民法第一編(2)

1、思考題 （一）單項(xiàng)選擇題下列哪一個(gè)選項(xiàng)屬于“私法”范疇？（）(考研)A行政法 B組織法 C婚姻家庭法 D刑法，程序法 （二）多項(xiàng)選擇題查士丁尼民法大全在羅馬法典編纂方面最富成效和影響力，該民法大全由哪幾部分組成？（）A查士丁尼法典 B學(xué)說匯纂 C法學(xué)階梯 D查士丁尼新律 答案：ABCD本題考查民法大全的構(gòu)成部分。羅馬法通常指自羅馬起源起至查士丁尼止的羅馬法律，查士丁尼民法大全又稱國法大全，包括查士丁尼法典、學(xué)說匯纂、法學(xué)階梯和查士丁尼新律。 2、關(guān)于形式意義上的民法和實(shí)質(zhì)意義上的民法，下列說法正確的是（）。A從法律發(fā)展史上看，先有實(shí)質(zhì)意義上的民法，后有形式意義上的民法B現(xiàn)代社會(huì)，各國既有實(shí)質(zhì)意

2、義上的民法，又有形式意義上的民法C形式意義上的民法能涵蓋民事生活全部，有形式意義上的民法就不需要實(shí)質(zhì)意義的民法D實(shí)質(zhì)意義上的民法不能否認(rèn)形式意義上的民法，后者可以對(duì)前者歸納整理并予以體系化答案：AD本題考查形式意義的民法和實(shí)質(zhì)意義的民法的含義。英美法國家沒有形式意義的民法，但是有實(shí)質(zhì)意義的民法。大陸法系國家也是先有實(shí)質(zhì)意義的民法，經(jīng)過一定發(fā)展后再通過形式意義的民法，即民法典的形式予以體系化，如我國目前就沒有形式意義的民法，未來民法典編纂完成后也不排斥以單行法形式存在的實(shí)質(zhì)意義的民法。 3、對(duì)于民法調(diào)整的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，下列說法不正確的是（）。A人身關(guān)系都具有固有性B等價(jià)有償原則不適用于人身

3、關(guān)系C侵害人身利益的情形下刑罰保護(hù)手段更嚴(yán)厲，所以可以代替民法保護(hù)手段D人身關(guān)系具有非財(cái)產(chǎn)性，所以與財(cái)產(chǎn)關(guān)系沒有聯(lián)系3、答案：ACD本題考查民法調(diào)整對(duì)象的特點(diǎn)及相互之間的關(guān)系。民法調(diào)整的身份關(guān)系不一定具有固有性，比如說配偶身份關(guān)系就只能因結(jié)婚行為方可以產(chǎn)生。特殊的人格權(quán)可以有償轉(zhuǎn)讓如法人的名稱權(quán)，人身權(quán)的實(shí)現(xiàn)可以使民事主體獲得經(jīng)濟(jì)利益，所以人身關(guān)系并非與財(cái)產(chǎn)關(guān)系毫無聯(lián)系。侵害人身關(guān)系一般情形可以由民法處理，只有嚴(yán)重的符合犯罪構(gòu)成要件的那一部分才可以處以刑罰，但是仍然不排斥附帶的民事賠償訴訟。 案例分析 案例1.甲鄉(xiāng)人民政府為建造辦公大樓，向該鄉(xiāng)乙工商銀行貸款300萬元，后來因?yàn)楦鞣N原因，到期未

4、能清償，于是乙銀行以甲鄉(xiāng)人民政府為被告向人民法院提起訴訟。 案例2.某甲夜間駕駛汽車在公路上行駛，因事先飲酒過量，精神恍惚，汽車失去控制，將相向而行的路人乙撞死。 分析上述兩則案例中所述社會(huì)關(guān)系是否屬于民事法律規(guī)范的調(diào)整范圍？并說明理由。參考答案 案例1中甲鄉(xiāng)政府雖然處于管理階層，但是其向乙銀行貸款屬于借款合同法律關(guān)系，在這一關(guān)系中，二者之間不是管理與被管理的不平等關(guān)系，而是平等主體之間的有償財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，必須符合民法等價(jià)有償?shù)脑瓌t，具備民法調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特征，所以二者之間的法律關(guān)系應(yīng)該由民法調(diào)整。 案例2中的法律關(guān)系分為三層：第一，乙被撞死，乙的近親屬得以甲侵犯乙的生命權(quán)為由主張損害賠償，此

5、時(shí)系民事案件，由民法調(diào)整。第二，甲違章駕車致乙死亡，甲構(gòu)成交通肇事罪，得按照刑法相關(guān)規(guī)定追究其刑事責(zé)任，此時(shí)由刑法調(diào)整。第三，甲酒后駕車，違反道路交通安全法，得處以相應(yīng)行政處罰，此時(shí)由行政法調(diào)整。 思考題思考題（一）單項(xiàng)選擇題（一）單項(xiàng)選擇題1下列不屬于民法基本原則的功能的是（）。下列不屬于民法基本原則的功能的是（）。A指導(dǎo)功能指導(dǎo)功能 B約束功能約束功能C補(bǔ)充功能補(bǔ)充功能 D懲罰功能懲罰功能2下列選項(xiàng)中，不屬于民法平等原則內(nèi)容的是（）。下列選項(xiàng)中，不屬于民法平等原則內(nèi)容的是（）。A當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等 B自然人的民事權(quán)利能力一律平等自然人的民事權(quán)利能力一律

6、平等C民事主體適用法律上一律平等，其權(quán)利受法律平民事主體適用法律上一律平等，其權(quán)利受法律平等保護(hù)等保護(hù)D自然人的民事行為能力一律平等自然人的民事行為能力一律平等3對(duì)合同的內(nèi)容當(dāng)事人可自由協(xié)商，這體現(xiàn)了對(duì)合同的內(nèi)容當(dāng)事人可自由協(xié)商，這體現(xiàn)了民法的（）。民法的（）。A平等原則平等原則 B私法自治原則私法自治原則 C公平原則公平原則 D誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則（二）多項(xiàng)選擇題（二）多項(xiàng)選擇題1下列哪些原則屬于我國民法的基本原則？（）下列哪些原則屬于我國民法的基本原則？（）A私法自治原則私法自治原則B當(dāng)事人在民事活動(dòng)中地位平等原則當(dāng)事人在民事活動(dòng)中地位平等原則C過錯(cuò)責(zé)任原則過錯(cuò)責(zé)任原則D公平、誠實(shí)信用

7、原則公平、誠實(shí)信用原則 2下列現(xiàn)象不違反民法平等原則的是（）。下列現(xiàn)象不違反民法平等原則的是（）。A甲公民年滿甲公民年滿26周歲可以結(jié)婚，乙公民年滿周歲可以結(jié)婚，乙公民年滿18周歲卻不能結(jié)婚周歲卻不能結(jié)婚B甲上市公司可以在海外發(fā)行股票籌資，而甲上市公司可以在海外發(fā)行股票籌資，而乙合伙組織卻只能通過銀行貸款籌資乙合伙組織卻只能通過銀行貸款籌資C國家機(jī)關(guān)在稅收征收法律關(guān)系中可以使用國家機(jī)關(guān)在稅收征收法律關(guān)系中可以使用強(qiáng)制手段，無視納稅人的意志而依法進(jìn)行強(qiáng)制手段，無視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收稅收征收D某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親

