施工過(guò)程中的質(zhì)量控制、進(jìn)度控制和費(fèi)用控制和工程施工過(guò)程的監(jiān)理監(jiān)督提供了依據(jù)。 5.1 概述概述l施工合同的作用施工合同的作用 法律保障作用 合同一旦簽訂，合同當(dāng)事人之間即形成一定的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。合同中明確規(guī)定工程項(xiàng)目各環(huán)節(jié)的組織協(xié)調(diào)關(guān)系，明確了合同當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。便于實(shí)現(xiàn)投資、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、供貨等環(huán)節(jié)相互協(xié)作。各方都必須按照合同中各條款規(guī)定內(nèi)容履行應(yīng)盡的義務(wù)，享受應(yīng)得的權(quán)益。一旦發(fā)生糾紛，應(yīng)以合同為解決糾紛的主要依據(jù)。 5.1 概述概述l施工合同的內(nèi)容施工合同的內(nèi)容 施工

7、合同的內(nèi)容應(yīng)包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。 5.1 概述概述l施工合同的分類(lèi)施工合同的分類(lèi) 按合同適用范圍分 有建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同、建筑工程施工準(zhǔn)備合同、建筑工程施工合同、材料、成品、半成品或設(shè)備供應(yīng)合同、勞務(wù)合同。其中建筑工程施工合同又包括土建工程施工合同、建筑設(shè)備安裝施工合同、裝飾工程施工合同、修繕工程施工合同、機(jī)械設(shè)備安裝施工合同等。 5.1 概述概述l施工合同的分類(lèi)施工合同的分類(lèi) 按承包方式分 有工程總承包合同、工程分包合同、勞務(wù)分包合

8、同、聯(lián)合承包合同等。 5.1 概述概述l施工合同的分類(lèi)施工合同的分類(lèi) 按計(jì)價(jià)方式分 固定工程總價(jià)合同 又稱(chēng)總包干合同，建設(shè)單位與工程承包單位根據(jù)招標(biāo)文件和施工圖紙資料商定的工程內(nèi)容和造價(jià)，一次包死。除非建設(shè)單位要求變更原定的承包工程內(nèi)容，工程造價(jià)不得更改。 固定單位造價(jià)合同 發(fā)包單位與承包單位根據(jù)招標(biāo)文件和施工圖紙資料共同確認(rèn)工程內(nèi)容，確定每一單位的工程造價(jià)，并以此為根據(jù)簽訂施工合同。 固定總價(jià)加獎(jiǎng)金合同 發(fā)包單位與承包單位共同確定一個(gè)固定工程總價(jià)，并規(guī)定獎(jiǎng)金計(jì)算條件和辦法。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 l示范文本示范文本 5.2

9、 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 為了完善經(jīng)濟(jì)合同制度、解決施工合同存在的合同文本不規(guī)范、條款不完備、執(zhí)行過(guò)程易發(fā)生糾紛的情況，我國(guó)根據(jù)有關(guān)法規(guī)、法律，借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)國(guó)情頒布了建筑施工合同（示范文本）。示范文本由通用條款、專(zhuān)用條款、協(xié)議條款和附件組成。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 通用條款 通用條款共11部分47條，為一般工程所具備的共同條款，基本適用于公共建筑、民用建筑、工業(yè)廠(chǎng)房、交通設(shè)施和管線(xiàn)道路等的施工和設(shè)備安裝工程。其作用在于全面地對(duì)合同中涉及的各方面做出解釋和給

10、出普遍規(guī)定，除了雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商就其中的某些條款進(jìn)行修改、補(bǔ)充或取消，雙方都必須履行。 通用條款為雙方簽訂合同提供一個(gè)提綱和參考，以防甲乙雙方在簽訂合同時(shí)遺漏或由于表達(dá)含糊帶來(lái)合同履行中發(fā)生糾紛。通用條款具體內(nèi)容見(jiàn)下一節(jié)介紹。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 專(zhuān)用條款 專(zhuān)用條款部分是根據(jù)工程實(shí)際情況，按照通用條款中各條款的順序，對(duì)通用條款條款的補(bǔ)充和具體化。通用條款只對(duì)合同的各方面做出了原則上和普遍性的規(guī)定，由于各實(shí)際工程的工程性質(zhì)、施工內(nèi)容、施工環(huán)境和條件各異，施工單位的施工能力不同，建設(shè)單位對(duì)工程的工期、質(zhì)量、進(jìn)度、造價(jià)等要求也不盡相

11、同，需要根據(jù)雙方協(xié)商結(jié)果，對(duì)通用條款進(jìn)行補(bǔ)充、修改。專(zhuān)用條款中的條款號(hào)與通用條款中的條款號(hào)對(duì)應(yīng)。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 協(xié)議書(shū) 協(xié)議書(shū)是施工合同中總綱性文件，是工程承包人和發(fā)包人根據(jù)有關(guān)法律，在平等、自愿、公平和誠(chéng)實(shí)信用的原則下，就工程施工中最基本、最重要的事項(xiàng)協(xié)商一致而訂立的合同。它規(guī)定了合同當(dāng)事人雙方最主要的權(quán)利和義務(wù)，規(guī)定了合同的文件組成和雙方對(duì)履行合同的承諾。建設(shè)單位和施工企業(yè)簽字蓋章后，協(xié)議書(shū)即具有法律效力。 協(xié)議書(shū)主要包括以下內(nèi)容： 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示

12、范文本組成 協(xié)議書(shū)主要內(nèi)容 工程概況： 工程承包范圍； 合同工期：開(kāi)、竣工時(shí)間和合同工期總?cè)諝v天數(shù)； 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)； 合同價(jià)款； 合同文件：合同協(xié)議書(shū)，中標(biāo)通知書(shū)，投標(biāo)書(shū)及附件，合同專(zhuān)用條款、合同通用條款，標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件，圖紙，工程清單，工程報(bào)價(jià)表或預(yù)算表等。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本組成示范文本組成 協(xié)議書(shū)主要內(nèi)容 協(xié)議書(shū)中的有關(guān)詞語(yǔ)含義與合同示范文本通用條款中的定義相同。 承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工及質(zhì)量保證期內(nèi)的保修責(zé)任。 發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款和其他應(yīng)支付的款項(xiàng)。 合同生效：合同訂

