[金石良言]與您分享如何贏在法庭

1、 金石良言 與您分享如何贏在法庭與您分享如何贏在法庭王思魯 勝者為王 與您分享如何贏在法庭序- 與您分享如何贏在法庭歌德曾經(jīng)說過：“讀一本好書，就是和許多高尚的人談話?！鄙硖幬镉麢M流、世風(fēng)日下的大千世界，面對誠信缺失、道德滑坡的時代語境，我們雖然不敢以高尚自居，但也不甘使自身所著淪為“壞書”。著書立說，為的是有利于當(dāng)代后世。研習(xí)、實踐法律二十余載，我們坦言對現(xiàn)實中國司法有深刻的透視，但無意、也無能充當(dāng)“教父”，所言均為律師職業(yè)生涯切身感受而已。是否為“金玉良言”，雖然見仁見智，但我們生性爽直，若不將此與讀者分享，便有如魚鯁在喉。如今得以借出版本書一吐為快，與當(dāng)事人、與律師同行、與未來法律之星共

2、享“如何贏在法庭”：“把手指放在善惡交界之處，就可以碰觸上帝的袍服”，這是黎巴嫩文豪紀(jì)伯倫曾經(jīng)說過的一句話。有人將此引為法官裁判之時的內(nèi)心訴求。斷人善惡，本為神祗的權(quán)力，血肉之軀“逾越禁區(qū)”，執(zhí)神之權(quán)柄，以公平正義之名，宣讀神祗于是非對錯的旨意，能不謹(jǐn)慎？法官既為俗世正義天平的執(zhí)掌者，居中裁判，更應(yīng)該不偏不倚。美國著名法學(xué)家卡多佐曾說：“法官的品格是正義的唯一保障。”既然職司斷毀譽，決生死之業(yè)，法官品格之于法官職業(yè)，是何等的重要！而若將此法官品格的重要性訴諸于法官職業(yè)的倫理道德，不難理解，法官職業(yè)的導(dǎo)向是公平與正義。同為法律人，何為律師的職業(yè)導(dǎo)向，回想過往，每思及此，我們頗有感悟。我是誰？律師

3、職業(yè)導(dǎo)向最大限度實現(xiàn)當(dāng)事人的利益 美國著名律師丹諾曾說：“被告辯護(hù)律師的責(zé)任，在于保護(hù)被告免于在犯罪證據(jù)不明確的情況下被判刑；如果被告罪證確鑿，原則上是爭取最低的刑罰?！钡拇_，正是如此，律師的職業(yè)導(dǎo)向，便是通過千方百計贏得勝訴，從而實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化，概而言之，即為“勝訴”。但是，此一“勝訴”并非不計成本，也不意味著“無所不用其極”。因為，“勝訴”最終訴諸的還是當(dāng)事人利益最大化這一結(jié)果，而律師職業(yè)導(dǎo)向的核心價值亦在于此。“實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化”，這是我們一直堅持的職業(yè)導(dǎo)向，盡管這一導(dǎo)向與主流不相吻合，但是，無論如何，我們始終一如既往、矢志不渝。“法律乃善良公正之藝術(shù)”，因此，有人便問：既

4、然如此，律師作為法律人，是否應(yīng)以追求公平正義為己任？的確，此問題曾讓不少人迷思，但是，換一角度，孰是孰非，便能豁然開朗。亞里士多德曾言：“對于一個事例，已聽聞兩方辯論的人，當(dāng)然較易于辨別其是非?！狈ü倬又胁门校剞q雙方針鋒相對，此為三方訴訟結(jié)構(gòu)的制度設(shè)計。以維護(hù)當(dāng)事人的利益為導(dǎo)向，在激烈的博弈中使真理得以在法官重錘下昭示，這是律師職能之所在。律師為法庭之上相對而席中一方的代言人，其并非最終的裁判者，若其追求的并非當(dāng)事人的利益最大化，而是公平與正義，豈非越俎代庖，將自身混同于法官？當(dāng)然，“追求當(dāng)事人利益最大化”意味著律師已經(jīng)接受當(dāng)事人的委托，而一位具有良知的律師絕不會因為有利可圖而對所有的“準(zhǔn)當(dāng)