8、戚具有優(yōu)先訂立的招標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先訂立合同的權(quán)利合同的權(quán)利案例分析 雇工合同“工傷概不負(fù)責(zé)”問題： 天津市塘沽區(qū)張學(xué)珍、徐廣秋開辦新村青年服務(wù)站，于1985年6月招雇張國勝（男，21歲）為臨時(shí)工，招工登記表中注明“工傷概不負(fù)責(zé)”。次年11月17日，該站在天津堿廠拆除舊廠房時(shí)，因房梁折落，造成張國勝左踝關(guān)節(jié)挫傷，引起局部組織感染壞死，導(dǎo)致因膿毒性敗血癥而死亡。張國勝生前為治傷用去醫(yī)療費(fèi)14 151.15元。為此，張國勝的父母張連起、焦容蘭向雇主張學(xué)珍等索賠，張等則以“工傷概不負(fù)責(zé)”為由拒絕承擔(dān)民事責(zé)任。張連起、焦容蘭遂向法院起訴。 分析該案中的做法是否符合民法的基本原則？并說明理由。

9、參考答案 該案中“工傷概不負(fù)責(zé)”條款違反了憲法和有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)的相關(guān)法律法規(guī)，也違反了公序良俗原則，是無效的。對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行勞動(dòng)保護(hù)，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞動(dòng)者所享有的權(quán)利。張學(xué)珍、徐廣秋身為雇主，對(duì)雇員理應(yīng)依法給予勞動(dòng)保護(hù)，但他們卻在招工登記表中注明“工傷概不負(fù)責(zé)”。這種行為既不符合憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，也嚴(yán)重違反了民法通則第7條所規(guī)定的社會(huì)公德和社會(huì)公共利益，即學(xué)理上所說的“公序良俗”原則應(yīng)屬于無效的民事行為。案例分析案例分析 案例一案例一 王某于王某于2000年向張某購買筆記本電腦一臺(tái)，年向張某購買筆記本電腦一臺(tái)，雙方交付后，王某發(fā)現(xiàn)該筆記本有重大質(zhì)量問題，雙方交付后，王某發(fā)現(xiàn)該筆

10、記本有重大質(zhì)量問題，于是向張某表達(dá)了撤銷該行為的意思，與張某發(fā)于是向張某表達(dá)了撤銷該行為的意思，與張某發(fā)生激烈爭議?；丶液?，因張某不愿意退款一事非生激烈爭議?；丶液?，因張某不愿意退款一事非常氣憤，王某將存在重大質(zhì)量問題的筆記本電腦常氣憤，王某將存在重大質(zhì)量問題的筆記本電腦當(dāng)作垃圾扔掉。因?yàn)檫^于氣憤，王某舊病復(fù)發(fā)，當(dāng)作垃圾扔掉。因?yàn)檫^于氣憤，王某舊病復(fù)發(fā)，住進(jìn)了醫(yī)院，在醫(yī)院就醫(yī)期間訂立一份遺囑。兩住進(jìn)了醫(yī)院，在醫(yī)院就醫(yī)期間訂立一份遺囑。兩周后，王某不幸病逝，根據(jù)其所訂立的遺囑，王周后，王某不幸病逝，根據(jù)其所訂立的遺囑，王妻取得王某的遺產(chǎn)。妻取得王某的遺產(chǎn)。 問：在本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些

11、問：在本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些法律事實(shí)都引起了那些民事法律關(guān)系？法律事實(shí)都引起了那些民事法律關(guān)系？案例分析參考答案要點(diǎn)案例分析參考答案要點(diǎn) 案例一案例一 問：本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些法律事實(shí)都問：本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些法律事實(shí)都引起了那些民事法律關(guān)系？引起了那些民事法律關(guān)系？ 1、交易行為（合法行為）、交易行為（合法行為） 債的發(fā)生、消滅；債的發(fā)生、消滅； 2、交付行為（合同履行）、交付行為（合同履行） 所有權(quán)的變動(dòng)；所有權(quán)的變動(dòng)； 3、表示撤銷的行為和可撤銷行為、表示撤銷的行為和可撤銷行為 4、拋棄（處分行為）、拋棄（處分行為） 所有權(quán)的消滅所有權(quán)的消滅 5、訂立遺

12、囑、訂立遺囑死亡死亡接受遺產(chǎn)接受遺產(chǎn)繼承關(guān)系繼承關(guān)系 案例分析案例分析 案例二案例二 甲隨父母旅游，在深山拾得一塊稀有玉石，為確定該甲隨父母旅游，在深山拾得一塊稀有玉石，為確定該玉石的價(jià)值，甲的父母委托專家乙進(jìn)行鑒定，在此期間，玉石的價(jià)值，甲的父母委托專家乙進(jìn)行鑒定，在此期間，丙于乙處盜走該玉石，并委托其好友丁保管該玉石。不久丙于乙處盜走該玉石，并委托其好友丁保管該玉石。不久在一次交通事故中，丁不幸死亡，丁之子戊繼承了丁的全在一次交通事故中，丁不幸死亡，丁之子戊繼承了丁的全部財(cái)產(chǎn)，因戊不知該玉石非其父所有，故將該玉石也作為部財(cái)產(chǎn)，因戊不知該玉石非其父所有，故將該玉石也作為丁的遺產(chǎn)予以繼承。因戊

13、是一個(gè)小有名氣的玉石雕刻家，丁的遺產(chǎn)予以繼承。因戊是一個(gè)小有名氣的玉石雕刻家，其經(jīng)過認(rèn)真研究，反復(fù)設(shè)計(jì)，歷時(shí)半年之久，在這塊小小其經(jīng)過認(rèn)真研究，反復(fù)設(shè)計(jì)，歷時(shí)半年之久，在這塊小小的玉石上精心雕刻了紅樓十二釵，十二個(gè)人栩栩如生。在的玉石上精心雕刻了紅樓十二釵，十二個(gè)人栩栩如生。在之后的巴黎舉行的一次國際玉石雕刻作品展覽會(huì)上，該作之后的巴黎舉行的一次國際玉石雕刻作品展覽會(huì)上，該作品獲得金獎(jiǎng)。正在此時(shí)，公安機(jī)關(guān)將丙抓獲，查出該玉石品獲得金獎(jiǎng)。正在此時(shí)，公安機(jī)關(guān)將丙抓獲，查出該玉石為甲所有。為甲所有。 問：在本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些法律事實(shí)問：在本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？這些法律事實(shí)都引起了

14、那些民事法律關(guān)系？都引起了那些民事法律關(guān)系？案例分析參考答案要點(diǎn)案例分析參考答案要點(diǎn) 案例二案例二 1、本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？本案中，有幾個(gè)民事法律事實(shí)？ 本案中有六個(gè)法律事實(shí)。 2、這些法律事實(shí)都引起了那些民事法律關(guān)系？、這些法律事實(shí)都引起了那些民事法律關(guān)系？ （1）拾得行為）拾得行為所有權(quán)的發(fā)生所有權(quán)的發(fā)生 （2）合同行為）合同行為委托法律關(guān)系委托法律關(guān)系 （3）盜竊行為）盜竊行為侵權(quán)關(guān)系侵權(quán)關(guān)系 （4）合同行為）合同行為保管法律關(guān)系保管法律關(guān)系 （5）死亡）死亡繼承法律關(guān)系繼承法律關(guān)系 （6）加工）加工所有權(quán)法律關(guān)系所有權(quán)法律關(guān)系問：（1）銀行許諾在一分鐘內(nèi)完成業(yè)務(wù)，是否屬于民事法

