建設(shè)工程工期及質(zhì)量糾紛訴訟代理法律實(shí)務(wù)20130324

1、 主 講 人：周吉高 上海建領(lǐng)城達(dá)律師事務(wù)所 主任 上海律協(xié)建設(shè)工程業(yè)務(wù)研究委員會(huì) 主任 上海工商聯(lián)房地產(chǎn)商會(huì)法律分會(huì) 會(huì)長(zhǎng) 第一部分：工程質(zhì)量糾紛案件訴訟代理法律實(shí)第一部分：工程質(zhì)量糾紛案件訴訟代理法律實(shí)務(wù)務(wù)一、有關(guān)工程質(zhì)量的相關(guān)知識(shí)。 二、就工程質(zhì)量問(wèn)題是提起反訴？還是進(jìn)行抗辯？ 如反訴，反訴請(qǐng)求如何確定？ 三、如何確定訴訟主體？ 四、舉證責(zé)任分配及如何舉證和質(zhì)證？五、如何適用法律？第二部分：工期糾紛案件訴訟代理法律實(shí)務(wù)第二部分：工期糾紛案件訴訟代理法律實(shí)務(wù)一、有關(guān)工期的相關(guān)知識(shí)。二、訴訟請(qǐng)求的確定。三、舉證責(zé)任分配和證明標(biāo)準(zhǔn)。四、從相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定，看如何舉證和質(zhì)證？五、如何適用法律？ 一

2、、有關(guān)工程質(zhì)量的相關(guān)知識(shí)一、有關(guān)工程質(zhì)量的相關(guān)知識(shí)1、工程完工：通俗地講，就是指工程做完了。嚴(yán)格講，就是指施工單位完成合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容。2、竣工驗(yàn)收：就是指工程完工以后，施工單位提出工程竣工報(bào)告，勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理單位出具合格證明書(shū)后，建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工等單位及專家進(jìn)行的驗(yàn)收。3、甩項(xiàng)驗(yàn)收： 因特殊原因，發(fā)包人要求部分單位工程或工程部位暫時(shí)不做，就已經(jīng)完成的工程進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 甩項(xiàng)驗(yàn)收，雙方另行簽訂甩項(xiàng)竣工協(xié)議，明確雙方責(zé)任和工程價(jià)款的支付方法。4、竣工驗(yàn)收通過(guò)、未通過(guò)/合格、不合格： 竣工驗(yàn)收通過(guò)：就是指經(jīng)過(guò)驗(yàn)收，參與驗(yàn)收的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理、建設(shè)等各方形成一致認(rèn)可的意見(jiàn)

3、。否則，就是竣工驗(yàn)收未通過(guò)。 合格： 就是指驗(yàn)收通過(guò)；不合格：就是指驗(yàn)收未通過(guò)。5、竣工驗(yàn)收備案： 指建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自竣工驗(yàn)收合格之日起15日內(nèi)，依照房屋建設(shè)工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法的規(guī)定，向工程所在地的建設(shè)行政主管部門(mén)備案。是辦理房屋產(chǎn)權(quán)證的文件之一。6、保修及保修期： 保修，是指對(duì)房屋建筑工程竣工驗(yàn)收后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，予以修復(fù)。保修期，是指施工單位履行保修義務(wù)的期限，從 工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。7、工程質(zhì)量缺陷： 質(zhì)量缺陷，是指房屋建筑工程的質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)以及合同的約定。8、質(zhì)量問(wèn)題發(fā)生的階段： 施工過(guò)程、竣工驗(yàn)收過(guò)程、保修期、保修期屆滿后

