《國際私法》課件：第七講 涉外合同之債的法律

1、第十講 涉外合同之債的法律適用什么是涉外合同涉外合同的訂立涉外合同的解釋涉外合同的履行關(guān)于合同訂立的法律問題傳統(tǒng)上采取分割法： 當(dāng)事人簽訂合同的能力當(dāng)事人屬人法 合同的簽訂與有效締約地法 合同的形式締約地法 合同的解釋締約地法 合同的履行履行地法合同法律適用的基本原則 當(dāng)事人意思自治原則 當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生 意思自治說原則適用的范圍 意思自治原則適用的例外 最密切聯(lián)系原則 最密切聯(lián)系與特征性履行 立法層面的最密切聯(lián)系 司法層面的最密切聯(lián)系 最密切聯(lián)系原則適用的例外合同法律適用的基本原則 合同自體法 當(dāng)事人意思自治 推斷當(dāng)事人意圖適用什么法 最密切聯(lián)系 戴西、莫里斯特征性履行說 在涉外合同

2、的當(dāng)事人未選擇合同的法律適用時(shí)，根據(jù)合同的特征性履行性質(zhì)來確定合同法律適用的一種理論和方法 我國最高人民法院2007年關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定 ，對(duì)17種合同的法律適用采納了“特征性履行說”,同時(shí)規(guī)定：“如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。 ” 評(píng)價(jià)有關(guān)合同法律適用的基本理論 以締約地法確定合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法 以意思自治原則確定合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法 以意思自治原則為主，最密切聯(lián)系為輔確定準(zhǔn)據(jù)法 弱者權(quán)益保護(hù) 主觀論與客觀論之爭 主觀論當(dāng)事人意思自治 客觀論最密切聯(lián)系整體法與分割法 整體法與分割法的爭論 評(píng)價(jià)中國有關(guān)合同法律適

3、用的立法與司法實(shí)踐 立法方面 司法方面合同法第126條 “ 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、在外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！?涉外民事關(guān)系法律適用法的規(guī)定 第41條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。 第42條 消費(fèi)者合同，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律；消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)

4、營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的，適用商品、服務(wù)提供地法律。 第43條 勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。 最高人民法院關(guān)于適用涉外民事關(guān)系法律適用法若干問題的解釋（一） 第6條中華人民共和國法律沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以選擇涉外民事關(guān)系適用的法律，當(dāng)事人選擇適用法律的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該選擇無效。 第7條一方當(dāng)事人以雙方協(xié)議選擇的法律與系爭的涉外民事關(guān)系沒有實(shí)際聯(lián)系為由主張選擇無效的，人民法院不予支持。 第8條當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 各方當(dāng)事人援引相

5、同國家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認(rèn)定當(dāng)事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律做出了選擇。 第9條 當(dāng)事人在合同中援引尚未對(duì)中華人民共和國生效的國際條約的，人民法院可以根據(jù)該國際條約的內(nèi)容確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，但違反中華人民共和國社會(huì)公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外。 l第十條有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會(huì)公共利益、當(dāng)事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定：（一）涉及勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的；（二）涉及食品或公共衛(wèi)生安全的；（三）涉及環(huán)境安全的

6、；（四）涉及外匯管制等金融安全的；（五）涉及反壟斷、反傾銷的；（六）應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)制性規(guī)定的其他情形。案例（北京市第一中級(jí)人民法院）l原告：亞洲衛(wèi)星有限公司：住所地中華人民共和國香港特別行政區(qū)銅鑼灣希慎道10號(hào)新寧大廈19樓 被告：中星互聯(lián)通信技術(shù)有限公司，住所地北京市海淀區(qū)上地東路一號(hào)盈創(chuàng)動(dòng)力大廈E座207室l 原告衛(wèi)星公司起訴稱：通信公司與衛(wèi)星公司于2008年6月28日簽訂了亞洲四號(hào)衛(wèi)星C波段轉(zhuǎn)發(fā)器使用協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議的約定，衛(wèi)星公司將其所擁有亞洲四號(hào)衛(wèi)星C波段轉(zhuǎn)發(fā)器中126.1兆赫轉(zhuǎn)發(fā)器容量租給通信公司使用，通信公司應(yīng)按協(xié)議約定向衛(wèi)星公司支付轉(zhuǎn)發(fā)器容量使用費(fèi)。通信公司除了支付前述協(xié)議第4.