15、律關(guān)系？ （2）工商局許諾三天內(nèi)辦完?duì)I業(yè)執(zhí)照，是否屬于民事法律關(guān)系？問問2：下列關(guān)系中，屬于民事法律關(guān)系的有：下列關(guān)系中，屬于民事法律關(guān)系的有： （ AD）A、基于法人的名稱而發(fā)生的名稱權(quán)關(guān)系 B、 自然人繳納所得稅關(guān)系 C、 工商局對(duì)違法經(jīng)營企業(yè)的罰款 D、企業(yè)因不履行合同依約定向?qū)Ψ街Ц哆`約金 問3：吳某到商店里買了一塊手表。吳某與商店之間發(fā)生的法律關(guān)系的客體是（ ）。 D A、手表 B、手表的價(jià)錢 C、商店 D、雙方交易的行為問4：一對(duì)夫婦買了一張獎(jiǎng)券。丈夫（甲）與乙下棋輸了，把獎(jiǎng)券給了乙。后得知這張獎(jiǎng)券中了8000元，乙領(lǐng)走了獎(jiǎng)金，妻子（丙）要求乙返還，遭到拒絕，于是向法院提起訴訟。問

16、：本案存在哪些民事法律關(guān)系？這張獎(jiǎng)券的獎(jiǎng)金應(yīng)歸誰？ 解答要點(diǎn)：（1）甲與丙之間存在夫妻財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系；甲與乙之間存在贈(zèng)與關(guān)系。 （2）這張獎(jiǎng)券的獎(jiǎng)金應(yīng)歸乙。 問5：某醫(yī)院醫(yī)生因違規(guī)操作致使病人張某死亡，為此，醫(yī)院賠償張某家屬5萬元。張某家屬料理后事后，分割了張某的遺產(chǎn)。引起上述侵權(quán)損害賠償關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)分別屬于( )。B A、行為 行為 B、行為 事件 C、事件 事件 D、事件 行為問6：下列哪些現(xiàn)象能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生民事法律后果？其法律事實(shí)是什么？（1）甲的大學(xué)同學(xué)乙來訪，甲恰好不在，甲的父親丙接待了乙。（2）甲立有一份遺囑，其中指明死亡后三間房屋由其兄弟乙繼承?，F(xiàn)甲死亡。（

17、3）甲昏倒在路邊，出租車司機(jī)乙恰好路過，把甲送到醫(yī)院進(jìn)行治療，共化去1000元。（4）甲在某百貨公司看中一件衣服，因嫌價(jià)格太貴而不敢買。解答要點(diǎn)：第（2）、（3）能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生民事法律后果。其法律事實(shí)分別是甲立遺囑行為、甲死亡事件；甲的昏倒?fàn)顟B(tài)、乙的救助行為。案例分析 甲承包本村水庫，用來養(yǎng)殖大量魚苗，一年夏天，連降暴雨，甲承包的水庫蓄洪功能有限，最終被水沖垮。甲水庫中放養(yǎng)長大的成魚全部順?biāo)?，流入下流乙承包的鄰村水庫中，?dāng)時(shí)乙承包水庫中的成魚已經(jīng)全部捕撈出售，此時(shí)該水庫中只有乙剛剛放養(yǎng)的部分魚苗。甲于是要求乙返還自己水庫中流入乙水庫中的全部成魚，乙認(rèn)為該部分成魚是自己流入其承包的水庫中

18、的，自己沒有做任何違法侵權(quán)之事，拒絕返還。為此雙方發(fā)生糾紛，經(jīng)兩村干部調(diào)解不成，甲將乙訴至該縣人民法院。你認(rèn)為本案應(yīng)該如何處理？為什么？參考答案 本案例涉及民事法律事實(shí)問題。民事法律事實(shí)，是民法的基本概念，指民法認(rèn)可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。并非所有的客觀現(xiàn)象都是民事法律事實(shí)，都能引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅，只有為民法規(guī)范規(guī)定或承認(rèn)并能產(chǎn)生民事后果的那些事實(shí)才能成為民事法律事實(shí)。民事法律事實(shí)可以與人的意志有關(guān)，也可以無關(guān)，但是必須是客觀存在，只存在人腦中的主觀意識(shí)的東西不是民事法律事實(shí)，主觀意識(shí)必須表達(dá)于外部表現(xiàn)為人與人之間的客觀社會(huì)關(guān)系方可。 根據(jù)客觀現(xiàn)象是否

19、與人的意志有關(guān)，民事法律事實(shí)可以分為事件和行為。事件是指與人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。行為是指當(dāng)事人的有意識(shí)的社會(huì)活動(dòng)。 在本案例中，因?yàn)檫B降暴雨，甲承包水庫中的成魚流入乙承包的水庫中，產(chǎn)生了乙的受益行為，對(duì)甲而言這是與其自身行為無關(guān)的他方當(dāng)事人行為，這屬于民事法律事實(shí)中的事件，該事件與民法通則第92條（不當(dāng)?shù)美囊?guī)定）結(jié)合產(chǎn)生民事法律關(guān)系，引起甲、乙之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變化，構(gòu)成民法上的不當(dāng)?shù)美畟?。因此，乙?yīng)該返還甲因此受到的損失。問1：有民事權(quán)利能力的自然人包括（ ）。A、胎兒 B、未成年人 C、被判處死刑的人 D、已死亡的人 BC 思思 考考 題題問問2 2： “自然人的民

20、事權(quán)利是可以放棄、轉(zhuǎn)讓的，因此，自然人的民事權(quán)利能力也可以放棄、轉(zhuǎn)讓?！边@句話對(duì)嗎？( )錯(cuò)問問3 3：甲某的女兒今年9歲，有5篇作文被某出版社擅自編入少年兒童獲獎(jiǎng)?wù)魑倪x，并已對(duì)外發(fā)行。甲某知道后要求該出版社寄送樣書和稿酬，遭到該出版社編輯乙某的反對(duì)，其理由是：大人寫了書才有樣書和稿酬，9歲的小孩連選舉權(quán)都沒有，哪來著作權(quán)？問：乙某的反對(duì)理由是否正確？為什么？解答要點(diǎn)：不正確。因?yàn)樽匀蝗说拿袷聶?quán)利能力始于出生，甲某的女兒具有民事權(quán)利能力，享有著作權(quán)。問問3 3： 某小學(xué)六年級(jí)學(xué)生甲某（13歲），放學(xué)后常到某游戲廳玩游戲，欠下該游戲廳店主人乙某人民幣2000元。因甲某無錢，乙某向甲某的父親丙某索

21、要，丙某拒絕，理由是：甲某是個(gè)學(xué)生，且身上沒有錢，乙某不應(yīng)讓他玩游戲機(jī)，這筆錢不能還。雙方發(fā)生爭執(zhí)。問丙某應(yīng)否還甲某欠下的2000元？ 解答提示：本案關(guān)鍵在于確定甲某能否獨(dú)立進(jìn)行有償玩游戲機(jī)的活動(dòng)，這筆債務(wù)是否為合法債務(wù)。這要涉及自然人民事行為能力問題。問問1 1： 依民法通則的規(guī)定，自然人具有完全民事行為能力的起始年齡是( )。A、10周歲 B、14周歲 C、18周歲 D、15周歲問問2 2： “間歇性精神病人為限制民事行為能力人?！边@句話對(duì)嗎？（ ）錯(cuò)C C思思 考考 題題問1：下列中，（ ）可以成為未成年人的監(jiān)護(hù)人。A、未成年人的父母 B、未成年人的祖父母C、未成年人的外祖父母 D、未成

