外資股權(quán)并購2

1、企業(yè)并購重組與外資股權(quán)并購實(shí)例研習(xí)下主講人：鄧永泉接六、股權(quán)并購的基本流程及要點(diǎn)十九前置審批比方說開一個(gè)餐館，需要申請衛(wèi)生許可證，消防產(chǎn)品生產(chǎn)需要公安部消防廳中心認(rèn)證，房地產(chǎn)開發(fā)先拿到發(fā)改委立項(xiàng)等。二十外資審批關(guān)于外資審批，大家回去總結(jié)一下審批的級別。外資并購客戶可能會問你到哪個(gè)級別去批，因?yàn)榧墑e低一點(diǎn)，效力可能會更高，有些事彈性更大。二十一增資一外匯登記在有增資的情況下，外資審批完了先辦外匯的登記，如果是新設(shè)的話，就得結(jié)束工商變更。1. 二十二繳付增資款繳付一部分增資款，至少20%二十三辦理股權(quán)變更工商登記手續(xù)略二十四第二十四步組織機(jī)構(gòu)代碼證，稅務(wù)登記股東與目標(biāo)公司簽訂其他協(xié)議如許可協(xié)議等。

2、二十五外匯登記，開立外匯賬戶略二十六公章、海關(guān)登記、財(cái)務(wù)登記等略二十七股權(quán)交割與股權(quán)并購價(jià)款支付作為買方，一定要把錢從境外付進(jìn)來，我們談的是外資并購，不是外冏投資企業(yè)在投資，一定從境外進(jìn)來，用外幣，中方收了之后，轉(zhuǎn)換成人民幣，結(jié)匯，然后拿到外管局出一個(gè)證明單子，這樣的話，真正算是有效的拿到、合法的拿到股權(quán)。二十八繼續(xù)履行交易文件略二十九財(cái)務(wù)投資人退出如果是戰(zhàn)略投資人，就無需退出。退出的方法：一種是股權(quán)回購，還有一種是股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，還有一種是上市，上市時(shí)間就長了，股權(quán)回購?fù)沁^橋貸款。七、股權(quán)并購的方式1. 部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓2. 全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓方須為兩個(gè)主體，以保持有限責(zé)任公司繼續(xù)存續(xù)，下同

3、，這個(gè)大家要想到有限責(zé)任公司如何繼續(xù)存續(xù)的問題。3. 增資4. 部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓+增資5. 全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓+增資八、初步盡職調(diào)查一法律初步盡職調(diào)查1. 營業(yè)范圍是否符合并購后的業(yè)務(wù)需要。2. 是否存在實(shí)質(zhì)阻礙交易進(jìn)行的因素。3. 是否涉及政府審批。4. 實(shí)質(zhì)影響交易架構(gòu)的因素。5. 以下方面是否存在問題：1轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)記載于目標(biāo)公司的股東名冊；2轉(zhuǎn)讓方是否持有股東出資證明書；3目標(biāo)公司是否已經(jīng)將轉(zhuǎn)讓方的/名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記并保持更新，這很重要。4轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)按照公司章程的規(guī)定出資；5轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)全部出資；6目標(biāo)公司是否通過最近一次的年檢；7目標(biāo)公司是否具備相關(guān)的資質(zhì)，我拿制藥廠舉

4、例，第一要許可證，第二產(chǎn)品準(zhǔn)字，第三強(qiáng)制性的注冊商標(biāo)。8目標(biāo)公司的核心業(yè)務(wù)是否具備相關(guān)的證照包括項(xiàng)目批文；9目標(biāo)公司核心資產(chǎn)權(quán)利狀況：不動產(chǎn)、知識產(chǎn)。二財(cái)務(wù)初步盡職調(diào)查1. 目標(biāo)公司的基本財(cái)務(wù)狀況2. 適用于目標(biāo)公司的稅收規(guī)定3. 目標(biāo)公司的繳稅情況三主營業(yè)務(wù)初步盡職調(diào)查1. 主營業(yè)務(wù)流程2. 主營業(yè)務(wù)基本狀況九、影響交易架構(gòu)的因素影響交易架構(gòu)的因素有很多，例如：1資金來源地"是否屬于外資并購及種類2本方國籍"返程投資。老師黑板演練返程投資跟新浪模式似的，中國有一個(gè)主體公司，返程投資先講自然人，自然人到離岸投資地，在這邊跟別人搞一個(gè)公司，原來基本都是個(gè)人，從客觀來講，也有公