13、立的時(shí)間、地點(diǎn)及約定生效時(shí)間。 5.2 建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本建筑設(shè)備安裝施工合同示范文本l示范文本示范文本 協(xié)議書(shū)專(zhuān)用條款 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l簡(jiǎn)介簡(jiǎn)介l組成部分組成部分l有關(guān)條款有關(guān)條款5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l簡(jiǎn)介簡(jiǎn)介土木施工合同條款是國(guó)際咨詢(xún)工程師協(xié)會(huì)“FIDIC”總結(jié)各國(guó)在土木建筑工程施工承包方面的經(jīng)驗(yàn)，幾經(jīng)改編完善，從法律、技術(shù)、管理、經(jīng)濟(jì)等方面詳細(xì)規(guī)定了發(fā)包方、承包方和監(jiān)理方的責(zé)任、義務(wù)和權(quán)益的國(guó)際通用的合同。土木施工合同條款已被許多國(guó)家廣泛采用，成為國(guó)際工程承包的合同的范本。各國(guó)也根據(jù)該合同內(nèi)容，結(jié)合本國(guó)特點(diǎn)制定土

14、建工程后合同范本。了解FIDIC土木施工合同條款，對(duì)于完善我國(guó)施工合同，我國(guó)施工企業(yè)進(jìn)行國(guó)際工程承包談判、承包國(guó)際工程項(xiàng)目都有積極作用。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l組成部分組成部分FIDIC土木施工合同由通用條款、專(zhuān)用條款、投標(biāo)書(shū)及附件、協(xié)議書(shū)組成。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l組成部分組成部分通用條款通用條款涉及各方的責(zé)任和權(quán)益，工程勞務(wù)、材料和設(shè)備，工期，付款，變更，合同管理等各方面內(nèi)容。條款共有72條194款，內(nèi)容包括：定義及解釋?zhuān)还こ處熂肮こ處煷?；轉(zhuǎn)讓及分包；合同文件；一般義務(wù)；勞務(wù)；材料；工程設(shè)備和工藝；暫時(shí)停工、開(kāi)工及延誤；缺陷責(zé)

15、任；變更、增添和省略；索賠程序；承包商設(shè)備、臨時(shí)工程和材料；計(jì)量；備用金；指定的分包商；信用證與支付；補(bǔ)救措施；特殊風(fēng)險(xiǎn)；解除合同；糾紛處理；通知；業(yè)主違約；費(fèi)用和法規(guī)的變更；貨幣及匯率等25個(gè)小節(jié)。通用條款是一個(gè)全面的標(biāo)準(zhǔn)合同范本，普遍適用于各種工程項(xiàng)目。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l組成部分組成部分通用條款盡管通用條款針對(duì)地區(qū)、各行業(yè)已分類(lèi)編制了詳盡的合同樣本，但由于各個(gè)工程的具體特點(diǎn)和工程所在地的具體情況不同，實(shí)際的合同不能照搬通用條款，而要對(duì)其中的個(gè)別項(xiàng)目適當(dāng)調(diào)整。專(zhuān)用條款是根據(jù)具體工程特點(diǎn)，對(duì)于通用條款的選擇、補(bǔ)充或修正。專(zhuān)用條款的序號(hào)應(yīng)與所調(diào)整的通用條款序號(hào)

16、相同。專(zhuān)用條款包括以下三方面內(nèi)容： 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l組成部分組成部分專(zhuān)用條款包括以下三方面內(nèi)容： 疏浚與填筑工程的有關(guān)條款； 對(duì)于通用條款的修正、補(bǔ)充或替代條款； 作為合同文件組成部分的某些文件的標(biāo)準(zhǔn)格式。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l組成部分組成部分FIDIC土木施工合同編制了標(biāo)準(zhǔn)的投標(biāo)書(shū)和協(xié)議書(shū)，投標(biāo)書(shū)的附件是針對(duì)通用條款中某些需要做出具體說(shuō)明的進(jìn)行明確。標(biāo)準(zhǔn)的投標(biāo)書(shū)和投標(biāo)書(shū)的附件由投標(biāo)人在規(guī)定的空格或表格中填寫(xiě)后遞交。標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議書(shū)由雙方在空格處填寫(xiě)響應(yīng)的內(nèi)容，簽字或蓋章后即可生效。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條

17、款l有關(guān)條款有關(guān)條款 按條款功能不同，F(xiàn)IDIC土木施工合同可劃分為：權(quán)義性條款、管理性條款、經(jīng)濟(jì)性條款、技術(shù)性條款和法律性條款五個(gè)方面。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 權(quán)義性條款 合同文件組成和術(shù)語(yǔ)定義 FIDIC土木施工合同規(guī)定的合同文件由合同協(xié)議書(shū)、中標(biāo)通知書(shū)、投標(biāo)書(shū)、專(zhuān)用條款、通用條款和組成合同的其他文件共同存在，體現(xiàn)合同完整的法律效力。術(shù)語(yǔ)定義是明確合同中各術(shù)語(yǔ)的涵義和解釋語(yǔ)言，以免由于發(fā)生理解歧義，引起糾紛。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 權(quán)義性條款 業(yè)主的權(quán)益 業(yè)主有對(duì)工程的發(fā)包、指定分包權(quán)利，業(yè)主對(duì)

