2018監(jiān)理工程師管理核心考點

1、優(yōu)質(zhì)教育2018 監(jiān)理工程師合同管理考點 7可變更或可撤銷的合同(一)可變更或可撒銷合同的概念和種類：可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可依照的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。如果合同當(dāng)事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同。可變更或可撤銷的合同不同于無效合同，當(dāng)事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，或者仲裁機(jī)構(gòu)不得主動變更或者撤銷合同。當(dāng)事人如果只要求變更，或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷其合同。有下列情形之一的.當(dāng)事人一方請求或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷其合同：1.因誤解而訂立的合同誤解是指由于合同當(dāng)事人一方本身的，對合同主要內(nèi)容發(fā)生誤解

2、，產(chǎn)生錯誤認(rèn)識。這里的誤解必須是當(dāng)事人在訂立合同時已經(jīng)發(fā)生的誤解，如果是合同訂立后發(fā)生的事實，且一方當(dāng)事人訂立時由于的而沒有預(yù)見到，則不屬于誤解。2004 年考題：施工合同中的承包人到材料供應(yīng)商處去水泥，由于水泥標(biāo)號不清楚而將 425 號的水泥當(dāng)作 525 號水泥購入。該合同沒有仲裁條款，發(fā)現(xiàn)問題后，承包人應(yīng)( )。A.向，要求確認(rèn)該合同無效;B.向，要求撤銷該合同;C.向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求確認(rèn)該合同無效;D.向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求撤銷該合同。：B。2.在訂立合同時顯失公平的合同：一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯公平原則的，可以認(rèn)定為顯失公平。3、以、脅迫

3、等或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同：一方以、脅迫等或者乘人之危.使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方請求或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。(二)合同撤銷權(quán)的消滅：(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以的行為放棄撤銷權(quán)。統(tǒng)一報名咨詢：址：優(yōu)質(zhì)教育例題：對于因乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方的合同撤銷權(quán)因( )而消滅。A.受損害方自知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);B.受損害方知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán);C.受損害方自應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起

4、 2 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);D.得利方自訂立合同之日起 1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);E.乘人之危者以的行為放棄撤銷權(quán)。：A、B。(三)合同被撤銷后的法律后果：合同被撤銷后的法律后果與合同無效的法律后果相同，也是返還，賠償損失，追繳、收歸國有三種。四、當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更對合同效力的影響：當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更對合同的效力產(chǎn)生影響。因此，合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。五、當(dāng)事人合并或分立后對合同效力的影響：在現(xiàn)實的市場活動中，經(jīng)常由于資產(chǎn)的優(yōu)化或重組而產(chǎn)生法人的合并或分立，但不應(yīng)影響合同的效力。按照合同法的規(guī)定.訂立合同后當(dāng)事人與其

5、他法人或組織合并，合同的權(quán)利和義務(wù)由合并后的新法人或組織繼承，合同仍然有效。訂立合同后分立的，分立的當(dāng)事人應(yīng)及時通知對方.并告知合同權(quán)利和義務(wù)的繼承人，雙方可以重新協(xié)商合同的履行方式。如果分立方?jīng)]有告知或分立方的該合同責(zé)任歸屬通過協(xié)商對方當(dāng)事人仍不同意，則合同的權(quán)利義務(wù)由分立后的法人或組織連帶負(fù)責(zé)，即享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。2004 年考題：依據(jù)合同法的規(guī)定，出現(xiàn)( )訂立的合同時，當(dāng)事人可以向仲裁機(jī)構(gòu)請求撤銷合同。：D.A.規(guī)定;B.當(dāng)事人串通損害第三人利益;C.以合法形式掩蓋目的; D.對方當(dāng)事人采用。合同的履行統(tǒng)一報名咨詢：址：優(yōu)質(zhì)教育(一)合同履行的概念：是指合同各方當(dāng)事人按照合同

6、的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。(二)合同履行的原則1.全面履行的原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行的義務(wù)。即按合同約定的標(biāo)的、價款、數(shù)量、質(zhì)量、地點、期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。合同有明確約定的，應(yīng)當(dāng)依約定履行。但是，合同約定不明確并不意味著合同無須全面履行或約定不明確的部分可以不履行。合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者習(xí)慣確定。按照合同有關(guān)條款或者習(xí)慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或

7、者不明確的情況，因為只有這些內(nèi)容才能形成一定的習(xí)慣。如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的.適用下列規(guī)定進(jìn)行履行：(1)質(zhì)量要求不明的，按標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。作為建設(shè)工程合同中的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，大多是強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)，因此，當(dāng)事人的約定不能低于標(biāo)準(zhǔn)。(2)價款或不明的，按訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行定價或指導(dǎo)價的.按規(guī)定履行。在建設(shè)工程施工合同中，合同履行地是不變的，肯定是工程所在地。因此，約定不明確時，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行工程所在地的市場價格。(3)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行

8、;其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。2004 年考題：依據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)合同履行地點約定不明確，且又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時( )履行。A.交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地;B.給付貨幣的，在給付貨幣一方所在地C.交付動產(chǎn)的，在接受動產(chǎn)一方所在地;D.設(shè)備采購，在采購方所在地;E.材料采購，在供貨方所在地 。：A、E。統(tǒng)一報名咨詢：址：優(yōu)質(zhì)教育(4)履行期限不明確的.債務(wù)人可以隨時履行.債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。(5)履行方式不明確的.按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(6)履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能是執(zhí)行定

