企業(yè)并購(gòu)的操作程序文件

1、 并購(gòu)的操作程序 并購(gòu)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下資本運(yùn)營(yíng)的高級(jí)形式；并購(gòu)的操作涉與到一系列復(fù)雜的活動(dòng)，西方國(guó)家在充分的實(shí)踐中已逐步建立起一套規(guī)的程序。而中國(guó)的并購(gòu)才剛剛興起，很多操作還不規(guī)。第一節(jié)西方國(guó)家企業(yè)并購(gòu)的操作程序 西方國(guó)家企業(yè)的并購(gòu)一般分為上市公司的并購(gòu)和非上市公司的并購(gòu)。這里我們分別進(jìn)行介紹。 一、上市公司的并購(gòu)程序 1聘請(qǐng)并購(gòu)的金融顧問(wèn) 一般來(lái)說(shuō)，要收購(gòu)一個(gè)股票上市公司都要有一個(gè)商業(yè)銀行提供幫助，換句話(huà)說(shuō)，必須聘請(qǐng)商業(yè)銀行，由它來(lái)作為收購(gòu)和兼并工作的顧問(wèn)。聘請(qǐng)商業(yè)銀行擔(dān)任顧問(wèn)有利于處理可能產(chǎn)生的復(fù)雜的法律和行政管理事務(wù)。如準(zhǔn)備并分發(fā)給股東們的出價(jià)文件、征求股東關(guān)于支付價(jià)值的合理的意見(jiàn)、參與

2、兼并的談判、提出有關(guān)建議等等。不過(guò)聘請(qǐng)商業(yè)銀行擔(dān)任并購(gòu)的金融顧問(wèn)有一個(gè)前提，就是應(yīng)確信該商業(yè)銀行與并購(gòu)各方?jīng)]有任何聯(lián)系和利益沖突。 2和安全 當(dāng)某一銀行或其他金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任金融顧問(wèn)一經(jīng)確定，這些顧問(wèn)就有義務(wù)提醒顧客關(guān)于并購(gòu)的和安全問(wèn)題。任何一個(gè)參與并購(gòu)計(jì)劃的人都應(yīng)謹(jǐn)小慎微，以便把泄漏的可能性減小到最低限度。另外，應(yīng)特別注意證據(jù)和證明的打印，要采取任何可能的預(yù)防措施以確保不外泄。 在和安全計(jì)劃或者并購(gòu)開(kāi)價(jià)宣布之前，執(zhí)行人不能交易本公司股票(不能交易開(kāi)價(jià)者的股票，除非這些開(kāi)價(jià)者對(duì)這些股票的價(jià)格不敏感)，也不能建議其他人交易該公司的股票。 3事先收購(gòu)一定量股份 經(jīng)驗(yàn)表明，在兼并某個(gè)公司之前，先收購(gòu)它的

3、一小部分股份作為下一步整體報(bào)價(jià)的一個(gè)跳板，是十分有利的。這一部分股份可以通過(guò)第三者去謹(jǐn)慎地收購(gòu)，一般不會(huì)影響某個(gè)公司的股票價(jià)格，但一旦這種一定量的股份收購(gòu)達(dá)到或超過(guò)某公司資產(chǎn)的30時(shí)，你的收購(gòu)計(jì)劃就有可能泄漏，被對(duì)方發(fā)現(xiàn)。在1981年以前英國(guó)的普遍做法是，如果你想收購(gòu)一家公司，你就要盡快地在市上積聚到對(duì)方公司稍少于30的股份，這個(gè)數(shù)量是收購(gòu)審查委員會(huì)對(duì)收購(gòu)一個(gè)公司全部股份進(jìn)行開(kāi)價(jià)所必需的。 4出價(jià)者在報(bào)價(jià)宣布之前的市場(chǎng)交易 除了對(duì)股票增值的權(quán)利加以限制之外，還有些額外的限制和障礙。這些都是一個(gè)出價(jià)者在自己的報(bào)價(jià)宣布之前，購(gòu)買(mǎi)被開(kāi)價(jià)公司的股票時(shí)所應(yīng)注意的。由出價(jià)者或被出價(jià)者的“合作團(tuán)體”、“同謀

4、者”進(jìn)行的股票交易均應(yīng)受到限制，原則上說(shuō)報(bào)價(jià)宣布之前這一期間，開(kāi)價(jià)者可以自由購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股份，但要遵守公司的證券法的規(guī)定。如果出價(jià)者從它的顧問(wèn)處事先得到目標(biāo)公司提供的有關(guān)價(jià)格方面的敏感信息，而在市場(chǎng)上購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司股票，就有可能違反有關(guān)的法 5確定報(bào)價(jià)時(shí)間 獲得一定量的股份數(shù)額的潛在的好處在于：在目標(biāo)公司董事會(huì)獲得一個(gè)席位，就使出價(jià)者下一步購(gòu)買(mǎi)公司能獲得更多的信息，并為全面報(bào)價(jià)確定一適當(dāng)?shù)臅r(shí)間。另外，能否獲得大股東的支持，對(duì)確定報(bào)價(jià)時(shí)間并使報(bào)價(jià)獲得成功都非常重要。 6向目標(biāo)公司重事會(huì)出價(jià)的方法 出價(jià)者首先應(yīng)將出價(jià)提交給被出價(jià)公司的董事會(huì)與目標(biāo)公司董事會(huì)。如果該步驟有一個(gè)商業(yè)銀行或其他第三者以一