4、 分類意義：上述各階段發(fā)生的質(zhì)量問(wèn)題，法律后果不一樣。 從過(guò)程來(lái)看，先有1，再有2，特殊情況下為3，結(jié)果是4，再有5，同時(shí)6 開(kāi)始。二、就工程質(zhì)量問(wèn)題是提起反訴？還是進(jìn)行抗辯？二、就工程質(zhì)量問(wèn)題是提起反訴？還是進(jìn)行抗辯？ 如反訴，反訴請(qǐng)求如何確定？如反訴，反訴請(qǐng)求如何確定？（一）反訴或抗辯？1、司法實(shí)踐中存在較大分歧2、存在問(wèn)題：將反訴內(nèi)容作為答辯意見(jiàn)提出3、就工程質(zhì)量問(wèn)題，是反訴還是抗辯？需要具體情況具體分析，大多數(shù)情況 下，需要提起反訴而非抗辯。（二）如反訴，則請(qǐng)求修復(fù)呢？還是要求賠償修復(fù)費(fèi)用？1、已修復(fù)：則反訴要求施工單位承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用，但實(shí)際修復(fù)費(fèi)用不一 定能夠得到全面支持。 法律依據(jù)：

5、司法解釋第3條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程 經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持?！景咐?】 2、未修復(fù)：請(qǐng)求修復(fù)？還是請(qǐng)求賠償修復(fù)費(fèi)用？ 【案例3】 3、發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題，施工單位拒絕修復(fù)，建設(shè)單位如何決策？ （三）就工程質(zhì)量問(wèn)題,是反訴還是抗辯?需要具體情況具體分析。 大多數(shù)情況下，需要提起反訴而非抗辯。（1）法律依據(jù)：司法解釋第3條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)

6、后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。 因此，視竣工驗(yàn)收合格與否？若合格，則反訴修復(fù)費(fèi)用；不合格，則抗辯不予支持工程價(jià)款。（2）從司法實(shí)踐的角度來(lái)看：大都數(shù)情況下，需要提起反訴。（3）司法實(shí)踐中存在兩種特殊情況，見(jiàn)【案例1】 a、建設(shè)單位就質(zhì)量問(wèn)題首先提起訴訟。該情況下就是起訴，不存在抗辯的情況。 b、在雙方互有相反證據(jù)證明竣工驗(yàn)收合格與不合格的情況下，就質(zhì)量問(wèn)題提出抗辯，還是提起反訴呢？抗辯反訴 【歸納】就反訴，還是抗辯作一歸納小結(jié) 三、如何確定訴訟主體？三、如何確定訴訟主體？ 被告被告（一）從發(fā)包的橫向角度來(lái)看（從發(fā)包人直接簽約的主體來(lái)看）， 將參與建設(shè)的主體均

7、作為被告起訴？還是選擇主體作為被告？ 有三種方案：各有利弊。（二）從發(fā)包的縱向角度來(lái)看，將總包列為被告起訴？還是將總包、分 包、實(shí)際施工人列為被告起訴？即作為共同被告呢？ 依法應(yīng)作為 共同被告。 法律依據(jù)：司法解釋第25條規(guī)定，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議 的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí) 際施工人為共同被告提起訴訟。 建筑法第29條規(guī)定，總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。四、舉證責(zé)任分配及如何舉證和質(zhì)證？四、舉證責(zé)任分配及如何舉證和質(zhì)證？（一）舉證責(zé)任分配（二）申請(qǐng)鑒定（三）鑒定報(bào)告的質(zhì)證（四）鑒定單位通常存在的問(wèn)題及應(yīng)對(duì)方法（五）代理人在舉證及質(zhì)證過(guò)程中通常存在的問(wèn)題及應(yīng)

8、對(duì)方法（一）舉證責(zé)任分配 1、發(fā)包人需要提供初步證據(jù) 發(fā)包人主張質(zhì)量問(wèn)題的，應(yīng)當(dāng)提供關(guān)于工程質(zhì)量問(wèn)題的初步證據(jù)，如竣工驗(yàn)收記錄、照片、現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄等。 2、承包人提供反駁證據(jù) 承包人予以反駁的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)證明沒(méi)有質(zhì)量問(wèn)題或者這些質(zhì)量問(wèn)題不是承包人原因造成的。 3、質(zhì)量問(wèn)題難以認(rèn)定的情況下，一般由發(fā)包人申請(qǐng)鑒定 如達(dá)不成一致意見(jiàn)或無(wú)法認(rèn)定存在還是不存在/是承包人原因還是非承包人原因：一般由發(fā)包人申請(qǐng)法院委托工程質(zhì)量鑒定。 【案例5】 （二）申請(qǐng)鑒定（二）申請(qǐng)鑒定 1、 申請(qǐng)鑒定主體 發(fā)包人 2、 申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)及要求： （1）是否存在質(zhì)量問(wèn)題？質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生的原因？質(zhì)量問(wèn)題存在的范圍、分布狀

