實用新型專利與發(fā)明專利的區(qū)別和申請流程

1、實用新型專利實用新型專利與發(fā)明專利的區(qū)別和申請流程與發(fā)明專利的區(qū)別和申請流程李昌元2014年2月14日一一. .專利的一些概念專利的一些概念二二. .實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別三三. .實用新型專利的申請流程及一些問題討論實用新型專利的申請流程及一些問題討論2什么是專利？什么是專利？專利主要是指專利權(quán)。 專利權(quán)專利權(quán)是一種獨占權(quán)，指國家專利審批機(jī)關(guān)對提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造，經(jīng)依法審查合格后，向?qū)＠暾埲耸谟璧?、在?guī)定時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專利權(quán)。專利分為哪幾種？專利分為哪幾種？發(fā)明：是對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。4我國專利法規(guī)定的專利有三種：

2、發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利。實用新型： 是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的適于實用的新技術(shù)方案。 （實用新型專利在技術(shù)水平上，略低于發(fā)明專利，人們有時將實用新型稱為“小發(fā)明”或“小專利”。）外觀設(shè)計： 也稱為“工業(yè)品外觀設(shè)計“，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其集合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。專利權(quán)的四個特點專利權(quán)的四個特點一、專有性一、專有性5二二、地域性地域性三、期限性三、期限性四、無形性四、無形性專有性也稱“獨占性”, 是指專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造所享有的獨占性的制造、使用、銷售和進(jìn)出口的權(quán)利。其他任何單位或個人未經(jīng)專利權(quán)人許可不得進(jìn)行為生產(chǎn)、

3、經(jīng)營目的的制造、使用、銷售、許諾銷售和進(jìn)出口其專利產(chǎn)品、使用其專利方法,或者未經(jīng)專利權(quán)人許可為生產(chǎn)、經(jīng)營目的的制造、使用、銷售、許諾銷售、和進(jìn)出口依照其方法直接獲得的產(chǎn)品。否則,就是侵犯專利權(quán)。二二、地域性地域性三、期限性三、期限性四、無形性四、無形性專利權(quán)的四個特點專利權(quán)的四個特點一、專有性一、專有性6三、期限性三、期限性四、無形性四、無形性二、地域性二、地域性根據(jù)巴黎公約規(guī)定的專利獨立原則,專利權(quán)的地域性特點,是指一個國家依照其本國專利法授予的專利權(quán),僅在該國法律管轄的范內(nèi)有效,對其他國家沒有任何約束力,外國對其專利不承擔(dān)保護(hù)的義務(wù)。對其一項發(fā)明創(chuàng)造只在我國取得專利權(quán),那么專利權(quán)人只在我國

4、享有專利權(quán)或獨占權(quán)。如果有人在其他國家和地區(qū)生產(chǎn)、使用或銷售該發(fā)明創(chuàng)造,則不屬于侵權(quán)行為。搞清楚專利權(quán)的地域性特點是很有意義的,這樣,我國的單位或個人如果研制出有國際市場前景的發(fā)明創(chuàng)造,就不僅僅是及時申請國內(nèi)專利的事情,而且還應(yīng)不失時機(jī)地在擁有良好的市場前景的其他國家和地區(qū)申請專利,否則國外的市場就得不到保護(hù)。三、期限性三、期限性四、無形性四、無形性專利權(quán)的四個特點專利權(quán)的四個特點一、專有性一、專有性二、地域性二、地域性7三、期限性三、期限性四四、無形性、無形性 是指專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造所有擁有的法律賦予的專有權(quán)只在法律規(guī)定得時間內(nèi)有效,期限屆滿后,專利權(quán)人對其發(fā)明創(chuàng)造就不再享有制造、使用、銷