5、個(gè)出價(jià)者名義進(jìn)行，出價(jià)者的身份在一開(kāi)始就應(yīng)該公布。如果以該出價(jià)者的附屬機(jī)構(gòu)或出價(jià)者合伙的媒介物來(lái)提出，最終的公司的身份也該宣布出來(lái)，接收出價(jià)的委員會(huì)有權(quán)確定出價(jià)者是否處于全面的突出價(jià)位置上。 一個(gè)報(bào)價(jià)者如果得到被購(gòu)買(mǎi)公司董事會(huì)的支持則成功機(jī)會(huì)就會(huì)大增。因此，在提供任何形式的出價(jià)之前就會(huì)有非正式的秘密的討論。在這種討論中，出價(jià)者將會(huì)描繪其未來(lái)的 打算，包括出價(jià)者對(duì)現(xiàn)有董事會(huì)人員與高級(jí)管理人員的打算。如果董事會(huì)成員在公司被購(gòu)買(mǎi)后能繼續(xù)留在有吸引力的高級(jí)位置上，并有更多的發(fā)展機(jī)會(huì)，他們就會(huì)積極支持和歡迎公司被收購(gòu)。 7向反托拉斯的權(quán)力機(jī)構(gòu)進(jìn)行咨詢(xún) 在一個(gè)注冊(cè)公司正在出價(jià)購(gòu)買(mǎi)另一個(gè)公司的情況下，很可能

6、會(huì)涉與反托拉斯方面的問(wèn)題。若參考?jí)艛辔瘑T會(huì)的規(guī)定，出價(jià)者可能會(huì)希望與公平交易署進(jìn)行非正式的磋商以表明其觀(guān)點(diǎn)。這種討論的時(shí)機(jī)確定基本上靠判斷，它一般應(yīng)在向目標(biāo)公司提供出價(jià)前進(jìn)行。另一方面，如果報(bào)價(jià)受到目標(biāo)公司的歡迎，則與公平交易署進(jìn)行聯(lián)合討論會(huì)有一些好處。 如果報(bào)價(jià)不受歡迎，目標(biāo)公司自己就會(huì)找公平交易署并指出出價(jià)者的購(gòu)買(mǎi)違背公共利益。 8預(yù)備性的通告 在目標(biāo)公司董事會(huì)收到出價(jià)前，宣布通告的責(zé)任僅在出價(jià)者一方。在目標(biāo)公司董事會(huì)收到出價(jià)之后，宣布通告的主要責(zé)任就落在公司董事會(huì)身上了。他們?yōu)榇藨?yīng)密切注意股票價(jià)格。如果出價(jià)是被推薦的，且股票交易所很可能暫時(shí)停止股票交易時(shí)，則可立即發(fā)布一個(gè)通告，并提出中止

7、股票交易 的請(qǐng)求。 9確定的通告 只有當(dāng)出價(jià)者有充分理由相信他能執(zhí)行該出價(jià)時(shí)，才可以提供一個(gè)確定的具有出價(jià)傾向的通告。一旦出價(jià)者采取這一步驟，他就得遵守自己的報(bào)價(jià)諾言，出價(jià)者的金融顧問(wèn)在這一方面也承擔(dān)責(zé)任。通告宣布以后，在英國(guó)，出價(jià)者就要做以下事情： (1)向公平交易署提交一個(gè)正式的合并通知(包括一個(gè)非正式的出價(jià)文件)。 (2)在出價(jià)可能涉與壟斷問(wèn)題時(shí)，要向歐洲經(jīng)濟(jì)共同體委員會(huì)提交類(lèi)似的合并通知。 (3)提出獲得特定管制許可的申請(qǐng)，包括在國(guó)外管轄區(qū)所必須的許可。 10出價(jià)期間的交易 在某一預(yù)定或可能的出價(jià)通告被宣布后，當(dāng)事人仍可自由交易目標(biāo)公司的股票(同時(shí)遵守由未公開(kāi)價(jià)格敏感信息所 導(dǎo)致的限制

8、規(guī)則)，但需在交易日之后的第二天中午12點(diǎn)以前，把交易情況報(bào)告給股票交易所、專(zhuān)門(mén)小組與新聞報(bào)道部門(mén)。從實(shí)際情況來(lái)說(shuō)，一般必須以書(shū)面(或電傳)形式通知股票交易所，這樣安排比較合適。合伙人進(jìn)行的交易，不論是為他們自己或是為他們的投資顧客，都應(yīng)通報(bào)。原有的規(guī)則規(guī)定，在確定通告宣布后，禁止出價(jià)者在7天獲得更多的目標(biāo)公司股票。這個(gè)規(guī)則現(xiàn)在已被廢除。 然而，對(duì)這類(lèi)交易仍有一些限制。一旦一個(gè)確定的通告被宣布，則要禁止一些不受歡迎的出價(jià)者，禁止他本身持有股份或股票控制權(quán)超過(guò)30這一界限，直到對(duì)股份的全面報(bào)價(jià)的第一天結(jié)束之后。 11獨(dú)立等級(jí)和潛在的權(quán)益 在對(duì)勝票資本確定出價(jià)的意向宣布之后，目標(biāo)公司應(yīng)根據(jù)出價(jià)者的