5、事人”“屈躬卑膝”。面前這位“準(zhǔn)當(dāng)事人”是否值得幫助，在接受委托之前，應(yīng)當(dāng)有所思量，有所取舍。但是，作 為律師，一旦接受了當(dāng)事人的委托，正如前述丹諾所說，若罪證確鑿，你能夠做的只是 為其爭取現(xiàn)行制度內(nèi)允許的最低刑罰；而若證據(jù)不足，你應(yīng)當(dāng)做的便是竭盡全力使其合 法權(quán)益免收公權(quán)力的侵犯。而在這種情況下，當(dāng)事人利益最大化這一導(dǎo)向與公平正義這 一訴求是統(tǒng)一的。同時，律師在法庭上為維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益而據(jù)理力爭，使法官兼聽 則明，公正判決。若從這個角度看，律師作為維護(hù)公正的一股力量也未嘗不可，但公正 的結(jié)果是在律師追求當(dāng)事人利益最大化的過程中實現(xiàn)的。但是，當(dāng)當(dāng)事人利益與公平正義兩者出現(xiàn)沖突時，律師應(yīng)如何取

6、舍？何謂“公平正義”，本來便是“眾說紛紜”，而律師若時常揚言自己為“公平正義孜孜不倦之追求者”，又何以取信于當(dāng)事人呢？既然受托于當(dāng)事人，自應(yīng)對其負(fù)有“忠實義務(wù)”，在現(xiàn)有地制度框架中尋求實現(xiàn)其利益最大化的途徑。此一道理，只要稍加思量即可明了，但為何仍有不少律師偏執(zhí)迷信于“公平與正義”這件“皇帝的新衣”呢？在我們看來，這與國人以和為貴、以訟為恥的傳統(tǒng)觀念有關(guān)?？鬃釉裕骸奥犜A，吾猶人也。必也使無訟乎?！边@樣的文化土壤不可能產(chǎn)生類似西方社會的律師階層，相反，“滋養(yǎng)”了專事搬弄是非、教唆啟爭繼而從中牟利的“訟棍”。盡管現(xiàn)代意義上的律師大有別于古代的“訟棍”，但是，現(xiàn)今的公眾對于律師也并非無任何偏見，正

7、如美國 19 世紀(jì)著名法學(xué)家杰羅姆弗蘭克所說：“一般人對律師的看法是一個矛盾的混合物，尊敬和蔑視二者兼有。律師在政府和企業(yè)界占有領(lǐng)導(dǎo)地位，人們在遇到困難時要向律師求教，但與此同時，人們又冷嘲熱諷地鄙視他們。這種流行的看法是建立在一個信念上的，即人們認(rèn)為律師使法律復(fù)雜化了，如果法律界不玩弄手腕和詭計，法律本來是精確和肯定的?！焙我灾链耍坎⒎锹蓭熽犖橹星裳粤钌卟恢陨砺氊?zé)之所在，而是他們想藉 此“公平正義”的絢麗外衣嘩眾取巧，殊不知社會公眾對律師表現(xiàn)出來的不信任便是根 源于此。舍棄正道，劍走偏鋒，以致走火入魔，迷失自我，古人買櫝還珠之舉已是貽笑 大方，而邯鄲學(xué)步最終也只能使原本自己的真正所求湮沒

8、在虛幻的浮華當(dāng)中。勝者為王與您分享如何贏在法庭實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化，以此為導(dǎo)向，律師與當(dāng)事人之間的緊張關(guān)系自然 會消弭于信任之中。但是，工欲善其事，必先利其器，光有導(dǎo)向仍不足以縱橫馳騁于律 師業(yè)界，成為當(dāng)中的佼佼者。律師辦案離不開技巧，風(fēng)格不同，致勝之道看似迥異，實 則萬變不離其宗。實戰(zhàn)派律師致勝有三重境界：“拒人于千里之外”為最高境界；“不戰(zhàn)而屈人之兵”次之；“取上將首級于千軍萬馬之中”再次之。為何有此高低之分，“扁鵲三兄弟”的故事對此即為最好的闡釋：魏文王曾問名醫(yī)扁鵲：“你們家兄弟三人，都精于醫(yī)術(shù)，到底哪一位醫(yī)術(shù)最 好呢？”扁鵲回答說：“大哥最好，二哥次之，我最差。”文王再問：“那么為什