9、況？ （2）存在質(zhì)量問(wèn)題下的修求復(fù)方案鑒定； （3）修復(fù)方案的造價(jià)鑒定； （4）視案件情況，需要提出鑒定要求，同時(shí)，需要明確鑒定依據(jù)。 【案例1.1】3、鑒定是否準(zhǔn)許？ 由法院來(lái)決定 考慮因素： （1）是否為專業(yè)質(zhì)量問(wèn)題； （2）就是否存在質(zhì)量問(wèn)題或引起質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生原因存在爭(zhēng)議； （3）能否作出鑒定？（三）鑒定報(bào)告的質(zhì)證（三）鑒定報(bào)告的質(zhì)證 1、一般證據(jù)的質(zhì)證方法 圍繞證據(jù)真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對(duì)證據(jù)證明力大小、證明力有無(wú)，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明、辯駁。2、鑒定報(bào)告的質(zhì)證方法 對(duì)鑒定報(bào)告的內(nèi)容進(jìn)行質(zhì)詢、回答、辯駁。3、從規(guī)定角度，看質(zhì)詢、回答、辯駁針對(duì)的內(nèi)容4、司法實(shí)踐中，就質(zhì)量鑒定書(shū)的質(zhì)證重點(diǎn)內(nèi)

10、容5、就專業(yè)疑難問(wèn)題或者鑒定報(bào)告明顯對(duì)當(dāng)事人不利情況下，申請(qǐng)專家證人出庭作出說(shuō)明、詢問(wèn)鑒定人。 證據(jù)規(guī)則第61條：當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)由一至二名具有專門(mén)知識(shí)的人員出庭就案件的專門(mén)性問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。具有專門(mén)知識(shí)的人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問(wèn)。（四）鑒定單位通常存在的問(wèn)題及應(yīng)對(duì)方法（四）鑒定單位通常存在的問(wèn)題及應(yīng)對(duì)方法1、未根據(jù)鑒定事項(xiàng)及要求出具鑒定結(jié)論書(shū)面要求 【案例1】建設(shè)單位起訴施工單位要求整改、修復(fù)、改建工程直至合格糾紛案 鑒定報(bào)告中未給出整個(gè)工程是否符合建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)等國(guó)家、行業(yè)、地方標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范的驗(yàn)收要求或條件之結(jié)論。 應(yīng)對(duì)：書(shū)面要求給出。 2、出具含糊不清的鑒定結(jié)論，如：基

11、本合格、基本符合等用詞。 【案例1】建設(shè)單位起訴施工單位要求整改、修復(fù)、改建工程直至合格糾紛案 基本合格、基本符合 應(yīng)對(duì)：書(shū)面要求明確的鑒定結(jié)論 3、鑒定時(shí)間嚴(yán)重超期 應(yīng)對(duì)方法：（1）鑒定之前，法院進(jìn)行鑒定準(zhǔn)備會(huì)，要求明確鑒定時(shí)間。（2）要求按鑒定準(zhǔn)備會(huì)時(shí)間出具鑒定報(bào)告。（3）以司法鑒定人登記管理辦法第三十一條“司法鑒定人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中，因故意或重大過(guò)失行為給當(dāng)事人造成損失的，其所在的司法鑒定機(jī)構(gòu)依法承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)行為的司法鑒定人追償”之規(guī)定，要求鑒定機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。 （五）代理人在舉證及質(zhì)證過(guò)程中通常存在的問(wèn)題及應(yīng)對(duì)方法1、發(fā)包人就質(zhì)量問(wèn)題未提供初步證據(jù)；【案例5.5】 2、發(fā)