7、2條所列的第1、2期使用費(fèi)以及第3期部分使用費(fèi)外，余款至今未付。訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求通信公司支付逾期未付的使用費(fèi)2 145 887.4美元及滯納金165 302.49美元（截止起訴時(shí)）；2、請(qǐng)求通信公司支付全部訴訟費(fèi)用及訴訟保全費(fèi)用。法院判決：l 關(guān)于管轄權(quán)問題，本院認(rèn)為因原告衛(wèi)星公司系在中華人民共和國香港特別行政區(qū)注冊(cè)的公司，因此，本案具有涉港因素，屬于涉港經(jīng)濟(jì)糾紛。第一審涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件由中級(jí)人民法院管轄 l 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中，被告通信公司的住所地位于北京市海淀區(qū)上地東路一號(hào)盈創(chuàng)動(dòng)力大廈E座207室屬于本院轄區(qū)，故本院對(duì)本案有管轄權(quán)。l

8、關(guān)于法律適用問題中的主體資格確認(rèn)問題，本院認(rèn)為，外國法人以其注冊(cè)登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定，本案中衛(wèi)星公司系依據(jù)香港公司條例設(shè)立的有限責(zé)任公司，依據(jù)該法衛(wèi)星公司具有民事行為能力。通信公司系依據(jù)中華人民共和國公司法在中國大陸成立的有限責(zé)任公司，亦具有民事行為能力。l 關(guān)于法律適用問題中的準(zhǔn)據(jù)法適用問題，本院認(rèn)為 ：本案中，雖然衛(wèi)星公司與通信公司在亞洲四號(hào)衛(wèi)星C波段轉(zhuǎn)發(fā)器使用協(xié)議（簽訂日期為2008年6月28日）中約定本協(xié)議及雙方的責(zé)任適用中華人民共和國香港特別行政區(qū)法律，但雙方在庭審中均同意本案適用中華人民共和國法律。因此，本案應(yīng)適用中華人民共和國法律作為處理本

9、案爭議的準(zhǔn)據(jù)法。衛(wèi)星公司與通信公司簽訂亞洲四號(hào)衛(wèi)星C波段轉(zhuǎn)發(fā)器使用協(xié)議的時(shí)間為2008年6月28日，此時(shí)，中國處理涉外合同爭議所適用的實(shí)體法為中華人民共和國合同法，因此，處理本案爭議所適用的準(zhǔn)據(jù)法為中華人民共和國合同法。原告:中國建設(shè)銀行北京市分行被告:DraganSusa，男,澳大利亞國籍l 2006年6月14日，Dragan Susa在建行北京分行辦理了一張貸記卡，卡號(hào)為*。貸記卡透支逾期后，建行北京分行通過電話、信函等多種方式催收，Dragan Susa仍然沒有還款。故建行北京分行訴至法院，請(qǐng)求判決Dragan Susa償還因貸記卡透支產(chǎn)生的全部應(yīng)付款項(xiàng)及還清之日止的利息 。l 法院應(yīng)當(dāng)

10、如何使用法律？思考題n合同簽訂地法、履行地法、當(dāng)事人意思自治原則、最密切聯(lián)系原則的適用條件和范圍。n最密切聯(lián)系原則與特征性履行的比較；n對(duì)整體法與分割法的評(píng)價(jià)；n中國調(diào)整涉外合同法律適用的立法；n幾種常見涉外合同的法律適用；n代理法律適用公約n關(guān)于信托的法律適用及其承認(rèn)的公約 參考書目和文章n牟榕：研究兼論對(duì)中國合同立法之借鑒，載中國國際私法與比較法年刊（1998年卷），法律出版社1998年版，第79-95頁；n肖永平著：肖永平論沖突法，武漢大學(xué)出版社2002年版，第174-216頁；n李紅海：論合同和侵權(quán)的自體法，載吉林師范大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版），2004年第6期，第47-49頁；n劉曉

11、紅：論合同之債法律沖突解決方法及其最新發(fā)展，載法學(xué)，1999年第3期，第41-45頁； 參考書目和文章n裴普：論法律適用中”契約自由”原則國際合同的自體法，載西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2004年第3期，第57-61頁；n李先波：論當(dāng)事人未作有效選擇時(shí)合同的法律適用，載中國國際私法與比較法年刊（2001年卷），法律出版社2001年版，第199-218頁；n張慶麟：國際借貸協(xié)議法律適用規(guī)則探析，載中國國際私法與比較法年刊（2003年卷），法律出版社2003年版，第163-180頁；n南治民：試論國際航空運(yùn)輸合同的法律適用問題，載中國國際私法與比較法年刊（1999年卷），法律出版社1999年版，第166-176頁； 參考書目和文章n王國華：論BOT項(xiàng)目協(xié)議的法律適用，載中國國際私法與比較法年刊（1999年卷），法律出版社1999年版，第158-165頁；n黃進(jìn)、何其生：電子商務(wù)與沖突法的變革，