5、售、許諾銷售和進(jìn)口得專有權(quán)。至此,原來受法律保護(hù)得發(fā)明創(chuàng)造就成了社會的公共財富,任何單位或個人都可以無償使用。 各國專利法都有明確的規(guī)定,對發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)期限自申請日起計算一般在10-20年不等;對于實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限,大部分國家規(guī)定為5-10年,我國現(xiàn)行專利法規(guī)定的發(fā)明專利、實用新型專利以及外觀設(shè)計專利的保護(hù)期限自申請日起分別為20年、10年、10年。四四、無形性、無形性專利權(quán)的四個特點專利權(quán)的四個特點一、專有性一、專有性二、地域性二、地域性三、期限性三、期限性四、無形性四、無形性8 專利權(quán)是無形的,不少人往往把專利權(quán)的這一特點視為其保護(hù)對象專利權(quán)保護(hù)的技術(shù),其實無形性是對專利

6、權(quán)本身其實無形性是對專利權(quán)本身。否則如對商標(biāo)來講,其對象是圖案,顯然不是無形的。專利三性專利三性專利法第二十二條： “授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性?！?什么是專利的新穎性？什么是專利的新穎性？ 新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；在申請日以前國內(nèi)外出版物上沒有公開發(fā)表過、沒有在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日之前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。10 現(xiàn)有技術(shù)是指已經(jīng)公開的、公眾可以得知的所有技術(shù)知識的總和。顯然，同申請日以前的已有技術(shù)相

7、比，這是判斷新穎性的時間標(biāo)準(zhǔn)。但一項發(fā)明創(chuàng)造具備了新穎性，不一定就有創(chuàng)造性。什么是專利的創(chuàng)造性？什么是專利的創(chuàng)造性？ “突出的實質(zhì)性特點”：是指所申請的發(fā)明或者實用新型專利與申請日（或者優(yōu)先權(quán)日）以前已有的技術(shù)相比，在技術(shù)方案的構(gòu)成上具有實質(zhì)性的區(qū)別。不是在已有技術(shù)的基礎(chǔ)上，通過邏輯分析、推理或者簡單試驗就能夠自然而然得出的結(jié)果，而是必須經(jīng)過創(chuàng)造性思維活動才能獲得的結(jié)果。其中“突出”一詞表明對發(fā)明專利和實用新型專利的實質(zhì)性特點的要求在程度上有所不同。11 “顯著的進(jìn)步”：是指申請專利的發(fā)明或者實用新型同申請日（或者優(yōu)先權(quán)日）以前已有的技術(shù)相比，其技術(shù)方案具有良好的效果。這里所說的效果具有廣泛的

8、含義，它不僅包括從技術(shù)角度來看的效果，也包括從社會意義來看的效果。例如，發(fā)明或者實用新型克服了現(xiàn)有技術(shù)中存在的缺點和不足、使某項已知技術(shù)有了新的用途、對保護(hù)生態(tài)環(huán)境有益等等，都可以認(rèn)作是所要求的進(jìn)步。其中“顯著”一詞表明對發(fā)明專利和實用新型專利的進(jìn)步的要求在程度上有所不同。創(chuàng)造性側(cè)重判斷的是技術(shù)水平的問題，而且判斷創(chuàng)造性所確定的已有技術(shù)的范圍要比判斷新穎性所確定的已有技術(shù)范圍窄一些。 創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比 該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步； 該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。什么是專利的實用性？什么是專利的實用性？ 專利的實用性，即該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠

9、產(chǎn)生積極的、有益的效果。12實用性與所申請的發(fā)明或者實用新型是怎樣創(chuàng)造出來的或者是否已經(jīng)實施無關(guān)，只要理論上能夠確認(rèn)可實施性即可。 其產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和社會效果是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員可以預(yù)料到的。不要求完美無缺的效果，可以在某些方面存在缺陷，但在其他方面有益，不應(yīng)導(dǎo)致技術(shù)上的明顯倒退、明顯無益、脫離社會需要、有害無益或者整體變劣。一一. .專利的一些概念專利的一些概念二二. .實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別三三. .實用新型專利的申請流程及一些問題討論實用新型專利的申請流程及一些問題討論13實用新型與發(fā)明專利的實用新型與發(fā)明專利的區(qū)別區(qū)別一 發(fā)明和實用新型都雖然都屬