22、年人的弟妹ABC思思 考考 題題問2：王某有一子，為初中一年級(jí)學(xué)生、在校期間因與同學(xué)劉某發(fā)生口角，追打劉某，致使劉某摔傷，共花去醫(yī)藥費(fèi)4800元。這一費(fèi)用應(yīng)由誰承擔(dān)？( )A、由王某承擔(dān) B、由學(xué)校承擔(dān)C、主要由王某承擔(dān)，學(xué)校若有過錯(cuò)，可責(zé)令學(xué)校給予適當(dāng)賠償D、主要由學(xué)校承擔(dān)，王某若有過錯(cuò)，可責(zé)令王某給予適當(dāng)賠償 A 問4：甲某現(xiàn)年25歲，患有精神病。一日，甲某跑出家，將鄰居的門窗全部損壞，鄰居找甲某的父母要求賠償。而甲某的父母則說：孩子大了，管不了，甲某有精神病，你們?cè)敢庠鯓犹幚砭驮鯓犹幚砗昧?。問：甲某的父母?yīng)否賠償鄰居的損失？解答提示：應(yīng)賠償鄰居的損失。問5：甲、乙二人離婚后，其兒子丙（5

23、歲）由甲撫養(yǎng)，不久甲死亡，在遺囑中指定由其妹作為丙的監(jiān)護(hù)人，并特別聲明不許乙作為監(jiān)護(hù)人。于是，乙訴至法院，請(qǐng)求擔(dān)任丙的監(jiān)護(hù)人。問：法院該如何處理？解答提示：只要乙具有監(jiān)護(hù)能力，就應(yīng)支持乙的訴訟請(qǐng)求。問：李某將戶口從甲地遷往乙地，遷移途中經(jīng)丙地時(shí)甲患急病被人送往丙地的一醫(yī)院治療，甲在該醫(yī)院住了1年半，未能將 戶 口 到 乙 地 落 下 。 甲 的 住 所 為（ ）。A、甲地 B、乙地 C、丙地 D、應(yīng)由法院確定A思思 考考 題題問 1：宣 告 失 蹤 引 起 的 法 律 后 果 是（ ）。A、失蹤人的婚姻關(guān)系終止 B、失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他人代管C、失蹤人喪失行為能力 D、為失蹤人設(shè)立監(jiān)護(hù)人 B B

24、思思 考考 題題問2：宣告死亡的法律后果有( )。A、被宣告死亡人喪失了民事主體資格，其民事權(quán)利能力終止B、其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)檫z產(chǎn)，繼承開始C、其婚姻關(guān)系消滅D、有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效ABCDABCD問3：下列關(guān)于宣告死亡與宣告失蹤的表述中，正確的有：( )。A、利害關(guān)系人要申請(qǐng)宣告死亡，必須先申請(qǐng)宣告失蹤B、利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告失蹤，如果滿足宣告死亡的條件，法院可以判決宣告死亡C、申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人有次序排列，而宣告失蹤的利害關(guān)系人沒有D、同一順序的利害關(guān)系人，有的申請(qǐng)宣告死亡，有的不同意的，應(yīng)宣告死亡 CD 問4：“一旦被宣告失蹤人或被宣告死亡人重新出現(xiàn)或者確

25、知他的下落，人民法院應(yīng)主動(dòng)撤銷對(duì)他的失蹤或死亡宣告”這句話對(duì)嗎？錯(cuò)。須經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請(qǐng)。問5：某甲長期下落不明，經(jīng)其配偶乙向法院申請(qǐng)，法院判決宣告甲死亡。其后，乙就與丁結(jié)婚，并將6歲的兒子丙送給戊收養(yǎng)，雙方辦理了收養(yǎng)手續(xù)。實(shí)際上，甲并沒有死亡。經(jīng)甲請(qǐng)求，法院撤銷了對(duì)其死亡的宣告。甲回家后發(fā)現(xiàn)兒子被人收養(yǎng)，乙也改嫁他人，但丁已死亡。因此，甲要求與乙恢復(fù)婚姻關(guān)系，并以自己未同意將兒子丙送戊收養(yǎng)為由主張收養(yǎng)無效。問：甲可否與乙自動(dòng)恢復(fù)婚姻關(guān)系？丙與戊間的收養(yǎng)關(guān)系是否無效？解答要點(diǎn)：甲乙間的婚姻關(guān)系不能自行恢復(fù)。因?yàn)樵诩仔嫠劳龊笠遗c丁結(jié)婚，甲乙若要同意結(jié)婚，則需辦理結(jié)婚登記手續(xù)。丙與戊間的收養(yǎng)

26、關(guān)系有效。因?yàn)樵诩妆恍嫠劳銎陂g丙被戊依法收養(yǎng)。案例分析 16歲的少年甲向鄰居乙借錢1 000元購買自行車，在購車時(shí)不慎將錢丟失。乙要求甲還錢，甲不得已將事情告訴父母。甲的父母一方面對(duì)兒子進(jìn)行批評(píng)教育，另一方面則認(rèn)為乙不應(yīng)該借錢給其未成年的兒子，而且錢已經(jīng)丟失，因而拒絕還錢。 你認(rèn)為，按照法律的規(guī)定，甲的父母是否應(yīng)該向乙償還1 000元錢，為什么？ 參考答案 該案例涉及我國民法通則關(guān)于民事行為能力的規(guī)定，自然人的民事行為能力是指自然人能夠獨(dú)立通過意思表示，進(jìn)行民事行為的能力。法律行為的生效也必須當(dāng)事人具有行為能力。我國民法通則依據(jù)年齡、精神狀況雙重標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)自然人的行為能力作了三級(jí)制的制度設(shè)計(jì)，

27、民法通則規(guī)定：第一，年滿18周歲的自然人是成年人，具有完全民事行為能力；雖未滿18周歲的，但已滿16周歲，以其勞動(dòng)收入為主要生活來源者，也視為完全民事行為能力人。 第二，10周歲以上未滿18周歲的未成年人是限制民事行為能力人。第三，不滿10周歲的人無民事行為能力。對(duì)于精神病人則依照其精神狀況，個(gè)案決定其行為能力，或者無行為能力或者有部分行為能力，同時(shí)規(guī)定了利害關(guān)系人申請(qǐng)精神病人進(jìn)行行為能力宣告制度。 該案例中情形要分兩種情況進(jìn)行判斷，第一種情況，甲已滿16周歲且以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源，在此情況下，甲為完全民事行為能力人，其與乙之間借款行為有效，所借款項(xiàng)應(yīng)該返還，但是應(yīng)該由甲承擔(dān)返還責(zé)任

28、。第二種情況，甲已滿16周歲未滿18周歲，為限制民事行為能力人，其所為行為為 效力待定的民事行為，需法定代理人追認(rèn)后方為有效。從案例中可以看出，甲的父母作為其法定代理人并沒有追認(rèn)之意，此時(shí)甲所為民事行為無效。根據(jù)民法通則第61條、合同法第58條，甲應(yīng)該向乙返還所借款1 000元，而甲又為限制民事行為能力人，根據(jù)民法通則第133條，這第二種情況應(yīng)該如下處理，即甲的父母應(yīng)該承擔(dān)返還責(zé)任，如果甲有財(cái)產(chǎn)，可以從其財(cái)產(chǎn)中支付，不足部分由父母適當(dāng)賠償。甲的父母未盡應(yīng)有的監(jiān)護(hù)職責(zé)，故無減輕民事責(zé)任之情形。問問1 1：杜某和鐘某：杜某和鐘某19971997年合伙開飯店，因經(jīng)營有年合伙開飯店，因經(jīng)營有方，飯店生

29、意興隆，方，飯店生意興隆，19981998年年5 5月，鐘某的妻弟李月，鐘某的妻弟李某要求入伙，以下哪些表述是正確的？（某要求入伙，以下哪些表述是正確的？（ ） A A、設(shè)杜某不同意李某入伙而鐘某同意，則李某不設(shè)杜某不同意李某入伙而鐘某同意，則李某不能入伙能入伙 B B、設(shè)杜某和鐘某都同意李某入伙，但在入伙協(xié)議設(shè)杜某和鐘某都同意李某入伙，但在入伙協(xié)議中約定李某不執(zhí)行合伙事務(wù)并不能自營飯店中約定李某不執(zhí)行合伙事務(wù)并不能自營飯店 C C、設(shè)李某入伙后，飯店經(jīng)營不善致合伙散伙，對(duì)設(shè)李某入伙后，飯店經(jīng)營不善致合伙散伙，對(duì)于于19981998年年5 5月以前合伙債務(wù)李某不負(fù)償還之責(zé)月以前合伙債務(wù)李某不負(fù)