18、工程質(zhì)量、進(jìn)度控制的權(quán)利。業(yè)主應(yīng)承擔(dān)向承包商提供施工場(chǎng)地、圖紙，向承包商按期付款，協(xié)助承包商工作等義務(wù)；應(yīng)承擔(dān)由于戰(zhàn)亂、政變、污染、無(wú)法預(yù)測(cè)的自然力產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，由于設(shè)計(jì)不當(dāng)或提前使用造成的損失等。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 權(quán)義性條款 承包商的權(quán)益 承包商有付款或獎(jiǎng)金合理要求，有獲取由于業(yè)主或監(jiān)理方原因造成損失的賠償?shù)臋?quán)利。承包商應(yīng)承認(rèn)合同，并承擔(dān)調(diào)和中規(guī)定的本方的全部義務(wù)，不得沒(méi)有經(jīng)過(guò)業(yè)主同意將合同或合同的一部分轉(zhuǎn)讓給第三方，遵守工程所在地的法律法規(guī)，執(zhí)行監(jiān)理工程師指令，照管工程、材料、設(shè)備和人員安全，完成工程和負(fù)責(zé)修補(bǔ)缺陷等。 5.3 FIDIC

19、土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 權(quán)義性條款 監(jiān)理方權(quán)力和職責(zé) 監(jiān)理工程師可以執(zhí)行合同中規(guī)定或從合同中必然引申出的權(quán)力。監(jiān)理工程師有權(quán)任命監(jiān)理工程師代表和反對(duì)承包商授權(quán)的承包方施工監(jiān)督管理人員；有權(quán)要求暫停施工、負(fù)責(zé)審核承包商索賠申請(qǐng)。監(jiān)理工程師的職責(zé)包括：接受業(yè)主委托監(jiān)督管理承包商的施工；向承包商發(fā)布指示，解釋合同文件；評(píng)價(jià)承包商建議；保證材料質(zhì)量和工藝符合規(guī)定；批準(zhǔn)工程測(cè)量值和效核承包商向業(yè)主提交的付款申請(qǐng)；調(diào)解業(yè)主與承包商之間的合同爭(zhēng)議和糾紛等。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 管理性條款 合同責(zé)任方面的條款 主要有承包商有向業(yè)主提

20、交履約保證金的責(zé)任；保管施工圖紙、現(xiàn)場(chǎng)材料、設(shè)備和臨時(shí)工程的責(zé)任；處理交通、設(shè)施使用費(fèi)和專(zhuān)利、污染等問(wèn)題的責(zé)任；向業(yè)主移交發(fā)掘出的文物古跡，由業(yè)主根據(jù)相應(yīng)法律和法規(guī)處理的責(zé)任；向同一施工現(xiàn)場(chǎng)其它承包商提供方便的責(zé)任；執(zhí)行監(jiān)理方指令的責(zé)任；按時(shí)開(kāi)工、按進(jìn)度計(jì)劃和質(zhì)量要求施工的責(zé)任等。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 管理性條款 管理程序方面的條款 包括簽訂合同前業(yè)主有關(guān)手續(xù)的辦理，并向承包商移交程序；工程款支付的方式和程序；工程竣工驗(yàn)收和移交程序；由于業(yè)主違約，承包商要求解除合同的程序等。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款

21、 技術(shù)性條款 包括進(jìn)度控制和質(zhì)量控制兩方面內(nèi)容。 進(jìn)度控制條款包含合同簽訂后承包方提供施工進(jìn)度計(jì)劃和說(shuō)明，施工中定期進(jìn)度報(bào)告，工程進(jìn)度延緩后的趕工，非承包商責(zé)任造成的工期延長(zhǎng)等。 質(zhì)量控制條款包括承包商應(yīng)按照合同、圖紙和監(jiān)理工程師要求施工，工程中使用的材料、設(shè)備和采用的工藝必須符合合同要求，并接受監(jiān)理工程師的檢查，承包商按照監(jiān)理工程師要求對(duì)工程缺陷進(jìn)行修補(bǔ)、重建。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 經(jīng)濟(jì)性條款 包括工程保險(xiǎn)、承包商設(shè)備保險(xiǎn)、人身保險(xiǎn)和第三者責(zé)任保險(xiǎn)等各種保險(xiǎn)的投保規(guī)定；合同執(zhí)行過(guò)程中中期付款、竣工結(jié)算條款和備用金使用、滯留金扣留和退還等條款；

22、合同被迫終止時(shí)結(jié)算的有關(guān)條款；有關(guān)變更涉及的經(jīng)濟(jì)方面問(wèn)題的條款；其它由于額外實(shí)驗(yàn)、檢查，貨幣和價(jià)格調(diào)整，國(guó)家法律、法令或政策變更等引起的經(jīng)濟(jì)問(wèn)題。 5.3 FIDIC土木施工合同條款土木施工合同條款l有關(guān)條款有關(guān)條款 法律性條款 主要包括選擇并明確使用的法律，解決和仲裁爭(zhēng)端的條款，勞務(wù)人員的工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)條件、安全健康、食宿遣返、宗教習(xí)俗等條款和其它涉及法律問(wèn)題的條款。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判 l合同訂立合同訂立5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判談判準(zhǔn)備 談判是一個(gè)雙方為各自利益

23、和目標(biāo)企圖說(shuō)服對(duì)方，互相讓步，最終達(dá)成協(xié)議的過(guò)程。要達(dá)到談判目的，首先要作好談判的準(zhǔn)備工作。談判準(zhǔn)備包括組織談判人員、了解工程情況、明確談判目標(biāo)、分析對(duì)方情況、估計(jì)談判結(jié)果和安排談判議程。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判談判準(zhǔn)備 參加談判的代表成員的素質(zhì)反映所代表方的企業(yè)形象。業(yè)務(wù)能力強(qiáng)、經(jīng)驗(yàn)豐富和素質(zhì)高的代表成員在談判中能掌握談判的根本問(wèn)題、分析對(duì)方心理、維護(hù)本單位利益、根據(jù)談判過(guò)程的實(shí)際情況，運(yùn)用談判技巧，達(dá)到談判目的。談判前了解工程情況，是確定談判目標(biāo)的基礎(chǔ)。了解工程情況，在談判中才能有的放矢，避免由于不了解工程情況造成談判漏項(xiàng)損失