5、司主體，但實(shí)踐中幾乎沒有。當(dāng)你作為一個(gè)律師站在這兒，要代表這個(gè)客戶時(shí)，要想到這里是否有返程投資的情況。3營業(yè)范圍"生產(chǎn)企業(yè)、貿(mào)易企業(yè)；前置審批/后置審批4交易對方的主體性質(zhì)"國有資產(chǎn)、上市公司5戰(zhàn)略投資/財(cái)務(wù)投資"公司治理、風(fēng)險(xiǎn)控制、商業(yè)計(jì)劃接九、影響交易架構(gòu)的因素6資金需求量"投資總額、注冊資本；出資期限；增資。還有上午說的流動資金。7出資方式用于出資的進(jìn)口機(jī)器設(shè)備海關(guān)申報(bào)8收益實(shí)現(xiàn)方式上市、回購、轉(zhuǎn)股、分紅"公司治理、風(fēng)險(xiǎn)控制、商業(yè)計(jì)劃9各方投資比例"合并會計(jì)報(bào)表；公司治理、風(fēng)險(xiǎn)控制、商業(yè)計(jì)劃11稅費(fèi)匯繳地對交易架構(gòu)的影響。比方外

6、資投資商業(yè)企業(yè)，老師黑板演練在北京設(shè)立一個(gè)公司，開了一個(gè)商場，在上海也開了一個(gè)公司，另外設(shè)分公司，當(dāng)然這個(gè)要設(shè)立一個(gè)獨(dú)立的主體，可以設(shè)一個(gè)子公司。12地方優(yōu)惠政策13遷址。這種情況非常少，但要注意。十、盡職調(diào)查盡職調(diào)查查什么東西？一個(gè)是查真實(shí)性，但大家一定要注意，查真實(shí)性并不能確保真實(shí)性，而是用合理的手段查他的真實(shí)性，比方說查公司的工商情況，我們到工商局查出底檔來，蓋章，這說明我們用合理手段查了其真實(shí)性，如果工商底檔都是錯(cuò)的、假的，跟律師沒有關(guān)系。二是通過一致性來查。三是千萬不要做假設(shè)。一盡職調(diào)查的主要方面1. 公司一般情況及歷史沿革：1公司現(xiàn)時(shí)有效的工商營業(yè)執(zhí)照（經(jīng)2006年度年檢）；2公司

7、現(xiàn)行有效的章程；3公司合資經(jīng)營合同；4省級人民政府或國務(wù)院授權(quán)的部門對設(shè)立公司的批準(zhǔn)，以及任何其它與公司設(shè)立相關(guān)的政府批準(zhǔn)文件；5公司股東的出資證明；6公司設(shè)立時(shí)所有股東出資的驗(yàn)資報(bào)告；7國有資產(chǎn)管理部門出具的所有與公司資產(chǎn)歸屬相關(guān)的文件，包括企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)登記證；8現(xiàn)時(shí)有效的公司經(jīng)營管理合同或承包合同假設(shè)有；9公司的聯(lián)合年檢報(bào)告書（近三年）；10現(xiàn)時(shí)有效的公司組織機(jī)構(gòu)代碼證書；11公司歷次變更包括變更注冊資本、經(jīng)營范圍、住所、法定代表人涉及的所有政府部門批文、工商變更登記文件及變更后經(jīng)備案的章程。2. 公司的股權(quán)情況1其它任何公司和其現(xiàn)存股東之間的，或現(xiàn)存股東之間的文件、協(xié)議，包括但不限于與公