10、于技術(shù)方案，但實用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品，只限于具有一定形狀的產(chǎn)品、構(gòu)造的產(chǎn)品，不能是氣態(tài)產(chǎn)品、液態(tài)產(chǎn)品，也不能是粉末狀、糊狀、顆粒狀的固態(tài)產(chǎn)品；不能是一種方法（不論是否新穎實用）。該產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過工業(yè)方法制造的、占據(jù)一定空間的實體，且必須是可自由移動的。一切有關(guān)方法(包括產(chǎn)品的用途)以及未經(jīng)人工制造的自然存在的物品不屬于實用新型專利的保護(hù)客體。作為實用新型對象的產(chǎn)品必須能在工業(yè)上應(yīng)用，必須是實物的；而發(fā)明可以是方法、流程等等。二 發(fā)明和實用新型雖然都具有“專利性”，即新穎性、創(chuàng)造性、實用性。但實用新型側(cè)重于實用性，對實用價值的要求較大，而對創(chuàng)造性的要求不太高。三 專利權(quán)審查和審批的不同，實用新型

11、專利采取簡化審批程序、縮短保護(hù)期限、降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等。實用新型專利不會進(jìn)行公布和實質(zhì)性的審查，只進(jìn)行初步審查（形式審查），只要與現(xiàn)有的專利沒有完全相同的，基本上很快就能通過，申請流程一般需要半年到一年。 發(fā)明專利會進(jìn)行公布和實質(zhì)性審查，公布階段如果有人提出異議，或者實質(zhì)性審查中發(fā)現(xiàn)與現(xiàn)有的專利或技術(shù)存在雷同、沒有明顯的創(chuàng)造性特征，就會被要求修改乃至被駁回，申請流程一般需要兩年以上。四 保護(hù)期限：發(fā)明專利20年，實用新型專利10年。實用新型專利的一些補(bǔ)充說明實用新型專利的一些補(bǔ)充說明關(guān)于實用新型，有些國家并沒有將其列為專利保護(hù)的獨立對象，而是將其放在發(fā)明專利中予以保護(hù)。另外有些國家，實用新型則列為

12、專利保護(hù)的獨立客體，這種實用新型則主要是指小發(fā)明。國家之所以保護(hù)實用新型，目的在于鼓勵低成本、研制周期短的小發(fā)明的創(chuàng)造，更快的適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。巴黎公約沒有規(guī)定實用新型的概念，但規(guī)定實用新型享有發(fā)明專利的利益。與貿(mào)易有關(guān)的知識協(xié)議也沒有單獨規(guī)定實用新型這一專利類型。我國專利法明確將實用新型作為專利保護(hù)的對象之一，實用新型專利在技術(shù)水平上低于發(fā)明專利。15一一. .專利的一些概念專利的一些概念二二. .實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別實用新型專利和發(fā)明專利的區(qū)別三三. .實用新型專利的申請流程及一些問題討論實用新型專利的申請流程及一些問題討論16先發(fā)文章還是先申請專利？先發(fā)文章還是先申請專利？在我

13、國，審批專利采取先申請原則。17 先申請原則，即兩個以上的申請人向?qū)＠痔岢鐾瑯拥膶＠暾?，專利?quán)授予最先申請專利的個人或單位。因此申請人應(yīng)及時將其發(fā)明申請專利，以防他人搶先申請。由于申請專利的技術(shù)具有新穎性，因此發(fā)明人有了技術(shù)成果之后，應(yīng)首先申請專利，再發(fā)表論文，以免過早公開技術(shù)而喪失申請專利的機(jī)會。申請專利前須注意申請專利前須注意專利法第五條： 對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。 （例如：吸毒用具、破壞防盜門的方法和工具）18專利法第九條： 兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。專利法第二十五條：對下列各項，不授予專利權(quán)：

