關于擔保法的常用知識講解

1、關于擔保法的常用知識講解關于擔保法的常用知識講解 主講：韓丕顯第一章第一章總則總則 1 11擔?；顒討斪裱降取⒆栽?、公平、誠實信用的原則。2第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保。反擔保適用本法擔保的規(guī)定。3擔保合同是主合同主合同的從合同從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。第二章第二章第一節(jié)第一節(jié)保證和保證人保證和保證人 2 2 保證保證：是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。1具

2、有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。2國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。3學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。4企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。第二節(jié)第二節(jié)保證合同和保證方式保證合同和保證方式 3 31保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。2保證合同應當包括以下內容：（一）被保證的主債權種類、數額；（二）債務人履行債務的期限；（三）保證的方式；（四）保證擔保的范圍；（五）保證的期間；（六）雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。 4 41保證的方

3、式有：（一）一般保證；（二）連帶責任保證。2當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證一般保證。3當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。第三節(jié)第三節(jié)保證責任保證責任 5 5 1保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。2當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。3同一債權既有保證又有

4、物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。4債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。 6 65有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。6保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。7人民法院受理債務人破產案件后，債權人未申報債權的，保證人可以參加破產財產分配，預先行使追償權。第三章第三章抵押抵押 第一節(jié)第一節(jié)抵押和抵押物抵押和抵押物 7 7抵押：抵押：是指債務人或者第三人不轉移對本法第三十四條所列財產的占有，將該財產作為債權的擔保。

5、債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押物。 8 8 1下列財產可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；（三）抵押人依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物；（四）抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產；（五）抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；（六）依法可以抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。 9 92抵押人所擔保的債權不得超出其

6、抵押物的價值。財產抵押后，該財產的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。3以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內的國有土地使用權同時抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權抵押的，應當將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權不得單獨抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的土地使用權同時抵押。 1010下列財產不得抵押：（一）土地所有權；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外；（三）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設

7、施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（四）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；（六）依法不得抵押的其他財產。第二節(jié)第二節(jié)抵押合同和抵押物登記抵押合同和抵押物登記 11 11 1抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同。2抵押合同應當包括以下內容：（一）被擔保的主債權種類、數額；（二）債務人履行債務的期限；（三）抵押物的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬；（四）抵押擔保的范圍；（五）當事人認為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。 12 123辦理抵押物登記的部門如下：（一）以無地上定著物的土地使用權抵押的，為

8、核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門；（二）以城市房地產或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設備和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。 13 13 4當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。5辦理抵押物登記，應當向登記部門提供下列文件或者其復印件：（一）主合同和抵押合同；（二）抵押物的所有權或者使用權證

9、書。第三節(jié)第三節(jié)抵押的效力抵押的效力 14 14 1抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。2抵押人將已出租的財產抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。3抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。4抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。 15 155抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。

10、抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。6抵押權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，抵押權也消滅。第四節(jié)第四節(jié)抵押權的實現抵押權的實現 16 161債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。2同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后

11、順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；（二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。第五節(jié)第五節(jié)最高額抵押最高額抵押 17 17 1最高額抵押，是指抵押人與抵押權人協議，在最高債權額限度內，以抵押物對一定期間內連續(xù)發(fā)生的債權作擔保。2借款合同可以附最高額抵押合同。債權人與債務人就某項商品在一定期間內連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同，可以附最高額抵押合同。3最高額抵押的主合同債權不得轉讓。第四章第四章質押質押 第一節(jié)第一節(jié)動產質押動產質押 18 181動產質押動產質

12、押：是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產為質物。2出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。 19 19 質押合同應當包括以下內容：（一）被擔保的主債權種類、數額；（二）債務人履行債務的期限；（三）質物的名稱、數量、質量、狀況；（四）質押擔保的范圍；（五）質物移交的時間；（六）當事人認為需要約定的其他事項。質押合同不完全具備前款規(guī)定內容的，可以補正。 20 20 1質押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠

13、償金、質物保管費用和實現質權的費用。質押合同另有約定的，按照約定。2質權人有權收取質物所生的孳息。質押合同另有約定的，按照約定。前款孳息應當先充抵收取孳息的費用。3質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的，質權人應當承擔民事責任。質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的，出質人可以要求質權人將質物提存，或者要求提前清償債權而返還質物。第二節(jié)第二節(jié)權利質押權利質押 21 21 下列權利可以質押：（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉讓的股份、股票；（三）依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權；（四）依法可以質押的其他權利。第七十

14、六條以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。第五章第五章留置留置 22 221留置：是指依照本法第八十四條的規(guī)定，債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照本法規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。2留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現留置權的費用。3因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定。 第六章第六章定金定金 23 231當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。2定金應當以書面形式約定。當