9、么你最出名呢？”扁鵲答說：“我大哥治病，是治病于病情發(fā)作之前。由于一般人不知道他事 先能鏟除病因，所以他的名氣無法傳出去，只有我們家里的人才知道。我二哥治病，是 治病于病情剛剛發(fā)作之時。一般人以為他只能治輕微的小病，所以他只在我們的村子里 才小有名氣。而我扁鵲治病，是治病于病情嚴(yán)重之時。一般人看見的都是我在經(jīng)脈上穿 針管來放血、在皮膚上敷藥等大手術(shù)，所以他們以為我的醫(yī)術(shù)最高明，因此名氣響遍全 國?！薄熬苋擞谇Ю镏狻保渲苿僦涝谟诜婪段慈?，使當(dāng)事人全然無后顧之 憂?！安粦?zhàn)而屈人之兵”勝在糾紛始見于端倪便已化解，無需為訴訟投入大量人 力物力，但由于此時糾紛已經(jīng)產(chǎn)生，因而次之。“取上將首級于千軍

10、萬馬之中”，看似最為精彩，實則為背水一戰(zhàn)，沒有退 路，訴訟程序已經(jīng)啟動，此時只有贏得勝訴才能維護(hù)當(dāng)事人的利益，但是，殺敵一萬， 自損三千，即便勝訴，也需付出較大的成本，此為沒有辦法的辦法，因而為下策。但是，談笑之間，輕描淡寫便助當(dāng)事人將風(fēng)險化解，此一境界非經(jīng)大案要案 的洗禮，難以企及。扁鵲說其醫(yī)術(shù)不如其大哥、二哥實際上為自謙之言，試問，沒有豐 富的臨床經(jīng)驗又何以“治病于病情發(fā)作之前或剛剛發(fā)作之時”，若有豐富的臨床經(jīng)驗又 為何仍默默無聞呢律師沒有豐富庭辯經(jīng)驗就只能充當(dāng)“保健科醫(yī)生”，而無法成為專治疑難雜 癥的“御醫(yī)”。運籌帷幄，決勝千里，非身經(jīng)百戰(zhàn)無以至此。而如何通過在訴訟中贏得 勝利從而積累經(jīng)

11、驗？多年的律師職業(yè)生涯，我們感慨良多，有幸得到中國法制出版社的 青睞，故整理成書并付梓，如今終于得以面世。本書的內(nèi)容與體例結(jié)構(gòu)本書何以勝者為王-與您分享如何贏在法庭為名，本書的導(dǎo)向是如何 在法庭上打贏官司，所收錄的案例是從上千件案件中精選而出，并不只是標(biāo)的大，或者 社會影響大的“名案”。這些案例，或能透視特定的社會現(xiàn)象，或滲透了獨特的訴訟技 巧，或反映了中國的法治進(jìn)程。或許讀者會有疑問，既然在訴訟中取勝不如“不戰(zhàn)而 勝”與“防范未然”，為何不介紹如何“不戰(zhàn)而屈人之兵”與如何“拒人于千里之 外”？對于這點，我們也是頗為無奈，因為，如果案件尚未進(jìn)入訴訟程序便已處理完 畢，由于經(jīng)歷的時間不長，當(dāng)時并