24、或目標(biāo)過(guò)高而難以達(dá)成協(xié)議。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判談判準(zhǔn)備 談判的目標(biāo)有多種，如施工單位的盈利目標(biāo)、擴(kuò)大知名度目標(biāo)、進(jìn)入或占有市場(chǎng)目標(biāo)等、建設(shè)單位的投資目標(biāo)、工期目標(biāo)和質(zhì)量目標(biāo)等。不同的目標(biāo)，談判的側(cè)重點(diǎn)、態(tài)度、誠(chéng)意不同。談判是與對(duì)方就某一問(wèn)題進(jìn)行當(dāng)面交流的過(guò)程，因此必須對(duì)對(duì)方的目標(biāo)、要求和關(guān)鍵人員的態(tài)度、心理進(jìn)行分析，在談判中才能抓住關(guān)鍵問(wèn)題、引起對(duì)方興趣。在談判前還應(yīng)該充分準(zhǔn)備有關(guān)文件資料、安排談判議程，保證在談判中能有理有椐，引導(dǎo)談判方向、控制談判節(jié)奏。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l

25、合同談判合同談判談判技巧 由于談判是一個(gè)相互說(shuō)服、相互讓步的過(guò)程，在談判過(guò)程中要審時(shí)度勢(shì)，利用一些技巧，達(dá)到目的。 常用的一些談判技巧如下： 承包商應(yīng)反復(fù)強(qiáng)調(diào)自身的優(yōu)勢(shì)、特點(diǎn)，加深對(duì)方的印象；建設(shè)單位則強(qiáng)調(diào)競(jìng)爭(zhēng)性和對(duì)方的不利因素。 抓住工作范圍、價(jià)格、支付條件、工期、違約責(zé)任等實(shí)質(zhì)性問(wèn)題，不輕易讓步；并利用其它次要問(wèn)題轉(zhuǎn)移對(duì)方注意力。承包商在出價(jià)時(shí)充分利用非價(jià)格因素，如技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)等。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判談判技巧 常用的一些談判技巧如下： 根據(jù)對(duì)方態(tài)度、心理，在價(jià)格談判中采用靈活的讓價(jià)策略。當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)較少時(shí)，承包商先采用堅(jiān)持不讓步，

26、削弱對(duì)方信心后再稍做讓步；當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)激烈時(shí)，可先作較大幅度的讓價(jià)，吸引對(duì)方，繼續(xù)談判中少讓價(jià)。建設(shè)單位可充分利用競(jìng)爭(zhēng)作用，從承包商之間的競(jìng)爭(zhēng)中漁利，也可將讓步作為繼續(xù)談判或簽約的條件，要挾承包商讓價(jià)。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判談判技巧 常用的一些談判技巧如下： 在談判中應(yīng)盡量不要讓對(duì)方看出自己的心理價(jià)位或底限條件。 在談判中還應(yīng)該注意語(yǔ)言文字準(zhǔn)確清楚，以免引起歧義，日后產(chǎn)生糾紛；避免有名無(wú)實(shí)的條款；防止因談判考慮不周引起的潛在損失等。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判主要談判內(nèi)容 工

27、作范圍、承包方式； 開(kāi)、竣工日期和保修期； 工程總價(jià)、預(yù)付款、保證金等和付款方式； 工程有關(guān)罰款和獎(jiǎng)金的條件和計(jì)算、執(zhí)行方法； 工程變更和增減工程款的手續(xù)； 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同談判合同談判主要談判內(nèi)容 有關(guān)工程質(zhì)量、施工工藝標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程； 承包商、建設(shè)單位和監(jiān)理單位的權(quán)利和義務(wù)； 違約責(zé)任，合同糾紛的解決辦法和地點(diǎn)； 其它未盡事宜的解決辦法等。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同訂立合同訂立 合同訂立的原則 施工合同必須依法訂立 施工合同必須依據(jù)中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法、建筑法、建筑安裝工程承包合同條

28、例、建筑工程施工合同管理辦法等法律、法規(guī)訂立，合同的內(nèi)容、形式均不得違反有關(guān)法律規(guī)定，也不得在違反其他法律、法規(guī)的基礎(chǔ)上簽訂合同，或通過(guò)調(diào)和從事違法活動(dòng)。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同訂立合同訂立 合同訂立的原則 施工合同應(yīng)嚴(yán)密完善 由于施工合同履行時(shí)間長(zhǎng)、涉及面廣，合同主體之間有連帶的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，在訂立合同時(shí)，要求合同條款完整、嚴(yán)密、細(xì)致，不留漏洞，避免日后履行中發(fā)生糾紛。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同訂立合同訂立 合同訂立的原則 施工合同應(yīng)體現(xiàn)平等、互惠和協(xié)作關(guān)系 與其它經(jīng)濟(jì)合同一樣，施工合同必

29、須體現(xiàn)訂立雙方平等互惠的關(guān)系。訂立合同的當(dāng)事人在法律地位上是平等的，其各自的權(quán)利和義務(wù)也是對(duì)等的，雙方需要相互協(xié)作才能實(shí)現(xiàn)合同中規(guī)定的雙方的權(quán)利，任何一方都不得干預(yù)合同的合法執(zhí)行，或?qū)⒆约旱囊庵緩?qiáng)加與對(duì)方。合同的變更或解除需要經(jīng)過(guò)雙方共同認(rèn)可。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同訂立合同訂立 合同訂立的原則 施工合同具有強(qiáng)制性和嚴(yán)肅性 施工合同體現(xiàn)合同主體之間的法律關(guān)系，合同中規(guī)定的當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任受法律保護(hù)和限制。合同一旦訂立，當(dāng)事人必須按合同履行其規(guī)定義務(wù)，任何其它人無(wú)權(quán)當(dāng)事人合法履行合同，否則要承擔(dān)法律責(zé)任。 5.4 建筑設(shè)備安裝施工合同談