14、（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)； （二）智力活動的規(guī)則和方法； （三）疾病的診斷和治療方法； （四）動物和植物品種；（產(chǎn)品的生產(chǎn)方法除外） （五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)； （六）對平面印刷品的圖案、色彩或二者的結(jié)合作出主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。如何申請實用新型專利？如何申請實用新型專利？國家知識產(chǎn)權(quán)局國家知識產(chǎn)權(quán)局是我國唯一有權(quán)接受專利申請的機(jī)關(guān)。19我國對發(fā)明專利的申請實行早期公開延遲審查制，其實質(zhì)審查需要較長的時間。申請審批程序包括：受理、初審、公布、實審、授權(quán) 5個階段。發(fā)明申請會在審查新穎性和創(chuàng)造性之后授權(quán)，授權(quán)后不易無效。我國對實用新型專利的申請與發(fā)明專利的程序相似，但實用新型不審查新穎性和創(chuàng)造性，

15、在審批中不進(jìn)行早期公布和實質(zhì)審查，只有受理、初審和授權(quán)3個階段，為初步審查制度，約10個月可獲得授權(quán)（授權(quán)后容易被無效），其保護(hù)期限為10年，從申請日起算。途徑：可直接向國家知識產(chǎn)權(quán)局寄交文件；也可委拖地方代理機(jī)構(gòu)辦理。申請實用新型專利的材料申請實用新型專利的材料實用新型專利申請須提交的文件與發(fā)明專利申請所提交的文件大致相同。20（文件各一式兩份） 實用新型專利申請請求書； 權(quán)利要求書； 說明書； 說明書附圖（有些發(fā)明可以省略）； 說明書摘要； 摘要及其附圖（有些發(fā)明可以省略）。哪些專利申請不予受理？哪些專利申請不予受理？對于新申請：21 無申請?zhí)柣驅(qū)＠?、錯號、一個案件涉及多個申請?zhí)柣驅(qū)＠?/p>

16、的。 未使用中文的； 申請文件沒有打字或印刷的； 沒按規(guī)定委托代理機(jī)構(gòu)的； 專利申請類別不明確的； 請求書中缺少發(fā)明名稱、申請人姓名、申請人地址的； 發(fā)明專利和實用新型專利缺少請求書、權(quán)利要求書和說明書的； 實用新型專利缺少說明附圖的； 外觀設(shè)計專利缺少請求書、圖片或者照片的等。 其他因素：同一內(nèi)容能否同時申請發(fā)明與實用新型？同一內(nèi)容能否同時申請發(fā)明與實用新型？ 專利法第九條：同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。22 要注意，必須是“相同申

17、請人”、“同時”。對同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請?zhí)撞?，?yīng)當(dāng)在申請時分別做出聲明。提出發(fā)明專利的申請必須在實用新型專利公開之前，發(fā)明專利審查時必須放棄實用新型專利，否則發(fā)明專利就不能授權(quán)。實用新型專利和發(fā)明專利同時申請的好處：實用新型申請不進(jìn)行實質(zhì)審查，一般一年左右授權(quán)，發(fā)明人可以較快的獲得專利權(quán)。在發(fā)明專利未授權(quán)前可以依靠實用新型專利進(jìn)行技術(shù)保護(hù)，待到發(fā)明專利批準(zhǔn)時再放棄實用新型專利，不僅有一定的靈活性，還可以獲得更長的保護(hù)期；申請發(fā)明專利時還可加入方法發(fā)明，利于權(quán)利保護(hù)。專利申請與審查的流程示意圖專利申請與審查的流程示意圖23專利申請不予受理國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局受理申請人繳納申請費(fèi)專利局進(jìn)行專利分類初步審查補(bǔ)正授予專利權(quán)獲得專利證書書面提出實質(zhì)審查請求；繳費(fèi)在申請日起三年內(nèi)提出，否則申請視為駁