30、償還之責(zé) D D、設(shè)李某入伙后，飯店經(jīng)營不善致合伙散伙，對(duì)設(shè)李某入伙后，飯店經(jīng)營不善致合伙散伙，對(duì)入伙之前債務(wù)李某與杜某、鐘某負(fù)連帶責(zé)任，但有權(quán)入伙之前債務(wù)李某與杜某、鐘某負(fù)連帶責(zé)任，但有權(quán)就其承擔(dān)數(shù)額向杜某、鐘某追償就其承擔(dān)數(shù)額向杜某、鐘某追償 問問2 2：甲、乙、丙三人合伙經(jīng)營，后甲因急：甲、乙、丙三人合伙經(jīng)營，后甲因急事用錢，要將自己在合伙中的份額轉(zhuǎn)讓，乙和事用錢，要將自己在合伙中的份額轉(zhuǎn)讓，乙和第三人丁均欲以同一價(jià)格購買，甲應(yīng)該（第三人丁均欲以同一價(jià)格購買，甲應(yīng)該（ ）。）。A A、賣給乙賣給乙 B B、賣給丁賣給丁 C C、賣給乙或丁賣給乙或丁 D. D. 賣給乙、丁每人一半份賣給乙

31、、丁每人一半份 A A 問問3 3：甲、乙、丙共同投資經(jīng)營一家養(yǎng)雞場，：甲、乙、丙共同投資經(jīng)營一家養(yǎng)雞場，甲投資甲投資5 5萬元，乙丙各投資萬元，乙丙各投資1010萬元。后養(yǎng)雞場經(jīng)萬元。后養(yǎng)雞場經(jīng)營不善，虧損倒閉。除以全部合伙財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)營不善，虧損倒閉。除以全部合伙財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)之外，尚欠銀行貸款之外，尚欠銀行貸款5 5萬元。甲不久病逝，沒有萬元。甲不久病逝，沒有留下任何遺產(chǎn)，乙下落不明。銀行遂要求丙清償留下任何遺產(chǎn)，乙下落不明。銀行遂要求丙清償5 5萬元債務(wù)，丙同意清償萬元債務(wù)，丙同意清償2 2萬元，其他則要求銀行萬元，其他則要求銀行向甲、乙追償，拒絕清償。向甲、乙追償，拒絕清償。 問：（問

32、：（1 1）對(duì)于剩下的）對(duì)于剩下的3 3萬元債務(wù)，丙有無萬元債務(wù)，丙有無清償責(zé)任，為什么？清償責(zé)任，為什么？ （2 2）如果丙清償剩下的）如果丙清償剩下的3 3萬元債務(wù)，萬元債務(wù)，丙對(duì)乙享有什么權(quán)利？丙對(duì)乙享有什么權(quán)利？答案：答案： （1 1）有，合伙人之間對(duì)合伙債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶）有，合伙人之間對(duì)合伙債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶清償責(zé)任，任何一個(gè)合伙人都有對(duì)全部合伙債務(wù)清償責(zé)任，任何一個(gè)合伙人都有對(duì)全部合伙債務(wù)全額清償?shù)牧x務(wù)。全額清償?shù)牧x務(wù)。 （2 2）丙有權(quán)請(qǐng)求乙按照自己的投資額負(fù)擔(dān)）丙有權(quán)請(qǐng)求乙按照自己的投資額負(fù)擔(dān)合伙債務(wù)清償責(zé)任，一個(gè)合伙人在全額清償了合合伙債務(wù)清償責(zé)任，一個(gè)合伙人在全額清償了合伙債務(wù)之后，

33、有權(quán)要求其他合伙人根據(jù)比例負(fù)擔(dān)伙債務(wù)之后，有權(quán)要求其他合伙人根據(jù)比例負(fù)擔(dān)自己應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的債務(wù)。自己應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的債務(wù)。案例分析 1.甲、乙、丙均為經(jīng)營長途客運(yùn)業(yè)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營跑運(yùn)輸，每人出資20萬元入伙，同時(shí)甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須繳納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。后甲因其他事項(xiàng)提出退伙，并放棄在合伙中的份額，乙、丙、丁表示同意。3天后，丁在運(yùn)輸中撞傷他人，須支付賠償費(fèi)60萬元，為此引起糾紛。請(qǐng)回答下列問題： (1)丁以其管理才能入伙是否有效？ （2）賠償費(fèi)60萬元應(yīng)該如何承擔(dān)？ 2.甲、乙二人每人出資5萬元合伙經(jīng)營一家飯店，

34、因經(jīng)營不善，對(duì)丙負(fù)債7萬元，而合伙所剩凈資產(chǎn)僅為4萬元。同時(shí)甲欠丁個(gè)人債務(wù)1萬元，丙、丁同時(shí)起訴要求甲償還債務(wù)，而甲個(gè)人資產(chǎn)為3萬元。試分析甲應(yīng)該如何償還債務(wù)？參考答案 1.（1）有效。依照民法通則和合伙企業(yè)法的規(guī)定，普通合伙合伙人可以以勞務(wù)出資。 （2）由甲、乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙人只對(duì)合伙期間的債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任，因?yàn)楸景钢屑滓呀?jīng)退伙，對(duì)退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。 2.本案例考查合伙的債權(quán)人和合伙人個(gè)人的債權(quán)人權(quán)利實(shí)現(xiàn)的順序問題。丙是合伙的債權(quán)人，他有權(quán)利要求甲償還合伙的全部債務(wù)，丁為甲的個(gè)人債權(quán)人，當(dāng)然也有權(quán)利要求甲償還個(gè)人債務(wù)，在這兩個(gè)債權(quán)債務(wù)中甲都負(fù)無限責(zé)任。 作為合伙人的甲既

35、要承擔(dān)個(gè)人債務(wù)又要承擔(dān)合伙的債務(wù)，但是本案中甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)3萬元不足以完全清償這兩項(xiàng)債務(wù)，這就涉及清償債務(wù)的順序問題。該問題在現(xiàn)行法律中沒有明確規(guī)定，但是依照理論上的通說，在這種情況下應(yīng)該采取雙重優(yōu)先權(quán)原則，即合伙人個(gè)人的債權(quán)人優(yōu)先于合伙的債權(quán)人從合伙人 的個(gè)人財(cái)產(chǎn)中得到滿足，合伙債權(quán)人優(yōu)先于合伙人個(gè)人的債權(quán)人從合伙財(cái)產(chǎn)中得到滿足。易言之，合伙財(cái)產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙債務(wù)，個(gè)人財(cái)產(chǎn)優(yōu)先用于清償個(gè)人債務(wù)。 本案中，債權(quán)人應(yīng)該首先要求以合伙財(cái)產(chǎn)作為清償，合伙財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，各個(gè)合伙人就不足之額連帶負(fù)其責(zé)任。因?yàn)槿亢匣镓?cái)產(chǎn)只有4萬元，不足以清償丙的7萬元債務(wù)，所以對(duì)于剩下的3萬元債務(wù)，丙應(yīng)該以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)