9、要求，盡可能快地提供有關(guān)股票資本更改或認(rèn)購(gòu)權(quán)的細(xì)節(jié)，包括行使這些權(quán)力所能產(chǎn)生的具有投票權(quán)的股票數(shù)額。 12準(zhǔn)備出價(jià)文件 正式的出價(jià)文件應(yīng)在確定通告的28天寄出。這種文件將會(huì)很長(zhǎng)而且很復(fù)雜，但應(yīng)使它看上去像說(shuō)明書(shū)那樣容準(zhǔn)確。出價(jià)文件的詳細(xì)容應(yīng)包括出價(jià)者聘請(qǐng)的兼并顧問(wèn)，如商業(yè)銀行的有關(guān)文件；出價(jià)者公司和目標(biāo)公司的詳細(xì)財(cái)務(wù)記錄(包括有關(guān)營(yíng)業(yè)額和利潤(rùn)的歷史記錄以與每股的凈資產(chǎn))，使股東可以自己判斷所出的價(jià)格是否公平。此外，還包括資產(chǎn)接受和轉(zhuǎn)移的形式、如何完成交易程序等等。 13出價(jià)文件的發(fā)送 由于對(duì)出價(jià)文件的高度準(zhǔn)確性與董事們承擔(dān)責(zé)任的要求，致使證明工作極為必要，要依據(jù)事實(shí)對(duì)文件中包括的情況和責(zé)任進(jìn)行

10、嚴(yán)格檢查，在出價(jià)文件發(fā)送前，購(gòu)買(mǎi)公司的每一個(gè)董事必須在寫(xiě)給商業(yè)銀行與發(fā)布該文件的其他人的信中，證實(shí)他接受為其中的聲明和觀(guān)點(diǎn)所負(fù)的責(zé)任。 14目標(biāo)公司的反應(yīng) 目標(biāo)公司董事會(huì)應(yīng)公布它對(duì)出價(jià)的意見(jiàn)，并告訴它的股東，由它自己獨(dú)立的顧問(wèn)所提供的建議的主要容。董事會(huì)也應(yīng)該對(duì)出價(jià)者、對(duì)目標(biāo)公司與其雇員所聲明的打算發(fā)展評(píng)論。這些意見(jiàn)和評(píng)論應(yīng)盡可能地在出價(jià)文件發(fā)布之后的14天公布，并在目標(biāo)公司董事會(huì)發(fā)出的主要通知的文件中列出，有關(guān)股份持有和合同的特定的具體細(xì)節(jié)也應(yīng)如此。 應(yīng)該注意任何由目標(biāo)公司發(fā)布的文件中表明的信息、鑒定或推薦材料，都應(yīng)像購(gòu)買(mǎi)公司一樣嚴(yán)格遵守有關(guān)法規(guī)所要求的標(biāo)準(zhǔn)。 15。防御策略 被出價(jià)公司的防

11、御，除了在信函上溫和表明該報(bào)價(jià)不受歡迎外，還有其他策略。但在英國(guó)還沒(méi)看到在美國(guó)所采用的那種秘密且?guī)в泄粜缘牟呗?。在美?guó)一個(gè)不受歡迎的出價(jià)者會(huì)發(fā)現(xiàn)，被兼并公司的大宗資產(chǎn)已被廉價(jià)出售或者被凍結(jié)，甚至其公司已準(zhǔn)備了一個(gè)對(duì)出價(jià)公司的報(bào)價(jià)。在英國(guó)，根據(jù)城市法規(guī)，被兼并公司董事會(huì)在沒(méi)有得到全體會(huì)議上的股東同意的情況下，任何有可能阻止誠(chéng)意的出價(jià)或剝奪被兼并公司的股東根據(jù)出價(jià)的優(yōu)勢(shì)進(jìn)行決定的機(jī)會(huì)的行動(dòng)都是被禁止的。然而，對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)來(lái)說(shuō)，仍有一定的可能采取周密計(jì)劃的辦法，且某些城市商業(yè)銀行已在幫助防衛(wèi)那些不受歡迎的請(qǐng)求者，或至少把價(jià)格提高到可接受的水平之上的能力方面建立了信譽(yù)。 16在出價(jià)期間的行動(dòng) 一

12、旦被兼并公司已采取步驟保衛(wèi)自己，或一旦有另一報(bào)價(jià)競(jìng)爭(zhēng)者加入了戰(zhàn)斗，激烈的競(jìng)爭(zhēng)就開(kāi)始了。通常這包括發(fā)布更多的給目標(biāo)公司的股東的好斗性的通知，其中重要的地方均以醒目的或帶顏色的字體標(biāo)出。最近這些年，讓公共關(guān)系顧問(wèn)在防御和戰(zhàn)斗方面提供幫助已變得普遍。 17對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)的限制 目標(biāo)公司在不經(jīng)它的股東同意的情況下，根據(jù)一般責(zé)任可以不采取可能破壞這一真誠(chéng)出價(jià)的行動(dòng)，特別是它可以在未獲此類(lèi)同意的情況下，不采取規(guī)則與其注解所規(guī)定的任何行動(dòng)。除非按照一份預(yù)先的合同，它可以不贖回購(gòu)買(mǎi)它自己的股票。如果公司已為一位受歡迎的出價(jià)者提供了信息，它也有義務(wù)為不受歡迎的出價(jià)者或潛在的出價(jià)者提供一樣的信息。根據(jù)規(guī)則它也應(yīng)