30、判與訂立建筑設(shè)備安裝施工合同談判與訂立l合同訂立合同訂立 合同生效 合同訂立后，若法律上對(duì)所訂立的合同無(wú)專(zhuān)門(mén)規(guī)定，則根據(jù)當(dāng)事人的意愿，合同立即生效；若另有法律規(guī)定，則合同訂立后要經(jīng)過(guò)主管部門(mén)的認(rèn)可，或經(jīng)過(guò)司法公證后才能生效。 合同生效的標(biāo)準(zhǔn)是：合同的內(nèi)容是合法的，并符合國(guó)家和社會(huì)利益的；合同當(dāng)事人訂立合同是真實(shí)自愿的；必要時(shí)合同經(jīng)過(guò)主管部門(mén)簽證和司法公證。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 l施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) l違反施工合同的責(zé)任違反施工合同的責(zé)任 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 施工合同

31、簽訂生效后，即具備法律效力，合同當(dāng)事人必須依法履行合同內(nèi)容。建設(shè)工程合同的履行，是指當(dāng)事人雙方按照建設(shè)工程合同規(guī)定的標(biāo)的、價(jià)金、期限、地點(diǎn)、方式等條款，全面適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯缘牧x務(wù)，實(shí)現(xiàn)建設(shè)工程合同的目的和內(nèi)容。履行方式主要有以下幾種： 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 實(shí)際履行 建設(shè)工程合同的實(shí)際履行，是指建設(shè)工程合同當(dāng)事人按照合同的約定，完成各自的義務(wù)，不得不履行或用其他方式替代履行；在一方違約時(shí)，另一方有權(quán)要求違約方按照合同的約定，在客觀(guān)可能的條件和限度內(nèi)繼續(xù)完成應(yīng)盡的義務(wù)。按照實(shí)際履行的原則，招標(biāo)人和中標(biāo)人都不得轉(zhuǎn)讓定標(biāo)后的建設(shè)工程項(xiàng)目；雙方都有根據(jù)合同的

32、性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)；合同生效后，雙方不得因姓名、名稱(chēng)的變更或法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同的義務(wù)。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 全面履行 建設(shè)工程合同的全面履行，是指當(dāng)事人對(duì)合同規(guī)定的所有義務(wù)不折不扣地履行。如果當(dāng)事人只完成建設(shè)工程合同規(guī)定的部分義務(wù)，稱(chēng)為不完全履行或部分履行。對(duì)部分履行，債權(quán)人有權(quán)拒絕，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。因債務(wù)人部分履行而給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 適當(dāng)履行 對(duì)建設(shè)工程合同的適當(dāng)履行，是指建設(shè)工程合同履行

33、的主體、標(biāo)的、時(shí)間、地點(diǎn)和方式等，都符合合同規(guī)定的要求，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 適當(dāng)履行 質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)

34、；逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行；逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同履行方式施工合同履行方式 適當(dāng)履行 履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合

35、同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 施工合同發(fā)包方的權(quán)利和義務(wù) 辦理正式工程和臨時(shí)設(shè)施范圍內(nèi)的土地征用、租用，申請(qǐng)施工許可執(zhí)照和占道、爆破以及臨時(shí)鐵路專(zhuān)用線(xiàn)接岔等的許可證。 確定建筑（或構(gòu)筑物）、道路、線(xiàn)路、上下水道的定位標(biāo)樁、水位點(diǎn)和坐標(biāo)控制點(diǎn)。 開(kāi)工前，接通施工現(xiàn)場(chǎng)水源、電源和運(yùn)輸?shù)缆?，拆遷現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)民房和障礙物（也可委托承包方承擔(dān)）。 按雙方商定的分工范圍和要求，供應(yīng)材料和設(shè)備。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 施工合同發(fā)包方的權(quán)利和義務(wù) 向經(jīng)辦銀行提供撥款所需的文件（實(shí)行貸款或自籌的工程要保證資金供應(yīng)），按時(shí)辦理?yè)芸詈徒Y(jié)算

36、。 組織有關(guān)單位對(duì)施工圖等技術(shù)資料進(jìn)行審定，按照合同規(guī)定的時(shí)間和份數(shù)交付承包方。 派駐工地代表對(duì)工程進(jìn)度、工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，檢查隱蔽工程，辦理中間交工程驗(yàn)收手續(xù)，負(fù)責(zé)簽證、解決應(yīng)由發(fā)包方解決的問(wèn)題，以及其他事宜。 負(fù)責(zé)組織設(shè)計(jì)單位、施工單位共同審定施工組織設(shè)計(jì)、工程價(jià)款和竣工結(jié)算，負(fù)責(zé)組織工程竣工驗(yàn)收。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 承包方的權(quán)利和義務(wù) 施工場(chǎng)地的平整、施工界區(qū)以?xún)?nèi)的用水、用電、道路和臨時(shí)設(shè)施的施工。 編制施工組織設(shè)計(jì)（或施工方案），做好各項(xiàng)施工供應(yīng)和管理。 及時(shí)向發(fā)包方提出開(kāi)通知書(shū)、施工進(jìn)度計(jì)劃表、施工平面布置圖、隱蔽