8、司的控制權(quán)、管理、融資相關(guān)的協(xié)議2如果公司股份上目前設(shè)置有任何他項(xiàng)權(quán)利，包括但不限于質(zhì)押，請?zhí)峁┫嚓P(guān)法律文件，如質(zhì)押合同以及質(zhì)押登記文件3對公司任何已發(fā)行的股票期權(quán)和其它購買公司股票的權(quán)利的描述，并提供相關(guān)的文件假設(shè)有4公司的經(jīng)營情況介紹、財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告如有3. 公司的對外股權(quán)投資略4. 業(yè)務(wù)、產(chǎn)品與服務(wù)1公司生產(chǎn)的自有品牌產(chǎn)品列表2公司代工產(chǎn)品列表3公司在境內(nèi)外自行銷售的廣品列表包括具體銷售地信息4公司的所有經(jīng)營資質(zhì)5. 重大合同略6. 權(quán)利障礙：1公司在其財(cái)產(chǎn)和權(quán)利上設(shè)定的所有權(quán)利障礙，包括但不限于抵押、質(zhì)押、留置權(quán)、還款保證2公司為他人提供擔(dān)保的保證合同7. 財(cái)務(wù)和會計(jì)8. 資產(chǎn)不動

9、產(chǎn)是非常重要的一塊，還有在建工程，在建工程不屬于不動產(chǎn)。9. 公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員名單10. 稅務(wù)11. 勞動人力資源12. 訴訟、仲裁、行政處罰13. 環(huán)保二公司資質(zhì)與核心業(yè)務(wù)資質(zhì)的調(diào)查1. 獲得資質(zhì)的主體：1公司2產(chǎn)品2. 獲得資質(zhì)的主要條件：1資金2人員。比方房地產(chǎn)企業(yè)需要多少工程師等。3業(yè)績4認(rèn)證5制度6測驗(yàn)7環(huán)保8消防9基礎(chǔ)設(shè)施3. 資質(zhì)的年限4. 資質(zhì)的地點(diǎn)。老師黑板演練5. 資質(zhì)的保持一一年檢三轉(zhuǎn)讓方在盡職調(diào)查中的責(zé)任確定有幾個(gè)角度可以追究目標(biāo)公司股東的責(zé)任：一個(gè)是真實(shí)性，一個(gè)是完整性。假定目標(biāo)公司披露的文件，提供的信息是真實(shí)的、完整的,還會有個(gè)無誤導(dǎo)的。在完整性下要提

10、供清單，并且蓋騎縫章寫上名稱、頁數(shù)，比較理想的是讓目標(biāo)公司出一個(gè)聲明函。延伸：組成談判團(tuán)隊(duì)時(shí)，有的時(shí)候要外群狼戰(zhàn)術(shù)，什么都幫不了，哪只狼不去進(jìn)攻你，對你的幫助不大，但只要上去，全都給你造成麻煩，但單對付誰，也對付不了。一定要想清楚一定要給對方留余地，如果你很過分的話，告訴對方我很無奈，你答應(yīng)了這個(gè)條款，絕對不是說你求著我，你笨，是我太過分，你理解我。非訴訟律師如果做得有地位，在作料、手藝這兩方面一定要大大提高，談判能力、談判技巧很抽象，就是一種感覺，這種感覺通過很實(shí)在的東西練。案例：老師黑板演練這是中外合資企業(yè)，B為中方，A為外方,公司在設(shè)立過程中會產(chǎn)生一些開辦費(fèi)，外方委派了一個(gè)總經(jīng)理C,是個(gè)

11、香港人，中方有一個(gè)D關(guān)聯(lián)公司，外方的錢拿不進(jìn)來，B也很雞賊,D把錢借給C,C結(jié)構(gòu)中外合資企業(yè)，如果合作失敗，直接找這個(gè)人就比較方便，如果進(jìn)入這個(gè)公司，得清算。董事會外方有兩個(gè)，中方也有，數(shù)量并不重要，合資真的失敗了，D拿著借條告他，外方聘用我跟他打，最后我贏了，我跟法官說，讓外方委派的兩個(gè)董事出一個(gè)函，確認(rèn)錢就是借給這個(gè)公司樂觀，并且這兩個(gè)外方委派的董事同意合資公司向他承擔(dān)歸還責(zé)任，一定要想出下一步的路。打官司一定要注重過程，對于外資客戶來講，我上午說過，一個(gè)好的過程出來的結(jié)果是一個(gè)合理的結(jié)果。另外，法官也越來越忙，仲裁員也是，我們一定要給法官和仲裁員做好秘書。關(guān)于起訴狀和答辯意見，現(xiàn)在有兩種