13、該確保股票轉(zhuǎn)移能迅速登記，以便使股東可以自由行使他們的選舉權(quán)以與其他權(quán)力。換句話(huà)說(shuō)，目標(biāo)公司應(yīng)對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，且不應(yīng)以犧牲它的股東的利益為代價(jià)采取攻擊性的和不公平的防御策略。 18第一個(gè)結(jié)束日 出價(jià)文件要具體說(shuō)明被出價(jià)公司股東的最小接受數(shù)目與應(yīng)收到的日期。該日期應(yīng)在出價(jià)文件被寄出后的21天或更長(zhǎng)一些時(shí)間。如果報(bào)價(jià)在那個(gè)日期被附加條件，則出價(jià)者沒(méi)有義務(wù)延長(zhǎng)它的出價(jià)日期，可以簡(jiǎn)單地讓它失效。 19出價(jià)的延長(zhǎng) 在一些場(chǎng)合，出價(jià)者可以延長(zhǎng)出價(jià)或修訂出價(jià)(或兩者均做)。不管是選擇了宣布無(wú)條件接受，還是修改?；蛘哐娱L(zhǎng)其中的任何一項(xiàng)，購(gòu)買(mǎi)公司在報(bào)價(jià)到期后第二個(gè)工作日的上午8點(diǎn)30分以前，應(yīng)該進(jìn)行通告且同時(shí)

14、把情況通知股票交易所。 20對(duì)出價(jià)價(jià)格的修改 如果出價(jià)價(jià)格高了，則必須提供有關(guān)細(xì)節(jié)的通告。然而，沒(méi)有任何出價(jià)，不論修改與否，可以延長(zhǎng)到它被寄出后的第60天之后。在一些情況下，一個(gè)修改后的出價(jià)當(dāng)然可以是強(qiáng)制性的。但出價(jià)者不應(yīng)使自己處于這樣一種境地，即當(dāng)它的出價(jià)被要求修改時(shí)，這個(gè)出價(jià)還處于強(qiáng)制性有效的狀。 21“終止”通知 如果一個(gè)報(bào)價(jià)不是被推薦的，而且目標(biāo)公司的防御戰(zhàn)略在起作用，拉股東參加將是很困難的。股東們會(huì)在提出他們接受報(bào)價(jià)以前，坐在旁邊觀(guān)察拍賣(mài)會(huì)在什么地方停止。唯一迫使他們加入的事情，是出價(jià)者將要采取進(jìn)一步行動(dòng)的跡象。出于這種原因，出價(jià)者常常會(huì)發(fā)表聲明，大意是它的報(bào)價(jià)是最后性質(zhì)的，不會(huì)提高

15、，而且在一個(gè)規(guī)定日期肯定終止。22接受的撤回從第一個(gè)結(jié)束日起的21天后，出價(jià)仍未被無(wú)條件接受，那么任何已接受該報(bào)價(jià)的股東可以自由地撤回他們的接受。一直到出價(jià)實(shí)際上成為或者被宣布為無(wú)條件地接受的時(shí)候?yàn)橹?，這種撤回的權(quán)力等候市有效的。然而，如果在出價(jià)者宣布他的出價(jià)是無(wú)條件的時(shí)候，他沒(méi)有能夠遵守規(guī)則的要求，在隨后的交易日下午3:30以前完成，那么已經(jīng)接受的股東將有8天的時(shí)間可以確定是否撤回接受。這當(dāng)然可能導(dǎo)致接受的水平降低于所要求的水平，因此出價(jià)者應(yīng)該嚴(yán)格信守規(guī)則所 確定的職責(zé)。23無(wú)條件接受所要求的出價(jià)都應(yīng)該確保接受一個(gè)足夠的數(shù)目，以此獲得足夠數(shù)量的股票。出價(jià)者所擁有的目標(biāo)公司的股票應(yīng)該超過(guò)來(lái)自于

16、財(cái)產(chǎn)股票資本的投票權(quán)的50%，除非出價(jià)者已經(jīng)擁有或者控制了超過(guò)了50%的股權(quán)，否則沒(méi)有任何出價(jià)可以宣布為無(wú)條件接受，除非有關(guān)的情況實(shí)際上已經(jīng)被泄漏出去了。 24股東的會(huì)議 出價(jià)支付的手段是購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的股票。根據(jù)股票交易規(guī)則，這種購(gòu)買(mǎi)需要得到出價(jià)公司股東的同意，為此出價(jià)公司應(yīng)該舉行一個(gè)臨時(shí)性股東大會(huì)以正式批準(zhǔn)這項(xiàng)購(gòu)買(mǎi)。在會(huì)上通過(guò)的決議容應(yīng)該全部以正式通過(guò)的形式刊出在出價(jià)文件中。除非存在著敵意、有爭(zhēng)議或是另有較高報(bào)價(jià)，一般情況下出席會(huì)議的人不會(huì)太多。如無(wú)爭(zhēng)議，通常參會(huì)人員局限于董事或者出價(jià)者的代理人。若需要投票，存在著激烈爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，出價(jià)董事會(huì)應(yīng)該小心行事，通過(guò)游說(shuō)那些比較重要的事業(yè)機(jī)構(gòu)股東，以便獲

17、得所需要的贊成票以反擊對(duì)該投票的反對(duì)聲音。 25所有條件的滿(mǎn)足 一旦出價(jià)被無(wú)條件接受，任何還存在的先決條件(如列出股份清單)的實(shí)現(xiàn)一般將是程式化的事情。除了得到專(zhuān)門(mén)小組的同意以外，所有還存在的條件都需在最初結(jié)束日的21天，或者在出價(jià)被宣布無(wú)條件接受那天后的21實(shí)現(xiàn)，否則該出價(jià)將失效。 26支付手段的交付 假定報(bào)價(jià)已獲成功，對(duì)購(gòu)買(mǎi)公司來(lái)說(shuō)，下一步就是把支付手段(不論是以現(xiàn)金保證的形式還是股票、債券的形式)交付給那些同意接受報(bào)價(jià)的股東。而這些股東在出價(jià)文件規(guī)定的時(shí)間期限，已經(jīng)以有效的形式交出了接受文件，并附有他們的股票證書(shū)與其他所有權(quán)文件。這最遲必須在出價(jià)成為無(wú)條件之后的28天完成。 27強(qiáng)制性的