37、工程驗(yàn)收通知、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告；提供月份施工作業(yè)計(jì)劃，月份施工統(tǒng)計(jì)報(bào)表、工程事故報(bào)告以及提出應(yīng)由發(fā)包方供應(yīng)的材料、設(shè)備的供應(yīng)計(jì)劃。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) 承包方的權(quán)利和義務(wù) 嚴(yán)格按照施工圖與說(shuō)明書(shū)進(jìn)行施工，確保工程質(zhì)量，按合同規(guī)定如期完工和交付。 已完工的房屋、構(gòu)筑物和安裝的設(shè)備，在交工前應(yīng)負(fù)責(zé)保管，并清理好場(chǎng)地。 按照有關(guān)規(guī)定提出竣工驗(yàn)收技術(shù)資料，辦理工程竣工結(jié)算，參加竣工驗(yàn)收。 在合同規(guī)定的保修期內(nèi)，對(duì)屬于承包方責(zé)任的工程質(zhì)量問(wèn)題，負(fù)責(zé)無(wú)償修理。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)違反施工合同的責(zé)任違反施工合同的責(zé)任 施工合同的

38、當(dāng)事人既有一定的權(quán)利，也承擔(dān)一定的義務(wù)。因此，當(dāng)合同當(dāng)事人有一方?jīng)]有履行合同規(guī)定義務(wù)或違約，就會(huì)使另一方享有的權(quán)利受到損害，違約一方就要承擔(dān)一定的違約責(zé)任。違反施工合同責(zé)任，是指施工合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定即通常所說(shuō)的違約，包括不能履行、逾期履行、拒絕履行、不完全履行、受領(lǐng)遲延、遲延支付等各種形態(tài)。違反施工合同責(zé)任，實(shí)際上就是當(dāng)事人因違約而引起的法律后果，通常主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任，既具有懲罰性，又具有補(bǔ)救性。至于具體責(zé)任形式，可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)約定。對(duì)于一般建筑安裝工程項(xiàng)目，違反施工合同的責(zé)任通常

39、包括以下內(nèi)容： 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)違反施工合同的責(zé)任違反施工合同的責(zé)任 發(fā)包方違反合同的責(zé)任 未按合同規(guī)定的時(shí)間和要求提供材料、場(chǎng)地、設(shè)備、資金、技術(shù)資料等，除竣工日期得以順延外，還應(yīng)賠償承包方因此發(fā)生的實(shí)際損失。 工程中途停建、緩建或由于設(shè)計(jì)變更以及設(shè)計(jì)錯(cuò)誤造成的返工，應(yīng)采取措施彌補(bǔ)或減少損失，同時(shí)，應(yīng)賠償承包單位因停工、窩工、返工和倒運(yùn)、人員和設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等實(shí)際損失。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)違反施工合同的責(zé)任違反施工合同的責(zé)任 發(fā)包方違反合同的責(zé)任 工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包單位提前使用或擅自動(dòng)用，由此發(fā)生的質(zhì)量問(wèn)題或其他問(wèn)題，由發(fā)包方自己負(fù)責(zé)。 超過(guò)承

40、包合同規(guī)定的日期驗(yàn)收，按合同的違約責(zé)任條款的規(guī)定，應(yīng)償付逾期違約金。 不按合同規(guī)定撥付工程款，應(yīng)按合同規(guī)定和銀行有關(guān)逾期付款辦法處理。 5.5 施工合同履行施工合同履行l(wèi)違反施工合同的責(zé)任違反施工合同的責(zé)任 承包單位違反合同的責(zé)任 承包工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定，負(fù)責(zé)無(wú)償修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的，應(yīng)償付逾期違約金。 承包工程的交工時(shí)間不符合合同規(guī)定的期限，應(yīng)按合同中違約責(zé)任條款，償付逾期違約金。 由于承包方的責(zé)任，造成發(fā)包方提供的材料、設(shè)備等的損壞或丟失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理 l合同變更和解除合同變更和解除l合同爭(zhēng)議

41、處理合同爭(zhēng)議處理 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同變更和解除合同變更和解除合同變更是指在合同仍然存在的前提下，由于施工條件的改變而不得不對(duì)合同中某些權(quán)利義務(wù)作相應(yīng)修改。合同變更一經(jīng)成立，原合同相應(yīng)條款就要解除。發(fā)包方和承包方簽訂的建設(shè)工程施工合同是一種法律行為，任何一方都不能隨意提出變更或解除合的要求。但是中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法、建筑安裝工程承包合同條例規(guī)定，若確定發(fā)生下列情況之一時(shí)，可以按一定程序變更或解除施工合同： 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同變更和解除合同變更和解除可以按一定程序變更或解除施工合同:

42、 當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商同意，并且不因此損害國(guó)家利益和影響國(guó)家計(jì)劃的執(zhí)行； 訂立施工合同所依據(jù)的國(guó)家計(jì)劃被修改或取消； 當(dāng)事人一方由于關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、破產(chǎn)而確定無(wú)法履行施工合同； 由于不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無(wú)過(guò)失但無(wú)法防止的外因，致使施工合同無(wú)法履行； 由于一方違約，使施工合同履行成為不必要。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同變更和解除合同變更和解除當(dāng)事人一方要求變更或解除經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，因變更或解除合同使一方遭受損失的、除依法可以免除責(zé)任的外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。可追究責(zé)任的變更有下列情況：國(guó)家計(jì)劃調(diào)整；發(fā)包方要求縮短或延長(zhǎng)工期，擴(kuò)大或

43、縮減工作范圍和數(shù)量，暫?；蚓徑üこ袒虿糠止こ?；設(shè)計(jì)錯(cuò)誤，設(shè)計(jì)所依據(jù)條件與實(shí)際不符，圖與說(shuō)明不一致，施工圖的遺漏與錯(cuò)誤等。不可追究責(zé)任的變更有：固定總價(jià)合同，物價(jià)不正常波動(dòng)；發(fā)生強(qiáng)烈自然災(zāi)害或其他不抗力情況；國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)修訂等。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 施工合同的爭(zhēng)議是指施工合同訂立至完全履行前，合同當(dāng)事人因?qū)贤臈l款理解產(chǎn)生歧義或因當(dāng)事人違反合同的規(guī)定、不履行合同中應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)等原因而產(chǎn)生的糾紛。發(fā)生爭(zhēng)議后，雙方都要繼續(xù)履行合同或采取措施保全工程，但發(fā)生下列情況除外：當(dāng)合同確已無(wú)法履行；雙方協(xié)議停止施工；調(diào)解要求停止施工，且