12、包人在是否存在質(zhì)量問(wèn)題、質(zhì)量問(wèn)題產(chǎn)生原因存在爭(zhēng)議的情況下，不申請(qǐng)鑒定；【案例5.5】 3、對(duì)于無(wú)法鑒定的質(zhì)量問(wèn)題法院準(zhǔn)許鑒定而未提出異議，一方面，導(dǎo)致訴訟時(shí)間延長(zhǎng)，另一方面，鑒定報(bào)告出來(lái)后試圖完全推翻，有很大難度； 如果鑒定，鑒定單位可以收取一筆鑒定費(fèi)用，其往往不管是否能夠鑒定就直接接受鑒定（按規(guī)定，其一般拒絕），在鑒定困難，無(wú)法展開(kāi)全面鑒定的情況下，其往往也會(huì)出具結(jié)論，因?yàn)槭樟速M(fèi)，有了結(jié)論，才不會(huì)將費(fèi)用退還，而該鑒定結(jié)論顯然難以客觀、公正，鑒定報(bào)告出來(lái)后，再推翻，困難重重。鑒定單位不愿意，申請(qǐng)鑒定的當(dāng)事人不愿意，法院法官不愿意。 【案例7】 4、無(wú)法把握質(zhì)證重點(diǎn)且缺乏針對(duì)性5、在鑒定結(jié)論嚴(yán)重

13、錯(cuò)誤的情況下，未申請(qǐng)專家證人出庭說(shuō)明或者詢問(wèn)鑒定人；五、如何適用法律？（一）工程質(zhì)量責(zé)任范圍 1、參與工程建設(shè)的各方的責(zé)任：發(fā)包人、勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位、 材料構(gòu)配件設(shè)備供應(yīng)單位。 2、共同責(zé)任：連帶責(zé)任、按份責(zé)任 3、雙方責(zé)任：發(fā)包人與其他參與工程建設(shè)的主體各自承擔(dān)。（二）承擔(dān)責(zé)任方式 1、承包人承擔(dān)責(zé)任的方式 （1）修理、返工或改建； （2）拒絕，則減少支付工程價(jià)款； （3）拒絕修復(fù)或者修復(fù)后不合格，則發(fā)包人有權(quán)解除合同； （4）拒絕修復(fù)或者修復(fù)后不合格，則發(fā)包人有權(quán)不支付工程價(jià)款； （5）承擔(dān)質(zhì)量缺陷違約金； （6）質(zhì)量不合格造成其他損失的，賠償發(fā)包人的其他損失。 2、

14、發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的方式（1）甲供不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，在催告后合理期限仍不提供符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的材料、設(shè)備，則承包人有權(quán)解除合同，要求賠償損失。（2）因甲供材料、設(shè)備質(zhì)量不合格，造成承包人或第三人損失的，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（三）發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收的工程后果一、有關(guān)工期的相關(guān)知識(shí)一、有關(guān)工期的相關(guān)知識(shí)（一）工期 1、通俗地講：就是指進(jìn)行工程施工的期限。即竣工日期與開(kāi)工日期之間的日歷天數(shù)（即包含節(jié)假日）。 2、示范文本：指發(fā)包人承包人在協(xié)議書(shū)中約定，按總?cè)諝v天數(shù)（包括法定節(jié)假日）計(jì)算的承包天數(shù)。（二）開(kāi)工日期、竣工日期、完工日期（三）工期延誤、工期順延；（四）線路二、如何確定訴訟請(qǐng)求 司法實(shí)踐

15、中，通常存在兩種訴訟請(qǐng)求：1、請(qǐng)求施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金；（根據(jù)雙方的約定）2、請(qǐng)求施工單位承擔(dān)因逾期竣工導(dǎo)致逾期交房與辦理小產(chǎn)證而賠償給小業(yè)主的違約金；【問(wèn)題1】?jī)蓚€(gè)訴訟請(qǐng)求是否可以并存？ 司法實(shí)踐中一般僅支持約定的竣工違約金（一中院）1、逾期交房與辦理小產(chǎn)證是建設(shè)單位與小業(yè)主之間的約定，對(duì)施工企業(yè)沒(méi)有約束力；2、預(yù)售合同簽訂在后，施工合同簽訂在前，不屬于施工企業(yè)在簽訂合同時(shí)能夠預(yù)見(jiàn)或者 應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的因逾期竣工可能造成的損失范圍?！締?wèn)題2】承擔(dān)賠償給小業(yè)主的違約金能否獲得支持？（一中院） （指沒(méi)有約定逾期竣工違約金的情況） 關(guān)鍵在于： 1、 建設(shè)單位是否存在實(shí)際損失？是否實(shí)際賠償給小業(yè)主？