18、購(gòu)買(mǎi)做法 1985年的英國(guó)公司法包含一些這樣的規(guī)定：禁止股票所有者中的少數(shù)派阻撓一個(gè)公開(kāi)的完全成功的出價(jià)，并且也禁止這些少數(shù)派被排斥在一成功報(bào)價(jià)之外。如一個(gè)出價(jià)在最初出價(jià)寄送后的4個(gè)月已得到股票持有者的同意，而這些股票持有者擁有不低于出價(jià)者想要購(gòu)買(mǎi)的股票總值的90的股票(不包括出價(jià)者和他的合伙當(dāng)事人在出價(jià)前所擁有股票)，對(duì)購(gòu)買(mǎi)者來(lái)說(shuō)，下一個(gè)的步驟是根據(jù)法令通過(guò)向持不同意見(jiàn)的股東(或者那些在某些情況已經(jīng)消失、更換地址或死亡的股東)發(fā)出通知的方式，對(duì)還剩下的股票采取強(qiáng)制性的購(gòu)買(mǎi)。 28安排計(jì)劃 當(dāng)然，一個(gè)出價(jià)者能實(shí)行強(qiáng)制性購(gòu)買(mǎi)做法的情形并不經(jīng)常發(fā)生，出價(jià)者不一定能夠在4個(gè)月期間獲得被出價(jià)公司的90

19、的股東的支持。 29購(gòu)買(mǎi)之后的審計(jì) 在被購(gòu)買(mǎi)的公司已被重新組織、重新改造或與購(gòu)買(mǎi)公司的業(yè)務(wù)合為整體的時(shí)候，購(gòu)買(mǎi)者將希望進(jìn)行一下事后檢查，以確定有關(guān)最初統(tǒng)計(jì)和批準(zhǔn)的投資假定在過(guò)程結(jié)束后是否正確，其中有價(jià)值的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)將對(duì)下一次購(gòu)買(mǎi)有用。二、非上市公司的并購(gòu)程序 1意向書(shū) 意向書(shū)是一個(gè)有用但不是必需的步驟(法律上對(duì)此無(wú)強(qiáng)制規(guī)定)。它能表達(dá)雙方的誠(chéng)意，并在以后的談判中相互信任，以便節(jié)約時(shí)間和金錢(qián)；采取這一步驟，賣(mài)主能夠使他準(zhǔn)備透露給買(mǎi)主的不致于被外人所知。意向書(shū)中一般表示，出于雙方的需求，通常需要作進(jìn)一步的調(diào)查并且核準(zhǔn)資本消耗。然而，意向書(shū)又是雙刃武器。兼并雙方往往會(huì)因?yàn)橐ù罅饨忉屢庀驎?shū)中不太確切

20、的允諾過(guò)的條款而陷入因境。因此，意向書(shū)應(yīng)該盡可能地簡(jiǎn)短，只要對(duì)每一方總的意向予以肯定即可。 2調(diào)查 買(mǎi)方指派一名注冊(cè)會(huì)計(jì)師(通常是他的審計(jì)師)進(jìn)行調(diào)查的做法是非常普遍的。這使買(mǎi)方能得到一個(gè)專(zhuān)家獨(dú)立作出的對(duì)被收購(gòu)方財(cái)務(wù)、商業(yè)和行政事務(wù)的評(píng)價(jià)。雖然一份典型的調(diào)查報(bào)告很容易理解，但明確會(huì)計(jì)師所用術(shù)語(yǔ)的含義十分重要；同時(shí)，買(mǎi)方的律師應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的帳冊(cè)(如借貸情況的摘要)和地方特許權(quán)(如果土地和建筑物是關(guān)鍵資產(chǎn))作一次特別調(diào)查，并且檢查所有的原始合同、保證書(shū)和許可證等等。這些很可能是因?yàn)楣緦⒈患娌⒍才诺?。買(mǎi)方律師還希望檢查賣(mài)方雇員的雇傭條件、工會(huì)的意見(jiàn)、工廠(chǎng)慣例和退休金安排等。買(mǎi)方律師應(yīng)特別注意，是否

21、有什么關(guān)鍵的要約(如許可證、經(jīng)銷(xiāo)或?qū)＠S可)會(huì)因?yàn)楣炯娌⒍K止，每一方的退休金顧問(wèn)都應(yīng)該調(diào)查退休金計(jì)劃的資金來(lái)源以與考慮如何支付應(yīng)付的金額。 3董事會(huì)批準(zhǔn) 如果一項(xiàng)收購(gòu)或轉(zhuǎn)讓由一家獨(dú)立的公司，或由一個(gè)企業(yè)集團(tuán)的核心公司實(shí)施，通常在簽訂法律上不可變更的協(xié)議之前，需要得到全體董事會(huì)的批準(zhǔn)。如果買(mǎi)者或賣(mài)者是企業(yè)集團(tuán)中的附屬公司，在簽訂合同前，也需要(視權(quán)限而定)準(zhǔn)備一份項(xiàng)目報(bào)告，取得與之有關(guān)的母公司董事會(huì)的許可。 4政府部門(mén)批準(zhǔn) 如果收購(gòu)達(dá)到壟斷指控的標(biāo)準(zhǔn)，收購(gòu)雙方就應(yīng)考慮與公平競(jìng)爭(zhēng)辦公室取得接觸，以誠(chéng)信的態(tài)度進(jìn)行協(xié)商，以獲得他們對(duì)收購(gòu)的許可。 5談判 很明顯，談判主要涉與交易的方式(股權(quán)或資產(chǎn))