12、觀點(diǎn)，一種是越簡單越好，還有一種是越詳細(xì)越好。我并大家講訴訟就是程序，那個(gè)最沒意思。程序跟法官走即可，當(dāng)然程序也很重要，我這兒主要講了一些訴訟技巧。H一、主要的法律文件略十二、股權(quán)并購協(xié)議的主要條款股權(quán)轉(zhuǎn)讓方與授讓方，關(guān)于目標(biāo)公司，我剛剛談到了目標(biāo)公司一定要加進(jìn)去，因?yàn)閷碜鲆恍┳兏系氖?，沒有目標(biāo)公司的參與會很麻煩。前面是簽約的主體，然后是鑒于的條款，鑒于條款特別重要，主要是關(guān)于前合同義務(wù)或者合同前義務(wù)，締約義務(wù)。這還不是特別典型,如果你關(guān)注目標(biāo)公司證照的話，你這塊要寫上目標(biāo)公司以及轉(zhuǎn)讓方他們承諾內(nèi)資變成外資了，證照根據(jù)中國法律規(guī)定，經(jīng)過一定的程序也是可以繼續(xù)保留給變更為投資企業(yè)的目標(biāo)公司，

13、以此為前提，基于陳述完整才簽訂這個(gè)合同。還有一種方法直接在合同里寫義務(wù)，他確保這個(gè)，但有的時(shí)候，那就不是確保的事，就是變不了，證照就是出問題了。承諾與保證，我承諾了我干，但法律禁止我干，我應(yīng)該是沒有責(zé)任的，從合同義務(wù)角度、締約責(zé)任來講，我告訴你這事是可以的，我這兒類似于提供一種咨詢義務(wù)，如果法律禁止，說明我讀法律讀錯(cuò)了，就得承擔(dān)締約責(zé)任。定義和釋義。比方標(biāo)題不影響對本協(xié)議的解釋，包括變更條文等,都得寫，為什么外資要這么干，就好似我們想象到美國投資，我們不了解美國的法律、案例，恨不得我們想到的東西通過約定的東西寫出來，我覺得這很正常。保證?；径际亲约河袡?quán)利的。我現(xiàn)在寫合同不會寫那么復(fù)雜。說到這

14、兒，律師很重要的角色就是把外資的東西解釋給中方來聽，律師是個(gè)雙面膠，這邊能粘住外資客戶談英文，這邊能粘住他的合作伙伴，能夠?qū)⑵浣忉尳o他聽，在這種交易情況下，外方的律師一定要取得中方的信任。交割是買賣標(biāo)的物的交割，非價(jià)款交割。交割有前提條件，這個(gè)對雙方都有利。然后是承諾，保持公司的原狀。保密條款，終止及違約責(zé)任。外資有個(gè)很大的特點(diǎn)，一定要有一個(gè)終止的條款，底限是：如果我不愿意做了，不管付什么代價(jià)我可以撤出，都會很關(guān)注有沒有終止條款，最怕的是這個(gè)事繼續(xù)往下做。文本。管轄法律爭議解決。效力就是全部協(xié)議批準(zhǔn)生效。放棄，今天違約了，沒有沒追你不代表我放棄的權(quán)利，我后天依然找你。變更，通知條款非常重要，我

15、們看一個(gè)合同，要先看有沒有通知條款，如果沒有，就說明這個(gè)律師解決糾紛意識不強(qiáng)，我覺得一半糾紛是因合同履行過程中出了問題，而不是合同本身出問題。合同履行過程中就需要發(fā)通知，這個(gè)非常重要，一定要有通知條款。附件，目標(biāo)公司詳細(xì)資料。定義是合同的起草技巧，中國律師起草合同的法律技術(shù)不太健全。十三、會計(jì)日/賬目日的重要性及股權(quán)價(jià)值變化的風(fēng)險(xiǎn)控制老師黑板演練十四、受讓方合法享有股權(quán)所涉及的要素略補(bǔ)充：審查合同審查合同或者起草合同，首先我特別關(guān)注合法性，合同整體的主題是合法性，合同整體的合法性，具體條款的合法性都要去關(guān)注，具體條款的合法性要跟客戶去說，那個(gè)是有彈性的，比方說作為商場跟供給商簽的供貨協(xié)議，可能有很多過分的條款，但這些條款如果一旦不認(rèn)定不合法，沒有效力的話，商場不會額外損失什么。第二是操作性。從商業(yè)角度來講，行政審批、法律事件、商業(yè)目標(biāo)、商業(yè)流程等