16、 2、建設(shè)單位的損失是否由于逾期竣工所致？且逾期竣工是施工單位原因 （建設(shè)單位原因也很多） 3、逾期交房及辦證違約金比例是否過(guò)高？（一般每日萬(wàn)分之二比較合理）三、舉證責(zé)任分配和證明標(biāo)準(zhǔn)三、舉證責(zé)任分配和證明標(biāo)準(zhǔn)（一）舉證責(zé)任分配：解決誰(shuí)舉證的問(wèn)題 1、發(fā)包人舉證：發(fā)包人只要舉證證明了承包人的實(shí)際工期超出了合同約定的工期即可；即發(fā)包人只要證明合同約定工期、實(shí)際工期，兩者一比較，就證明了工期延誤的天數(shù)。 2、承包人舉證：承包人認(rèn)為其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任的，則應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其具有工期順延的正當(dāng)理由，工期順延的天數(shù)等于或者大于工期實(shí)際延誤的天數(shù)。 【問(wèn)題3】施工合同中約定：由于承包人的原因?qū)е掠馄诳⒐?/p>

17、，承包人需要承擔(dān)違約責(zé)任（示范文本）。該約定是否表明：如果逾期竣工了，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)逾期竣工違約責(zé)任，舉證責(zé)任在于發(fā)包人，而非承包人？司法實(shí)踐中，發(fā)包人也通常舉證證明，承包人原因?qū)е鹿て谘诱`，如人工嚴(yán)重不足、出現(xiàn)質(zhì)量事故等等。 （二）證明標(biāo)準(zhǔn)：解決證據(jù)是否能夠證明待證事實(shí)問(wèn)題 【案例1】 證明標(biāo)準(zhǔn)：承擔(dān)舉證責(zé)任的一方提供證據(jù)對(duì)案件事實(shí)（待證事實(shí)）加以證明所要達(dá)到的程度。 司法實(shí)踐中，對(duì)工期順延的天數(shù)的證明標(biāo)準(zhǔn)，存在巨大差異，對(duì)同樣的證據(jù)材料，甚至?xí)鞒鐾耆煌恼J(rèn)定，導(dǎo)致完全相反的判決結(jié)果。 四、從相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定，看如何舉證和質(zhì)證？四、從相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定，看如何舉證和質(zhì)證？（一）實(shí)際開(kāi)工日

18、期的認(rèn)定（一）實(shí)際開(kāi)工日期的認(rèn)定1、承包人有證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期的，則應(yīng)認(rèn)定該日期為實(shí)際開(kāi)工日期。 承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當(dāng)事人的會(huì)議紀(jì)要、施工許可證等；2、承包人雖無(wú)證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，但有開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)認(rèn)定開(kāi)工報(bào)告中記載的開(kāi)工日期為實(shí)際開(kāi)工日期；3、若承包人無(wú)任何證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，亦無(wú)開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)以合同約定的開(kāi)工日期為準(zhǔn)。 從上述認(rèn)定辦法，我們可以看出如何就實(shí)際開(kāi)工日期進(jìn)行舉證。（二）竣工日期的認(rèn)定（三）工期順延的認(rèn)定（四）幾種影響工期的因素（二）竣工日期的認(rèn)定 1、司法解釋第14條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處

19、理： （1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； （2）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； （3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期2、認(rèn)定方法：（1）以雙方確認(rèn)的日期為竣工日期；（2）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（3）承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；（4）未經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 理由如下： （1)發(fā)包人在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下擅自使用工程，違反了法律規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的