36、負(fù)補(bǔ)充連帶責(zé)任，即丙有權(quán)要求甲以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償剩下的這3萬元債務(wù)。但是問題是，甲同時(shí)負(fù)有1萬元的個(gè)人債務(wù)，而且債權(quán)人丁也有權(quán)要求甲以3萬元的個(gè)人財(cái)產(chǎn)來清償。于是根據(jù)雙 重優(yōu)先權(quán)理論，甲的3萬元個(gè)人財(cái)產(chǎn)就應(yīng)該先用來清償對(duì)丁的個(gè)人債務(wù)1萬元，剩下的2萬元再用來清償丙的債務(wù)，不過此時(shí)單靠甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不足以完全清償丙的全部債務(wù)。 思考題思考題問問1 1：下列機(jī)構(gòu)中具備法人資格的有（：下列機(jī)構(gòu)中具備法人資格的有（ ）。A. A. 出版社的編輯部出版社的編輯部B. B. 某市勞動(dòng)局某市勞動(dòng)局C. C. 某大學(xué)法律系某大學(xué)法律系D. D. 某市西城區(qū)人民檢察院某市西城區(qū)人民檢察院BDBD 問問2 2：有限

37、責(zé)任公司從性質(zhì)上說，屬于（：有限責(zé)任公司從性質(zhì)上說，屬于（ ）。）。A A 企業(yè)法人企業(yè)法人 B B 財(cái)團(tuán)法人財(cái)團(tuán)法人 C C 事業(yè)單位法人事業(yè)單位法人 D D 營利法人營利法人ADAD問問3 3：下列單位中屬于財(cái)團(tuán)法人的是（：下列單位中屬于財(cái)團(tuán)法人的是（ ）A A 工會(huì)工會(huì) B B 合作社合作社 C C 基金會(huì)基金會(huì) D D 法學(xué)會(huì)法學(xué)會(huì)C C 問問4 4：甲投資五十萬元，乙、丙各投資一百：甲投資五十萬元，乙、丙各投資一百萬元，共同成立一家有限公司，經(jīng)營虧損后除公萬元，共同成立一家有限公司，經(jīng)營虧損后除公司全部資產(chǎn)充抵債務(wù)以外，尚欠五十萬元債務(wù)，司全部資產(chǎn)充抵債務(wù)以外，尚欠五十萬元債務(wù)，對(duì)此

38、債務(wù)甲、乙、丙應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（對(duì)此債務(wù)甲、乙、丙應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（ ）A A、沒有責(zé)任沒有責(zé)任 B B、平均分?jǐn)偲骄謹(jǐn)?C C、按投資比例分?jǐn)偘赐顿Y比例分?jǐn)?D D、三方協(xié)議解決三方協(xié)議解決 A A 案例操作案例操作 陶某為馬市陶某為馬市A總公司一分公司負(fù)責(zé)人，總公司一分公司負(fù)責(zé)人，1999年年5月陶在分公司辦公室與新市無氧銅管廠談其可供銅月陶在分公司辦公室與新市無氧銅管廠談其可供銅給無氧銅管廠，于是無氧銅管廠分三次將給無氧銅管廠，于是無氧銅管廠分三次將250萬元萬元打擾陶指定的旦某信用卡賬戶，陶向無氧銅管廠出打擾陶指定的旦某信用卡賬戶，陶向無氧銅管廠出具了加蓋具了加蓋“國營馬市國營馬市A

39、總公司總公司”公章的收條，此章為公章的收條，此章為陶自己刻制。陶從旦某信用卡中將款取走。無氧銅陶自己刻制。陶從旦某信用卡中將款取走。無氧銅管廠僅收到管廠僅收到50萬元的貨，再也找不到陶。無氧銅萬元的貨，再也找不到陶。無氧銅管廠向新市公安報(bào)案，一年后公安找到陶并刑拘了管廠向新市公安報(bào)案，一年后公安找到陶并刑拘了陶，在公安局陶書寫了還款計(jì)劃，稱：茲有馬市陶，在公安局陶書寫了還款計(jì)劃，稱：茲有馬市A總公司詐騙貨款糾紛一案作出如下還款計(jì)劃。總公司詐騙貨款糾紛一案作出如下還款計(jì)劃。2001年年5月無氧銅管廠在新市中級(jí)人民法院起訴馬月無氧銅管廠在新市中級(jí)人民法院起訴馬市市A總公司，訴請(qǐng)馬市總公司，訴請(qǐng)馬市

40、A總公司償還總公司償還200萬元貨款萬元貨款并賠償并賠償70萬元損失。萬元損失。 思考題1 1、【實(shí)例】某企業(yè)法人，有董事【實(shí)例】某企業(yè)法人，有董事A A、B B、C C、D D、E E等五人，其中等五人，其中A A為董事長。在經(jīng)營期間為董事長。在經(jīng)營期間D D認(rèn)為認(rèn)為某項(xiàng)投資有利可圖，遂代公司簽訂合同一份，某項(xiàng)投資有利可圖，遂代公司簽訂合同一份，后后A A、B B兩人不同意，兩人不同意，C C、E E兩人同意。兩人同意。 問：該合同是否有法律效力，該企業(yè)是否問：該合同是否有法律效力，該企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任？應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任？ 題解：題解：D D不是法定代表人，如非具有相應(yīng)授不是法

41、定代表人，如非具有相應(yīng)授權(quán)，其以公司名義簽訂的合同不具有法律效力，權(quán)，其以公司名義簽訂的合同不具有法律效力，該企業(yè)無須負(fù)擔(dān)法律責(zé)任。該企業(yè)無須負(fù)擔(dān)法律責(zé)任。 2、在法定代表人與法人的關(guān)系上，下列在法定代表人與法人的關(guān)系上，下列表述中正確的是表述中正確的是( ) A法定代表人既是法人的代表人，又是法法定代表人既是法人的代表人，又是法人機(jī)關(guān)人機(jī)關(guān) B法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行為為 C法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程 D法定代表人的代表權(quán)源于法人的授權(quán)法定代表人的代表權(quán)源于法人的授權(quán) E法定代表人只能是法人單位的行政正職法定代

42、表人只能是法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)人 思考題思考題問問3：法人組織體的變更包括（：法人組織體的變更包括（ ）。 A 法人的合并 B 法人的分立 C 法人的破產(chǎn) D 法人的增資 問問4：“甲、乙、丙三家公司共同投資設(shè)立丁甲、乙、丙三家公司共同投資設(shè)立丁公司。這種情況，就屬法人合并。公司。這種情況，就屬法人合并。”這句話對(duì)嗎這句話對(duì)嗎？錯(cuò)錯(cuò) 問問6 6：“上海的法人甲公司投資上海的法人甲公司投資50005000萬元，萬元，到重慶設(shè)立乙工廠。這種情況，應(yīng)屬法人分立到重慶設(shè)立乙工廠。這種情況，應(yīng)屬法人分立?！边@句話對(duì)嗎？這句話對(duì)嗎？問問6：清算人的職責(zé)包括（：清算人的職責(zé)包括（ ）。）。 A 履行

43、尚未履行的合同 B 收取債權(quán) C 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn) D 注銷法人登記 問問7 7：某法人因資不抵債申請(qǐng)破產(chǎn)，法院裁某法人因資不抵債申請(qǐng)破產(chǎn)，法院裁定組成清算組進(jìn)行清算，清算組在清算期間發(fā)現(xiàn)定組成清算組進(jìn)行清算，清算組在清算期間發(fā)現(xiàn)一項(xiàng)業(yè)務(wù)有利可圖，決定以法人資金、名義投資。一項(xiàng)業(yè)務(wù)有利可圖，決定以法人資金、名義投資。 問清算組的這項(xiàng)投資是否有效？問清算組的這項(xiàng)投資是否有效？ 清算組有否權(quán)利代法人進(jìn)行投資？清算組有否權(quán)利代法人進(jìn)行投資？ 題解：清算組的權(quán)利義務(wù)限于了結(jié)現(xiàn)務(wù)，清償債權(quán)債務(wù)，移交剩余財(cái)產(chǎn)和辦理注銷登記，“停止清算范圍以外的活動(dòng)”，因此清算組沒有權(quán)利進(jìn)行此項(xiàng)投資，其投資行為無效。案例分析 甲、