44、為雙方接受；仲裁機(jī)關(guān)要求停止施工；法院要求停止施工。合同爭(zhēng)議的處理方式有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟四種。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 和解和解是指在合同發(fā)生爭(zhēng)議后，合同當(dāng)事人在自愿互諒的基礎(chǔ)上，依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定和合同的約定，自行解決合同爭(zhēng)議。當(dāng)合同爭(zhēng)議產(chǎn)生時(shí)，當(dāng)事人雙方依照平等自愿的原則，自由、充分地進(jìn)行意思表達(dá)，弄清爭(zhēng)議的內(nèi)容、要求和焦點(diǎn)所在，分清責(zé)任是非，在互諒互讓的基礎(chǔ)上，使合同爭(zhēng)議得到及時(shí)圓滿(mǎn)的解決。一般是在合同爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)，由一方當(dāng)事人以書(shū)面形式向?qū)Ψ教岢鼍唧w、完整的解決方案，另一方對(duì)提出的方案根據(jù)自己的意愿做出修改，

45、或提出其他方案，雙方對(duì)新方案進(jìn)行反復(fù)的協(xié)商、修改，最終達(dá)成一致協(xié)議，并以書(shū)面的形式確認(rèn)，作為對(duì)原合同的變更或補(bǔ)充。施工合同的和解應(yīng)遵守合法、自愿、平等和互諒互讓的原則。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 調(diào)解 調(diào)解是指當(dāng)合同爭(zhēng)議發(fā)生后，在第三人的參與和主持下，對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行說(shuō)服、協(xié)調(diào)和疏導(dǎo)工作，使雙方當(dāng)事人互相諒解并按照法律、法規(guī)的規(guī)定及合同的有關(guān)約定達(dá)成解決爭(zhēng)議的過(guò)程。當(dāng)合同爭(zhēng)議產(chǎn)生后，雙方當(dāng)事人將自己的想法和解決方案通過(guò)調(diào)解人向?qū)Ψ教岢觯徽{(diào)解人在初步審查合同內(nèi)容、發(fā)生爭(zhēng)議的問(wèn)題后選擇調(diào)解的時(shí)間、地點(diǎn)和主持人，確定調(diào)解方式、方法

46、，召集當(dāng)事人說(shuō)明爭(zhēng)議的問(wèn)題、原因和要求，研究證據(jù)材料，以事實(shí)為根據(jù)，以法律、法規(guī)為準(zhǔn)繩，進(jìn)行說(shuō)服工作；在爭(zhēng)議雙方對(duì)爭(zhēng)議分歧縮小后，調(diào)解人提出調(diào)解意見(jiàn)，并促成雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，簽訂調(diào)解書(shū)。調(diào)解應(yīng)在自愿、合法和公平的原則下進(jìn)行。根據(jù)調(diào)解人不同，調(diào)解的種類(lèi)有民間調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解和訴訟調(diào)解等。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 仲裁 仲裁當(dāng)施工合同當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成時(shí)，根據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議，由仲裁機(jī)構(gòu)依照法律，對(duì)爭(zhēng)議在事實(shí)的上做出判斷，在權(quán)益上做出裁決的過(guò)程。施工合同雙方發(fā)生爭(zhēng)議， 應(yīng)先根據(jù)平等、協(xié)商的原則先行和解、調(diào)解，盡量

47、取得一致意見(jiàn)。若仍不能達(dá)成一致協(xié)議，則可要求有關(guān)主管部門(mén)調(diào)解或有管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會(huì)仲裁。仲裁應(yīng)在獨(dú)立、自愿、一裁終局和先行調(diào)解的原則下進(jìn)行。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 仲裁 施工合同糾紛的解決應(yīng)首先采取調(diào)解方式。一般在施工合同協(xié)議條款中應(yīng)預(yù)先寫(xiě)明雙方同意的調(diào)解單位或調(diào)解方式。若施工合同的糾紛經(jīng)調(diào)解仍無(wú)法解決，可送交工程所在地工商行政管理局的經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。 我國(guó)經(jīng)濟(jì)合同糾紛仲裁的程序如下：仲裁的受理調(diào)查和取證保全措施進(jìn)行調(diào)解案件的仲裁仲裁決定的生效與執(zhí)行。已發(fā)生法律效力的仲裁決定書(shū)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的期

48、限自動(dòng)執(zhí)行。一方逾期不執(zhí)行，另一方有權(quán)請(qǐng)求仲裁機(jī)關(guān)監(jiān)督執(zhí)行。 5.6 合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理合同的變更、解除及合同爭(zhēng)議處理l合同合同爭(zhēng)議處理爭(zhēng)議處理 訴訟 施工合同的訴訟是指合同爭(zhēng)議的一方當(dāng)事人訴諸國(guó)家機(jī)關(guān)，由人民法院對(duì)合同糾紛案件行使國(guó)家審判權(quán)，法院在按照法律程序查清事實(shí)、分清是非、明確責(zé)任、認(rèn)定雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，解決糾紛，裁判發(fā)生法律效力后，由國(guó)家強(qiáng)制執(zhí)行。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠 l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 l建設(shè)工程索賠程序建設(shè)工程索賠程序 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 工