12、沒有形成書面的文字，言語之辭難以躍然紙上。少了最為精妙的核心部分，并非意味著本書的內(nèi)容便是“食之無味，棄之可 惜”的“雞肋”。我們曾經(jīng)親辦大案要案數(shù)十件，因此本書的主要內(nèi)容也將圍繞我們親 歷的經(jīng)典案件與一些實務(wù)演講展開，非簡單的羅列介紹，而是將成功的歷程真實再現(xiàn)。 由于篇幅有限，所以只能從眾多案例中擇精髓之中的精髓，以展現(xiàn)給讀者。本書收錄的案例多為刑事案件，因為刑事案件大多都是國家憑借其公權(quán)力啟 動的，雖然難以不經(jīng)過訴訟便將矛盾化解，但是，一旦經(jīng)歷訴訟這一程序，大多便有書 面記載留存，因此便于以文字呈現(xiàn)，而針鋒相對的刑事辯護(hù)往往也是最為扣人心弦、激 情四射的。至于民事案件，雖然我們亦親歷不少，

13、但大多于訴訟程序正式啟動之前便已 成功和解，由于前述原因，難以形成書面文字；同時，我們也曾為許多知名企業(yè)的法律 顧問，但基于當(dāng)事人的意愿與商業(yè)秘密保護(hù)的需要，也不便在書中公布。另外，若涉及 敏感內(nèi)容，在書中則以省略號代替，但此并不影響閱讀。本書具體結(jié)構(gòu)內(nèi)容如下：第一篇 應(yīng)邀演講篇：律師在中國共贏財智人生踏踏實實地辦好每一件案件是律師最好的營銷；律師當(dāng)以經(jīng)典辯例成就品 牌，以卓越才智開創(chuàng)未來。用全身心的愛關(guān)注青年律師的成長，激情洋溢、盡心盡力、 取長補短，才能建立堅不可摧、所向披靡的律師團(tuán)隊。律師還應(yīng)責(zé)無旁貸地?fù)?dān)當(dāng)起一份 社會責(zé)任：憑借對親歷經(jīng)典辯例的深層透視以及對職業(yè)律師生涯的切身感受，輔之以

14、最 通俗的語言，力求為當(dāng)事人打造一把拯救生命、創(chuàng)造財智人生、開啟成功之門的金鑰 匙！第二篇行政訴訟篇：民告官在中國一場風(fēng)雨兼程的“戰(zhàn)爭”在現(xiàn)實中國中，民告官的道路走得很艱難，眾多細(xì)民錨銖必較，頑強地守護(hù) 自己的既得權(quán)益；而官告民，由于是國家機(jī)關(guān)憑借公權(quán)力主動出擊，對于弱勢一方的 “民”，則更為艱難。道路的崎嶇使我們更加清楚，要充分發(fā)揮更多方面的優(yōu)勢，使這 場“戰(zhàn)爭”獲得最大的勝利。面對官民之爭折射出社會權(quán)利與利益失衡的格局，身為弱 勢一方的代言人，針鋒相對，作為律師，自不應(yīng)虛張聲勢，而應(yīng)以無數(shù)激蕩人心的經(jīng)典 辯例打造品牌，并透過此弘揚法治精神，對推動社會進(jìn)步有所貢獻(xiàn)。第三篇民事訴訟篇：萬般無奈

15、沒有贏家的游戲在現(xiàn)實中國中，打官司是富人玩的游戲，無論或輸或贏，都得投入大量的財 力、精力。很多時候，即便是打贏了官司，也是輸了人生。因此，我們的做法是，提前 介入為當(dāng)事人提供貼位的法律顧問服務(wù)，使當(dāng)事人不惹上官司；如發(fā)生糾紛，則采用巧 妙的談判等手段化解糾紛，避免官司。在我們的過往經(jīng)驗中，官司一般都可避免。這里 只挑選三件經(jīng)努力不可避免而成訴的代表案例。第四篇民事訴訟篇：雨后彩虹律師的寒冬即將過去刑事案件涉及人的自由，乃至生命，往往也都涉及財產(chǎn)。而刑事辯護(hù)，這一 律師職業(yè)的傳統(tǒng)主旋律，無疑是律師盡情施展其才華的主要舞臺，是律師成名的搖籃。 無罪辯護(hù)無疑是刑事辯護(hù)最高境界。罪輕辯護(hù)雖不及無罪辯護(hù)，但也精彩萬千。盡管身 處將律師定義為弱者