44、乙、丙經(jīng)協(xié)商共同成立德利搬家有限責(zé)任公司，甲為董事長并擔(dān)任公司的法定代表人，乙為業(yè)務(wù)經(jīng)理，丙為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。公司章程約定：購置公司財(cái)產(chǎn)超過10萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過三人協(xié)商同意。為更換車輛，更好地承接任務(wù)，甲未經(jīng)與乙、丙協(xié)商即定購了一輛價(jià)值20萬元的運(yùn)貨車。在一次搬運(yùn)的過程中，公司員工王某、李某工作中打鬧嬉戲不慎將客戶趙某陽臺(tái)上的一盆花碰落，恰好砸在行人劉某的頭上，劉某為此支付了醫(yī)療費(fèi)和其他費(fèi)用8萬元。在購買車輛及對(duì)劉某責(zé)任的承擔(dān)上，甲與乙、丙產(chǎn)生糾紛。 問題：（1）甲所簽訂車輛買賣合同效力如何？為什么？ （2）劉某所受損害應(yīng)該由誰承擔(dān)責(zé)任？為什么？參考答案 （1）有效。法人的法定代表人超越權(quán)限與善意

45、第三人簽訂的合同有效。合同法第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”本案中，公司規(guī)章雖然約定，購置公司財(cái)產(chǎn)超過10萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)三人同意，但是該內(nèi)部約定對(duì)于善意第三人來說不具有約束力。為了善意第三人的利益，甲作為法定代表人，其超越權(quán)限與第三人訂立的合同應(yīng)為有效合同。由此可見，法定代表人的權(quán)限可以受到法人的章程或者法人相關(guān)機(jī) 關(guān)決議的限制，該項(xiàng)限制不得對(duì)抗第三人，除非該第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道此限制。 （2）由德利搬家有限責(zé)任公司承擔(dān)。法人對(duì)其工作人員以法人的名義從事經(jīng)營活動(dòng)給他人造成的損失，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)

46、任。依照民法通則第43條和民法通則意見第158條的規(guī)定，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人的名義從事經(jīng)營活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，王某和李某是德利搬家有限責(zé)任公司的工作人員，其在執(zhí)行職務(wù)中的行為應(yīng)由其所在企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。 由此可見，企業(yè)法人具有民事責(zé)任能力，其承擔(dān)民事責(zé)任的構(gòu)成要件是：其一，須有加害他人的行為；其二，須因法人的代表人或其他工作人員的行為；其三，須因執(zhí)行職務(wù)的行為所發(fā)生。 1 、 以 下 權(quán) 利 中 ， 不 屬 于 絕 對(duì) 權(quán) 的 是（ ） A.用益物權(quán) B.債權(quán) C.知識(shí)產(chǎn)權(quán) D.人身權(quán) 2、形成權(quán)的行使需要相對(duì)人的協(xié)助 ？案例

47、分析 1.16歲的中學(xué)生甲到乙電腦城購買新開發(fā)上市的電腦，有A、B兩個(gè)型號(hào)，價(jià)格均為2萬元，甲表示將購買其一，先付2 000元作為押金，究竟購買具體哪一型號(hào)，明日再通知。甲回家后告知其母丙，丙對(duì)甲未經(jīng)其允許擅自購買貴重物品的做法甚為不悅，但是考慮到甲學(xué)習(xí)之便確實(shí)需要一臺(tái)電腦，于是勉強(qiáng)承認(rèn)甲的購買行為，同時(shí)表示對(duì)于A、B何種類型為佳，甲可以自己決定。甲與同學(xué)商量后，通知乙選擇A型電腦，甲支付價(jià)金受領(lǐng)電腦后發(fā)現(xiàn)該電腦欠缺乙所保證的品質(zhì)，經(jīng) 其母丙同意后，向乙請(qǐng)求解除合同并要求其返還所交付的價(jià)金。 問題：試說明當(dāng)事人之間的法律關(guān)系？ 2.2006年7月廣東省韶關(guān)市發(fā)生洪水，甲為救助自家和鄰居被突襲而

48、來的洪水圍困的財(cái)物，未經(jīng)過乙的同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用費(fèi)，為預(yù)防甲逃脫，并扣留了甲的一輛摩托車。 問題：請(qǐng)分別分析甲、乙的行為的性質(zhì)？參考答案 1.（1）甲為16歲的中學(xué)生，屬于限制民事行為能力人，根據(jù)合同法第47條的規(guī)定，甲購買價(jià)值2萬元電腦的行為不是純獲利益的行為，也不是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的行為，對(duì)于甲的買賣合同必須經(jīng)其法定代理人追認(rèn)后方能有效。甲母丙的事后追認(rèn)行為使得甲與乙簽訂的買賣合同有效。甲母的事后追認(rèn)屬于行使形成權(quán)的行為。 （2）甲與乙約定于A型和B型電腦之間選定其一，以為給付，是為選擇之債，甲享有選 擇權(quán)。選擇權(quán)也屬于形成權(quán)的一種，得以當(dāng)事人一

49、方之意思表示，使已經(jīng)成立的法律關(guān)系的效力發(fā)生變更，使選擇之債變?yōu)閱我恢畟?甲為限制行為能力人，其行使選擇權(quán)的行為系屬單獨(dú)行為，根據(jù)民法通則第12條，未經(jīng)法定代理人同意的單獨(dú)行為無效，甲行使選擇權(quán)的行為事先得到其母的同意，所以該選擇行為有效。 （3）乙交付的電腦不具有所保證的品質(zhì)，甲在其母丙事先同意的情況下實(shí)施的解除合同的行為具有相應(yīng)的法律效力，屬于解除權(quán)的行使，該項(xiàng)解除權(quán)也是形成權(quán)的一種。 （4）既然甲與乙之間的買賣合同已經(jīng)被解除，則甲有權(quán)要求乙返還價(jià)金，乙也有權(quán)要求甲返還A型電腦，甲與乙因?yàn)楹贤獬a(chǎn)生的相互義務(wù)，準(zhǔn)用同時(shí)履行抗辯權(quán)的規(guī)則，即在他方當(dāng)事人未為對(duì)待給付之前得拒絕自己的給付。

50、2.民事權(quán)利的保護(hù)措施，以其性質(zhì)和保護(hù)機(jī)關(guān)等的不同，可以分為自我保護(hù)和國家保護(hù)兩種。民事權(quán)利的自我保護(hù)是指權(quán)利人自己采取各種合法手段保證自己的權(quán)利不受侵犯。法律許可的民事權(quán)利的自我保護(hù)方法有請(qǐng)求、自衛(wèi)行為、自助行為等。自衛(wèi)包括正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)。 緊急避險(xiǎn)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)或者其他利益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的致他人較小財(cái)產(chǎn)損害的行為。本案中甲為了救助自家和鄰居家被洪水圍困的財(cái)物，而采取的使用乙的小船的行為屬于緊急避險(xiǎn)行為，不構(gòu)成侵權(quán)。 因?yàn)榧椎男袨闆]有給乙造成任何損失，不構(gòu)成侵權(quán)行為，乙就不得索取任何費(fèi)用，乙不具有要求甲支付使用費(fèi)的請(qǐng)求權(quán)，所以乙擅自扣車