49、程索賠是指承包人或發(fā)包人對(duì)由于非自身原因發(fā)生的建設(shè)工程合同規(guī)定之外的工作或損失，向?qū)Ψ教岢龅慕o予合理補(bǔ)償?shù)囊?。一般把承包人向發(fā)包人提出的賠償或補(bǔ)償要求稱(chēng)為索賠；把發(fā)包人向承包人提出的索賠要求稱(chēng)為反索賠。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠的內(nèi)容 工程延期索賠。因業(yè)主要求延長(zhǎng)工期，或未按合同要求提供施工條件，或因業(yè)主指令暫?；虿豢煽沽κ录仍蛱岢龅乃髻r。 施工加速索賠。由于業(yè)主或監(jiān)理工程師指令承包商加快施工速度，縮短工期，引起承包方人、財(cái)、物的額外開(kāi)支而提出的索賠。 不利現(xiàn)場(chǎng)條件索賠。是指在施工中由于地質(zhì)條件變化或人為障礙使得

50、施工現(xiàn)場(chǎng)條件異常困難和惡劣引起的索賠。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠的內(nèi)容 工程范圍變更索賠。由于業(yè)主或監(jiān)理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設(shè)計(jì)、變更施工順序等提出的索賠。 其他索賠。如由于業(yè)主或監(jiān)理工程師原因造成臨時(shí)停工和工效降低；由于業(yè)主不正當(dāng)?shù)慕K止施工；由于拖欠工程款；由于業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致承包人損失；由于物價(jià)上漲或法規(guī)、貨幣、匯率變化造成的損失；由于拖欠工程款由于合同條文漏洞或錯(cuò)誤等產(chǎn)生的索賠。這種分類(lèi)能明確指出每一項(xiàng)索賠的根源所在，使業(yè)主和工程師便于審核分析。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索

51、賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程反索賠的內(nèi)容 施工責(zé)任反索賠。指由于承包人的施工質(zhì)量未達(dá)到規(guī)定要求，或在保修期內(nèi)未履行修補(bǔ)工程義務(wù)，發(fā)包人向承包人提出的索賠。 工期延誤反索賠。由于承包人原因，工程未能按期完工，而給承包人造成經(jīng)濟(jì)損失而產(chǎn)生的索賠。 對(duì)超額利潤(rùn)反索賠。由于工程量增多而承包人并不增加任何固定成本，或因法規(guī)變化使承包人降低了工程成本，業(yè)主要求回收由此產(chǎn)生的部分超額利潤(rùn)。 對(duì)指定分包商的付款索賠。由于承包人未按合同要求向指定的分包商付款，業(yè)主向指定的分包商付款，并從承包人的付款中如數(shù)扣除。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索

52、賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程反索賠的內(nèi)容 承包人不履行的保險(xiǎn)費(fèi)用索賠。承包人未按合同約定投保，業(yè)主可直接投保，并從工程承包款中扣除。 業(yè)主正當(dāng)終止合同或承包人不正當(dāng)放棄工程的索賠。發(fā)包人合理終止合同，或承包人不正當(dāng)放棄工程，發(fā)包人要求回收的合同未付工程款與新承包人完成工程工程款的差額。 業(yè)主或第三方由于事故損失的索賠。由于工傷事故或其它原因給業(yè)主或第三方造成的人身或財(cái)產(chǎn)損失。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠程序建設(shè)工程索賠程序 建設(shè)工程索賠程序，一般包括發(fā)出索賠意向通知、收集和提供索賠證據(jù)、編制和提交索賠報(bào)告、評(píng)審索賠報(bào)告、舉

53、行索賠談判、解決索賠爭(zhēng)端等。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠程序建設(shè)工程索賠程序 發(fā)出索賠意向通知 索賠意向通知是一種維護(hù)自身索賠權(quán)利的文件。承包方發(fā)現(xiàn)索賠或意識(shí)到存在潛在的索賠機(jī)會(huì)后，要將自己的索賠意向在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，用書(shū)面形式通知業(yè)主或監(jiān)理工程師。 索賠意向通知主要包括以下幾點(diǎn)內(nèi)容：索賠事由發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、簡(jiǎn)要事實(shí)情況和發(fā)展動(dòng)態(tài)；索賠所依據(jù)的合同條款和主要理由；索賠事件對(duì)工程成本和工期產(chǎn)生的不利影響。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠程序建設(shè)

54、工程索賠程序 索賠資料的準(zhǔn)備 索賠的成功很大程度上取決于承包商對(duì)索賠做出的解釋和真實(shí)可信的證明材料。因此，承包商要注意記錄和積累保存工程施工過(guò)程中的各種資料，并可隨時(shí)從中索取與索賠事件有關(guān)的證明資料。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠程序建設(shè)工程索賠程序 索賠報(bào)告的編寫(xiě)與提交 索賠報(bào)告是承包商向業(yè)主或監(jiān)理工程師提交的一份要求業(yè)主給予一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）延長(zhǎng)工期的正式報(bào)告。發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，承包商應(yīng)向業(yè)主或監(jiān)理工程師提出補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和（或）延長(zhǎng)工期的索賠報(bào)告及有關(guān)資料。如果索賠事件影響持續(xù)延長(zhǎng)，承包商應(yīng)當(dāng)分階段性向業(yè)主

55、或監(jiān)理工程師報(bào)告，并在索賠事件終了后28天內(nèi)，提交有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。業(yè)主或監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)。若28天內(nèi)未予答復(fù)，或未對(duì)承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工程索賠與反索賠的內(nèi)容 建設(shè)工程索賠程序建設(shè)工程索賠程序 索賠報(bào)告的評(píng)審 業(yè)主或監(jiān)理工程師在接到承包商的索賠報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)站在公正的立場(chǎng)，以科學(xué)態(tài)度及時(shí)認(rèn)真地審閱報(bào)告，重點(diǎn)審查承包商索賠要求的合理性和合法性，審查索賠值的計(jì)算是不否正確、合理。對(duì)不合理的索賠要求或不明確的地方提出反駁和質(zhì)疑，或要求做出解釋和補(bǔ)充。 5.7 工程索賠與反索賠工程索賠與反索賠l工程索賠與反索賠的內(nèi)容工