22、、補(bǔ)償?shù)姆绞胶蛿?shù)額(在企業(yè)轉(zhuǎn)手的情況下補(bǔ)償金如何在資產(chǎn)中分配)。然而與其他事情相Lh，談判更需花費(fèi)時(shí)間來(lái)統(tǒng)一意見(jiàn)的是：明確買(mǎi)方能夠提供的特許條款和稅收抵免的圍。 兼并雙方經(jīng)常失望地發(fā)現(xiàn)，他們?cè)谠瓌t上達(dá)成協(xié)議而好不容易建立起來(lái)的商譽(yù)和良好的合作勢(shì)頭，會(huì)因接下來(lái)在一些似乎深?yuàn)W的雞毛蒜皮小事上(有時(shí)是苛刻的)爭(zhēng)論不休而被毀掉了。盡管轉(zhuǎn)售協(xié)議需要較長(zhǎng)的篇幅，是個(gè)復(fù)雜的文件，但沒(méi)有理由耽擱。使用現(xiàn)代的文字處理手段，一份原則上達(dá)成協(xié)議的合同草案在一兩天完成；此后，談判應(yīng)該緊扣一個(gè)經(jīng)過(guò)仔細(xì)計(jì)劃過(guò)的時(shí)間表進(jìn)行。 6交換合同 在交換合同時(shí)，兼并雙方都必須作出承諾，從無(wú)條件交換合同之時(shí)起，買(mǎi)方成了公司的受益所有者

23、。因?yàn)榇藭r(shí)仍有風(fēng)險(xiǎn)，出于保險(xiǎn)的考慮，他必須確保投入足夠的保險(xiǎn)金以保護(hù)企業(yè)。 7聲明 在交換合同的時(shí)候，兼并雙方通常向新聞界發(fā)表聲明(根據(jù)證券交易規(guī)則也可能確實(shí)需要這樣做)；或者根據(jù)1981年企業(yè)交易(雇傭保護(hù))管制規(guī)則，也需要發(fā)表這樣的聲明。這個(gè)聲明需要細(xì)心地準(zhǔn)備。雇員們不應(yīng)首先從報(bào)紙上或從工會(huì)代表那里知道這樁交易，這顯然非常重要。同樣的道理，主要的客戶(hù)和供應(yīng)商應(yīng)該在私下里通過(guò)電函得到通知。先同高層管理人員召開(kāi)一次會(huì)議，再安排一次會(huì)議把所需要的信息傳達(dá)給基層。在任何一個(gè)這樣的會(huì)議上，都很可能提出關(guān)于以后雇傭情況的問(wèn)題。但是，即使以后沒(méi)有裁員和重新安排工作的計(jì)劃，作出這方面的承諾都是很不明智的。

24、 8合同交換后的核準(zhǔn) 合同交換以后，買(mǎi)主的律師一般會(huì)提出調(diào)查賣(mài)方對(duì)任何土地的產(chǎn)權(quán)，或者賣(mài)方的律師自己也會(huì)提供買(mǎi)主所能依賴(lài)的產(chǎn)權(quán)證明書(shū)或報(bào)告。在通常證券交易的情況下，要求股東核準(zhǔn)一通函與其特別殷東大會(huì)的通知(21天)，同時(shí)代理委托書(shū)也將送到買(mǎi)方股東手中。這一切都在合同交換后進(jìn)行。這部分程序可能要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力和費(fèi)用，要求搜集、處理和組合大量信息。它要求每天同印刷商、專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)聯(lián)絡(luò)，無(wú)休止地召開(kāi)起草會(huì)議和定期向證券交易所遞交末得到認(rèn)可的草稿的校樣。 同時(shí)，所有合同中所要求的特別許可或權(quán)威機(jī)構(gòu)許可，都是在這一階段申請(qǐng)的。例如，如果兼并牽涉像保險(xiǎn)業(yè)那樣的受到管制的行業(yè)，那么獲得DTI的許可必不可少

25、；如果牽涉一個(gè)持有英國(guó)在開(kāi)采石油的特許證的企業(yè)，那就需要獲得能源部的批準(zhǔn)。交換合同以后，如果存在這種危險(xiǎn)，即國(guó)稅務(wù)局懷疑交易的動(dòng)機(jī)和效果，或者對(duì)是否遇到減稅、存在某些疑問(wèn)，那么還需要申請(qǐng)稅收票據(jù)交換(tax clearance)。例如，在“文件對(duì)文件”(paper to paper)收購(gòu)中，或者在出賣(mài)擁有地產(chǎn)的公司時(shí)，或者在稅務(wù)局有能力反對(duì)他們，認(rèn)為是出于避稅考慮兼并的情況下，對(duì)稅收票據(jù)的交換應(yīng)該是很謹(jǐn)慎的。 9特別股東大會(huì)(EGM) 當(dāng)需要股東核準(zhǔn)的時(shí)候，收購(gòu)方公司將舉行特別股東大會(huì)，對(duì)贊成還是反對(duì)交易進(jìn)行投票表決。如果將發(fā)行新股作為一部分補(bǔ)償，收購(gòu)方的股東還需要批準(zhǔn)股本的增加和補(bǔ)償股的發(fā)行