9、價或指導(dǎo)價。如果是按照市場行情約定價格履行，則市場行情的波動不應(yīng)影響合同價，合同仍執(zhí)行原價格。如果執(zhí)行定價或指導(dǎo)價的.在合同約定的交付期限府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時按照原價格執(zhí)行;遇價格下降時，按新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的.遇價格上漲時.按新價格執(zhí)行;價格下降時，按原價格執(zhí)行。2004 年考題：依據(jù)合同法的規(guī)定，執(zhí)行定價或指導(dǎo)價的合同，合同當(dāng)事人一方逾期接受貨物時，遇價格上漲，應(yīng)( )。A.按原價格執(zhí)行 ;B.按新價格執(zhí)行;C.按原價和新價的平均價執(zhí)行 ;D.按市場價執(zhí)行 。：B。2.誠實信用原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、

10、目的和習(xí)慣履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。(三)合同履行中的抗辯權(quán)：抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同的履行中，雙方都應(yīng)當(dāng)履行的債務(wù)，一方不履行或者有可能不履行時，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。2004 年考題：合同法中規(guī)定的合同履行抗辯權(quán)，是指合同履行過程中當(dāng)事人任何一方因?qū)Ψ降倪`約而( )的行為。A.解除合同 ;B.變更合同 ;C.轉(zhuǎn)讓合同 ;D.中止履行合同義務(wù) 。：D。1.同時履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。沒有先后履行順序的。應(yīng)當(dāng)同時履行。同時履行抗辯權(quán)包括：一方在對方履行之前拒絕其履行要求;一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，拒絕其相應(yīng)的履行要求。同時履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)

11、的對價給付債務(wù);(2)合同中未約定履行的順序;(3)對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù);(4)對方的對價給付是可能履行的義務(wù)。所謂對價給付是指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系并且在價格上基本相等。統(tǒng)一報名咨詢：址：優(yōu)質(zhì)教育2.后履行抗辯權(quán)：后履行抗辯權(quán)也包括兩種情況：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù).有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行時，后履行的一方拒絕其對本方的履行要求;應(yīng)當(dāng)先履行的一方履行債務(wù)不符合規(guī)定的，后履行的一方也拒絕其相應(yīng)的履行要求。后履行抗辯權(quán)應(yīng)滿足的條件為：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù);(2)合同中約定了履行的順序;(3)應(yīng)當(dāng)先履行的合同

12、當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù);(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價給付是可能履行的義務(wù)。3、先履行抗辯權(quán)：又稱不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應(yīng)當(dāng)后履行合同一方財務(wù)狀況的情況.應(yīng)當(dāng)先履行合同一方在對方未履行或者提供擔(dān)保前權(quán)拒絕先為履行。應(yīng)當(dāng)先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行(記)： (1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重; (2)轉(zhuǎn)移、抽逃資金，以逃避債務(wù)的; (3)喪失商業(yè)信譽(yù);(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人中止履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保時應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保

13、，中止履行一方可以解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)就中止履行合同的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。(四)合同不當(dāng)履行的處理1、因債權(quán)人致使債務(wù)人履行的處理： 合同生效后.當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或法定代表人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。債權(quán)人分立、合并或者變更住所應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。如果沒有通知債務(wù)人.會使債務(wù)人不知向誰履行債務(wù)或者不知在何地履行債務(wù)，致使履行債務(wù)發(fā)生。出現(xiàn)這些情況，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。2、提前或者部分履行的處理： 提前履行是指債務(wù)人在合同規(guī)定的履行期限到來之前就開始履行的義務(wù)。部分履行是指債務(wù)人沒有按照合同約定履行全部義務(wù)而只履行了的一部分義務(wù)。提前或者部分履行會給債權(quán)人承受權(quán)

14、利帶來或者增加費用。 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前或部分履行債務(wù)，由此增加的費用由債務(wù)人承擔(dān)。但不損害債權(quán)人利益且債權(quán)人同意的情況除外。3 合同不當(dāng)履行中的保全措施：保全措施是指為防止因債務(wù)人的不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害時，債權(quán)人為確保其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施。這些措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。統(tǒng)一報名咨詢：址：優(yōu)質(zhì)教育(1)代位權(quán)：是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。但該債權(quán)專屬于債務(wù)人時不能行使代位權(quán)。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人債權(quán)為限.其發(fā)生的費用由債務(wù)人承擔(dān)。2004 年考題：工程竣工 1 年后，房地產(chǎn)開發(fā)商尚欠施工企業(yè)一筆工程款，并以資金緊張為由拒不付款。同時，購房者也拖欠房地產(chǎn)開發(fā)商的購房款，且已到該支付的時間。此時，施工企業(yè)應(yīng)( )。A.以的名義向主張該購房款;B.以房地產(chǎn)開發(fā)商名義向主張該購房款;C.以的名義直接向購房者主張該購房款;D.以房地產(chǎn)