合同法律制度基礎與實務

1、合同法律制度基礎與實務(提綱）金杜律師事務所金杜律師事務所 | 2011第2頁合同法總則一般規(guī)定合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉讓合同的權利義務終止違約責任其他規(guī)定第3頁一般規(guī)定什么是合同？ 合同法第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 要點： 平等主體 設立、變更、終止民事權利義務 有關身份關系的協(xié)議不適用第4頁合同的訂立合同的法律約束力民事權利能力和民事行為能力 民事權利能力：民事主體依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。 民事行為能力：民事主體能以自己的行為

2、取得民事權利、承擔民事義務的資格。合同的形式 書面形式、口頭形式、其他形式 強制性要求：合同法第一百九十七條規(guī)定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。第5頁合同的訂立合同的主要條款 （一）當事人的名稱或者姓名和住所； （二）標的； （三）數(shù)量； （四）質量； （五）價款或者報酬； （六）履行期限、地點和方式； （七）違約責任； （八）解決爭議的方法。 第6頁合同的訂立訂立合同的方式 要約 （一）內容具體確定；（二）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請 承諾 承諾生效時合同成立。 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。第7頁合同

3、的訂立格式合同/格式條款 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 第8頁合同的效力合同成立、生效 第二十五條承諾生效時合同成立。 第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 第三十三條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。 第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第9頁合同的效力合同附條件 附生效條件 附解除條件超越權限訂立的合同 第五十條：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對

4、人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。 第10頁合同的效力無效合同 第五十二條 （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 第五十六條無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第11頁合同的效力可撤銷的合同 下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違

5、背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。第12頁合同的履行合同履行的基本原則 適當履行 誠實信用合同約定不明的處理 協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。 適用法律的補缺性規(guī)定第13頁合同的履行同時履行抗辯權 互負債務 沒有先后順序先履行抗辯權 互負債務 有先后順序不安抗辯權 互負債務 一方有先給付的義務 他方有難為給付之風險第14頁合同的履行債的保全 為防止因債務人的財產不當減少給債權人的債權帶來損害，允許債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利，或者請求法院撤銷債務人與第三

6、人的法律行為。 代位權 債權合法并屆期滿（債權人對債務人；債務人對次債務人） 債務人對次債務人的債權不具有人身性 債務人怠于行使債權 危害到債權人的債權第15頁合同的履行 撤銷權 債權人對債務人債權已屆期滿 放棄到期債權、無償轉讓財產、低價轉讓財產等事實 債務人主觀惡意 危害債權的實現(xiàn)第16頁合同的變更和轉讓合同的變更合同的轉讓 債權讓與 通知 效力 債務承擔 無因性 債務承擔合同的訂立方式第17頁合同的變更和轉讓 合同概括承受 一方經對方同意，將債權債務一并移轉于第三人第18頁合同權利義務終止權利義務終止的情形 （一）債務已經按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務相互抵銷； （四）債務

7、人依法將標的物提存； （五）債權人免除債務； （六）債權債務同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。第19頁合同權利義務終止合同解除 雙方解除 單方解除 約定 法定第20頁違約責任違約責任的歸責原則 無過錯責任為一般，過錯責任為特殊違約責任的承擔方式 繼續(xù)履行 采取補救措施 賠償損失 違約金 定金違約金、定金、賠償損失的適用第21頁其他規(guī)定總則分則的關系 分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用總則的規(guī)定，并可以參照分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。合同的解釋 當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該

8、條款的真實意思。第22頁借款合同的主要條款重要提示 合同法第三十九條：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。當事方 為什么要填寫當事方信息借款用途 法律規(guī)定 表述原則第23頁借款合同的主要條款提款條件 “先決條件”的一般條款 借款合同中特有的條款借款人的權利義務 陳述和保證條款 承諾條款（用途、提供資料、通知義務、配合義務）貸款人的權利義務第24頁借款合同的主要條款生效、變更與解除 生效 單方解除權違約責任轉讓糾紛的解決 約定的唯一性 訴訟與仲裁的比較第25頁簽訂合同時注意的問題必備條款可協(xié)商條款簽約、履行過程中注意的問題謝謝！王鵬王鵬第27頁簡歷 業(yè)務范圍業(yè)務范圍 王鵬律師是金杜律師事務所證券部資深律師。王鵬律師的主要執(zhí)業(yè)領域包括：金融機構重組、引資及上市，企業(yè)并購，私募股權投資。 王鵬律師從業(yè)10年，在銀行業(yè)金融機構重組、引資、上市，企業(yè)私募融資等方面有豐富的執(zhí)業(yè)經驗，曾參與多個股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行、農村商業(yè)銀行、信托公司重組及引資項目，此外，王鵬律師在民商事訴訟與仲裁方面亦有豐富的經驗。 目