26、。 10完成(completion) 完成通常是被收購(gòu)的公司召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，通過(guò)即將離任的董事辭職和任命收購(gòu)方提名的人員以重建董事會(huì)。股權(quán)證和把股票從賣(mài)方轉(zhuǎn)到買(mǎi)方的過(guò)戶(hù)表格，將經(jīng)過(guò)被收購(gòu)方董事會(huì)的重新登記和蓋章。公司的法定帳薄、被兼并證明、地契、動(dòng)產(chǎn)和其他有關(guān)的全部文件都將上交給收購(gòu)方。所有對(duì)這場(chǎng)交換所作的承諾，按照流動(dòng)品抵押、股票貸款信托以與和雙方有關(guān)的條款所要求的，都將提出并加以審查。最后，當(dāng)一切檢查完畢，井然有序以后，將付給賣(mài)方補(bǔ)償金；若是現(xiàn)金補(bǔ)償，通常由買(mǎi)方銀行用銀行匯票支付。 11完成后的正式手續(xù) 交易完成后，可能會(huì)給顧客、供應(yīng)商和代理商等發(fā)出正式通知，必要的時(shí)候還將重新安排契約。報(bào)

27、告書(shū)將存檔，股票轉(zhuǎn)移的憑證要存放好以便支付印花稅。正常情況下，完成日期過(guò)后，賣(mài)方會(huì)要求買(mǎi)方向目標(biāo)公司投入資金以?xún)斶€所有對(duì)賣(mài)方或賣(mài)方集團(tuán)的其他公司欠下的債務(wù)。同樣，如果目標(biāo)公司的借款由賣(mài)方(或可能是賣(mài)方董事)的保證書(shū)或“慰問(wèn)信”(Letter of Comfortable)提供擔(dān)保，那么出售協(xié)議會(huì)要求買(mǎi)方或買(mǎi)方集團(tuán)中的其他公司提供保證書(shū)或其他擔(dān)保，以解除賣(mài)方的這些義務(wù)，所以，買(mǎi)方在完成兼并后需要立即依靠銀行，以保證履行這些承諾。買(mǎi)方還可以利用這個(gè)機(jī)會(huì)，向目標(biāo)公司的銀行家提供載有新提名人選簽名的新的委任書(shū)。 12收購(gòu)后的管理 收購(gòu)?fù)戤吅?，買(mǎi)方要走的下一步是向被收購(gòu)公司的全體高級(jí)管理人員解釋買(mǎi)方目前

28、的打算和管理企業(yè)的常用方法，向誰(shuí)報(bào)告工作，這些都需要明確，職權(quán)也要界定清楚。新的銀行委托書(shū)要填完。通常收購(gòu)方的會(huì)計(jì)人員會(huì)很快解釋買(mǎi)方將來(lái)所需的財(cái)務(wù)報(bào)告的要求，只有完成了所有這些正式步驟以后，一體化的工作才正式開(kāi)始。第二節(jié) 我國(guó)企業(yè)并購(gòu)的操作程序 企業(yè)并購(gòu)在中國(guó)的歷史并不長(zhǎng)，并購(gòu)的程序還有很多不完善的地方。這里我們介紹目前最常見(jiàn)的做法。 一、確定兼并主體 兼并雙方主體確定的方式有三種： 1在沒(méi)有建立產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)的地方，具有兼并意愿的企業(yè)，可以通過(guò)有關(guān)政府機(jī)關(guān)、或有些事業(yè)信息中心，尋找目標(biāo)企業(yè)，也可以自己直接洽談，尋找目標(biāo)企業(yè)。 2進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)，申請(qǐng)登記，然后由市場(chǎng)交易組織提供真實(shí)、準(zhǔn)確、可供

29、選擇的有關(guān)交易對(duì)象的介紹材料，再由雙方自主選擇交易對(duì)象，進(jìn)行直接(或間接，如經(jīng)紀(jì)人)洽談，確定兼并方和被兼并方。 3具有兼并(或被兼并)意圖的企業(yè)，通過(guò)公共傳播媒介，例如電視、報(bào)紙、雜志等途徑，向公眾表示自己有兼并(或被兼并)意圖、公開(kāi)招募被兼并(或兼并)方，從而確定兼并方和被兼并方。二、著手立項(xiàng) 兩個(gè)企業(yè)一旦產(chǎn)生兼并意向，便可著手立項(xiàng)工作。立項(xiàng)程序如下： 1資料交換 兼并雙方相互提供具有真實(shí)合法的產(chǎn)權(quán)與獨(dú)立法人的證明文件。被兼并方要提供資產(chǎn)與負(fù)債的明細(xì)清單，提供目前經(jīng)營(yíng)的真實(shí)情況，提供在職與退休職工的名冊(cè)和工資福利待遇等主要資料證明。兼并方則要提供資信證明等文件。 2考察論證 依據(jù)相互提供的

30、資料，雙方在產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)或有關(guān)部門(mén)的幫助下，進(jìn)行互相調(diào)查，核實(shí)資料準(zhǔn)確程度，咨詢(xún)各自疑點(diǎn)，并對(duì)兼并的可行性進(jìn)行論證，共同作出兼并可行性研究報(bào)告，并提出兼并方案。 3抉擇 兼并雙方中的國(guó)有企業(yè)，必須經(jīng)職工代表大會(huì)審議，并報(bào)政府國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)認(rèn)可；兼并雙方中的集體所有制企業(yè)，必須經(jīng)所有者討論，職工代表大會(huì)同意，并報(bào)有關(guān)部門(mén)備案；兼并雙方中的股份制企業(yè)和中外合資(合作)企業(yè)，必須經(jīng)董事會(huì)(或股東代表大會(huì))討論通過(guò)，并征求職工代表意見(jiàn)，報(bào)有關(guān)部門(mén)備案。 4申請(qǐng)與立項(xiàng) 如被兼并企業(yè)是國(guó)有企業(yè)，須提出申請(qǐng)報(bào)告，按預(yù)算管理層次報(bào)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)立項(xiàng)審定。申請(qǐng)報(bào)告容應(yīng)包括國(guó)有資產(chǎn)存量、構(gòu)成、利用情況、運(yùn)營(yíng)效