20、責(zé)任； （2)發(fā)包人使用工程，表明其已經(jīng)實(shí)現(xiàn)合同的目的； （3)發(fā)包人使用工程后，若再進(jìn)行竣工驗(yàn)收，便可能出現(xiàn)質(zhì)量責(zé)任不清晰的問(wèn)題。 因此，從合法原則、誠(chéng)實(shí)信用原則考慮，應(yīng)認(rèn)定發(fā)包人使用的日期即該工程轉(zhuǎn)移占有的日期為竣工日期?！景咐?】某室外裝修工程糾紛案3、約定的竣工日期是否變更了？ 【案例3】備忘錄是否變更了雙方在合同中約定的竣工日期？ （三）工期順延的認(rèn)定 1、工期順延天數(shù)的證明標(biāo)準(zhǔn)： 需要證明（1）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)、（2）實(shí)際延誤的天數(shù)、（3）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)與實(shí)際延誤的天數(shù)具有因果關(guān)系。2、工期順延的認(rèn)定方法3、各種認(rèn)定方法存在的問(wèn)題4、工期順延認(rèn)定法官具有非常大的裁量權(quán)、律師代

21、理能否勝訴具有非常大的不確定性【案例1】二審法院將一審法院作出的不予支持建設(shè)單位的逾期竣工違約金之反訴請(qǐng)求完全改判案一審全面駁回建設(shè)單位請(qǐng)求，二審?fù)耆С纸ㄔO(shè)單位請(qǐng)求；原因在于對(duì)工期順延天數(shù)采用了不同的證明標(biāo)準(zhǔn)。 【案例4】工期審計(jì)糾紛案 通過(guò)審計(jì)認(rèn)定；沒(méi)有資格、沒(méi)有能力，作出十分荒誕的鑒定結(jié)論。【案例5】某法院自行認(rèn)定糾紛案 通過(guò)法官自行認(rèn)定。專業(yè)問(wèn)題，無(wú)法作出正確認(rèn)定。5、工期順延天數(shù)認(rèn)定急需統(tǒng)一證明標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一認(rèn)定方法 證明標(biāo)準(zhǔn)：（1）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)、（2）實(shí)際延誤的天數(shù)、（3）導(dǎo)致工期延誤的事項(xiàng)與實(shí)際延誤的天數(shù)具有因果關(guān)系。關(guān)鍵線路。 認(rèn)定方法：專業(yè)問(wèn)題專業(yè)機(jī)構(gòu)認(rèn)定，認(rèn)定機(jī)構(gòu)不是審價(jià)

22、單位，而應(yīng)為建造師或監(jiān)理機(jī)構(gòu)進(jìn)行?！締?wèn)題5】施工單位如何避免承擔(dān)逾期竣工違約責(zé)任？建設(shè)單位如何追究到施工單位的逾期竣工違約責(zé)任？ （四）幾種影響工期的因素（四）幾種影響工期的因素1、施工許可證 如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開(kāi)工日期； 但如未取得且已經(jīng)施工，則一般以施工開(kāi)始日為開(kāi)工日期。2、拖欠工程款 （1）拖欠工程款且導(dǎo)致停工或緩慢施工，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤 天數(shù)之因果關(guān)系。 （2）按進(jìn)度付款，經(jīng)過(guò)結(jié)算審價(jià)，發(fā)現(xiàn)結(jié)算價(jià)款高于合同價(jià)款，則不應(yīng)以此為由認(rèn)定工期可以順延。 最高人民法院民事審判第一庭主編的2003年第2卷民事審判指導(dǎo)與參考P385載明：

23、工程約定暫定價(jià)為12650萬(wàn)元，工期為327日，由此推算每天工作量為386850元，實(shí)際工程造價(jià)經(jīng)鑒定為193968170元，工期應(yīng)順延174日，杭州公司認(rèn)為中成公司拖延工期應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的抗辯理由與事實(shí)不符。3、設(shè)計(jì)變更 （1）設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤天數(shù)之因果關(guān)系。 （2）設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。4、圖紙延誤 （1）同3 （2）同3。5、增加工程量 （1）同3 （2）同3。6、質(zhì)量鑒定 司法解釋第十五條建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。 （1）鑒定合格，順延工期； （2）鑒定不合格，視情況而定。 五、如何適用法律？1、合同無(wú)效的法律后果: 合同無(wú)效