31、益、流動(dòng)的可行性、流動(dòng)的方向和方式等。國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)接到申請(qǐng)報(bào)告后，應(yīng)充分考慮主管部門(mén)、財(cái)政部門(mén)的意見(jiàn)，給予批復(fù)。兼并方也應(yīng)向主管部門(mén)、財(cái)政部門(mén)和國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)，提出書(shū)面報(bào)告，由主管部門(mén)、財(cái)政部門(mén)提出審查意見(jiàn)，國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)辦理立項(xiàng)手續(xù)。 三、資產(chǎn)評(píng)估 資產(chǎn)評(píng)估是企業(yè)兼并實(shí)施過(guò)程中的核心環(huán)節(jié)。兼并的目的意向明確了，才能進(jìn)一步明確資產(chǎn)評(píng)估的目的。被兼并企業(yè)經(jīng)過(guò)對(duì)其整體資產(chǎn)的評(píng)估，形成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓底價(jià)，即成交價(jià)的基礎(chǔ)。資產(chǎn)評(píng)估完成時(shí)，須向委托單位提交書(shū)面的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，并報(bào)國(guó)有資產(chǎn)管理局審批。 在資產(chǎn)評(píng)估的同時(shí)，還要全面地、與時(shí)地進(jìn)行被兼并企業(yè)債權(quán)、債務(wù)、各種合同關(guān)系的審查、清理，以確定處理債務(wù)

32、合同的辦法。 四、成交價(jià)的形成 成交價(jià)的形成有兩種方式。 1通過(guò)談判形成成交價(jià) 兼并雙方通過(guò)資產(chǎn)評(píng)估所確定的資產(chǎn)總體價(jià)值為基礎(chǔ)，綜合兼并雙方的人員、財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)等各方面情況，雙方進(jìn)行平等談判，以談判的結(jié)果作為成交價(jià)。談判的作用在這里是非常重要的。 2通過(guò)公開(kāi)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)形成成交價(jià) 中國(guó)企業(yè)兼并初期，由于缺乏相應(yīng)的中間機(jī)構(gòu)，大多是通過(guò)上一種方式確定成交價(jià)的，因此資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的隨意性比較大。隨著改革的深入發(fā)展，產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)(即中國(guó)的兼并市場(chǎng))有了很大的發(fā)展，各地都在按市場(chǎng)原則進(jìn)行企業(yè)兼并方面進(jìn)行了有益的探索。兼并成交價(jià)一般都是以資產(chǎn)評(píng)估所確定的資產(chǎn)價(jià)值為基礎(chǔ)，通過(guò)市場(chǎng)的招標(biāo)、投標(biāo)、公開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)形成的。 (1

33、)招標(biāo)。被兼并方通過(guò)中介機(jī)構(gòu)或大眾傳播媒介，發(fā)布招標(biāo)信息，招標(biāo)容至少包括企業(yè)概況、企業(yè)資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)狀況、債權(quán)債務(wù)、產(chǎn)權(quán)交易形式和基本條件。 (2)投標(biāo)。根據(jù)招標(biāo)信息，有兼并意愿的企業(yè)，可填寫(xiě)投標(biāo)書(shū)，一式三份，一份交招標(biāo)方，一份自留，一份交中介機(jī)構(gòu)。投標(biāo)必須堅(jiān)持“機(jī)會(huì)均等”的原則。 (3)成交價(jià)形成。經(jīng)過(guò)考評(píng)和洽談，由招標(biāo)方開(kāi)標(biāo)，宣布中標(biāo)者，經(jīng)過(guò)最后洽談形成最終成交價(jià)。 五、兼并雙方的締約、審批與公證 1締結(jié)協(xié)約 兼并雙方主體確定，兼并價(jià)格已經(jīng)確定，兼并交易便進(jìn)入締約階段，即由兼并雙方充分協(xié)商，就具體契約條款達(dá)成一致意見(jiàn)，在有關(guān)部門(mén)主持下，由雙方法人代表正式簽訂兼并合同。合同一經(jīng)簽訂，便具有法律效力，不得擅自變更和解除。 2審核標(biāo)準(zhǔn) 國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)為負(fù)責(zé)審核國(guó)有企業(yè)兼并的機(jī)關(guān)。兼并雙方達(dá)成正式合同后，國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)需對(duì)合同進(jìn)行審核，并對(duì)企業(yè)下達(dá)、“資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓審批書(shū)”或“批準(zhǔn)合同文件”。 在批準(zhǔn)文件中應(yīng)包括產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)象、轉(zhuǎn)讓價(jià)格、轉(zhuǎn)讓方式、價(jià)款結(jié)算方式。職工安置待遇、退休職工勞動(dòng)保險(xiǎn)支出與待遇的確認(rèn)，以與財(cái)產(chǎn)損失處理、轉(zhuǎn)讓資金接收渠道、財(cái)政、稅收、銀行、計(jì)劃、工商等部門(mén)管理方法。 3法律公證 為了保證企業(yè)兼并按照合同約定的條款順利實(shí)現(xiàn)，須對(duì)兼并合同進(jìn)行法律公證，依法證明締約的真實(shí)性、合法性，使兼并具有更強(qiáng)的法律約束力。