51、的行為就不屬于自助行為，而當(dāng)然的屬于侵權(quán)行為。思考題 1.下列各項(xiàng)，不屬于原物與孳息物關(guān)系的是（ ） A.母牛與牛犢 B.股票與股息 C.鐵礦石與鋼材 D.存款與利息 2.下列物中屬于不可分物的是（ ） A.糧食B.食用油 C.耕牛D.布匹 3.貨幣為（） A.動(dòng)產(chǎn)B.可消耗物 C.可分物D.種類物 E.一般等價(jià)物 4.下列物中，不屬于民法上的物的是（ ） A.黃金 B.太陽C.文物 D.鉆石 5.根據(jù)物的分類，下列物與物的關(guān)系中屬于主物與從物關(guān)系的是（ ） A.桌子和椅子B.房屋與窗戶 C.船與船槳D.甲的拖拉機(jī)與乙的拖犁案例分析 1.甲向乙借款，將自己的母馬出質(zhì)給乙，隨同母馬轉(zhuǎn)移給乙的還有

52、馬鞍和馬鞭。在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，母馬生下小馬駒，因甲到期無力還款，乙欲行使質(zhì)權(quán)。就行使質(zhì)權(quán)的范圍等問題發(fā)生糾紛。 問題：（1）小馬駒的所有權(quán)屬于誰？為什么？ （2）乙的質(zhì)權(quán)效力范圍如何？為什么？ 2.德國民法于修正的第90條A規(guī)定：“動(dòng)物非物。動(dòng)物以特別法律保護(hù)之。在未有特別規(guī)定時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)用有關(guān)物的規(guī)定?！?問題：既然本條文規(guī)定動(dòng)物不是物，那么是否意味著動(dòng)物就不是客體而是主體呢？參考答案 1.（1）小馬駒的所有權(quán)屬于甲。孳息的所有權(quán)屬于原物的所有人。馬駒是馬所生的天然孳息，在法律沒有特殊規(guī)定或者當(dāng)事人沒有特別約定的情況下，孳息的所有權(quán)應(yīng)該歸原物的所有人，合同法第163條也規(guī)定：“標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生

53、的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有?！钡窃摋l文只是買賣合同中的特殊規(guī)定，不適用于質(zhì)押合同。本案中甲雖然將母馬出質(zhì)于乙，但是甲仍然是該母馬的所有權(quán)人，所以小馬駒屬于甲所有。 （2）乙的質(zhì)權(quán)效力及于母馬及其小馬駒、馬鞍、馬鞭。質(zhì)權(quán)的效力及于孳息和從物。依民法原理，馬鞍和馬鞭是馬的從物，小馬駒是馬的孳息。依照擔(dān)保法第68條及擔(dān)保法解釋第91條，除當(dāng)事人另有約定之外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息，質(zhì)權(quán)的效力及于隨同質(zhì)物轉(zhuǎn)移的從物。所以乙的質(zhì)權(quán)的效力及于母馬、小馬駒、馬鞍、馬鞭。 2.德國民法在1991年1月1日以前，將動(dòng)物視為物。由于長期受指責(zé)此種“物的性質(zhì)”忽視了動(dòng)物的特殊性，

54、德國民法在修正的第90條A規(guī)定：“動(dòng)物非物。動(dòng)物以特別法律保護(hù)之。在未有特別規(guī)定時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)用有關(guān)物的規(guī)定。”既然此條規(guī)定“動(dòng)物非物”，那么動(dòng)物是什么呢？我國有學(xué)者依此規(guī)定認(rèn)為，既然動(dòng)物不是物，動(dòng)物就不是客體，不是客體就只能是主體。此種認(rèn)識(shí)顯然是“荒謬的”。此項(xiàng)規(guī)定并不是將動(dòng)物人格化或者當(dāng)成是權(quán)利主體，而是旨在表明對(duì)有生命之“物”的尊重，動(dòng)物的所有人不得任意處分動(dòng)物。在民法上，動(dòng)物仍然是物，只是對(duì)動(dòng)物的支配，應(yīng)該受特別法的規(guī)范，受到限制。題解：共有兩個(gè)民事行為，一個(gè)是借貸題解：共有兩個(gè)民事行為，一個(gè)是借貸行為，另一個(gè)是房屋買賣行為。兩者都是行為，另一個(gè)是房屋買賣行為。兩者都是雙方、有償、雙務(wù)行為，

55、房屋買賣行為必雙方、有償、雙務(wù)行為，房屋買賣行為必須履行登記手續(xù)，是要式行為。須履行登記手續(xù)，是要式行為。【實(shí)例】甲向乙銀行貸款【實(shí)例】甲向乙銀行貸款100100萬元，向丙萬元，向丙購買房屋，并支付價(jià)金和辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登購買房屋，并支付價(jià)金和辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。問這里有多少個(gè)民事行為？分別記手續(xù)。問這里有多少個(gè)民事行為？分別是什么類型的民事行為？是什么類型的民事行為？ 1、下列民事行為中，屬于單方行為的是（ ） A.立遺囑的行為 B.買賣行為 C.贈(zèng)與行為 D.委托行為。 2、下列行為中不屬于單方行為的是（ ） A.張某立遺囑處理有關(guān)事項(xiàng) B.李某免除張某對(duì)其的500元債務(wù) C.孫某以200元

56、的價(jià)格將自己的自行車賣給劉某 D.甲的父親乙撤銷了對(duì)15歲的甲進(jìn)行的與其年齡、智力狀況不符的訂立合同的行為例：教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價(jià)格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對(duì)乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？（司考） A、乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示 B、乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷 C、甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件的承諾，二者之間成立買賣合同，但是需乙最后確認(rèn) D、乙的行為并非意思表示 2、下列民事行為有效的是、下列民事行為有效的是( ) A某甲贈(zèng)給某縣政府一部轎車，

57、但實(shí)際上此轎車歸乙某甲贈(zèng)給某縣政府一部轎車，但實(shí)際上此轎車歸乙所有所有 B間歇性精神病人在精神病發(fā)病期間實(shí)施的民事行為間歇性精神病人在精神病發(fā)病期間實(shí)施的民事行為 C某甲把一幅古畫真品錯(cuò)當(dāng)成復(fù)制品賣給某乙某甲把一幅古畫真品錯(cuò)當(dāng)成復(fù)制品賣給某乙 D11歲的某丙接受了從英國回來的叔叔送給他的一臺(tái)歲的某丙接受了從英國回來的叔叔送給他的一臺(tái)價(jià)值價(jià)值15萬元的電腦萬元的電腦 3、某甲、某甲5歲，一日獨(dú)自在家，其祖父上門看望，并饋贈(zèng)歲，一日獨(dú)自在家，其祖父上門看望，并饋贈(zèng)600元，某甲接受。該贈(zèng)與行為（元，某甲接受。該贈(zèng)與行為（ ） A.無效，因?yàn)槟臣资菬o民事行為能力人，不具有獨(dú)無效，因?yàn)槟臣资菬o民事行為

58、能力人，不具有獨(dú)立進(jìn)行法律行為的能力立進(jìn)行法律行為的能力 B.經(jīng)其法定代理人確認(rèn)后可以發(fā)生效力經(jīng)其法定代理人確認(rèn)后可以發(fā)生效力 C.有效，因?yàn)槟臣自诖朔尚袨橹屑儷@利益，不承有效，因?yàn)槟臣自诖朔尚袨橹屑儷@利益，不承擔(dān)義務(wù)擔(dān)義務(wù) D.可撤銷，其祖父可隨時(shí)撤銷該贈(zèng)與行為可撤銷，其祖父可隨時(shí)撤銷該贈(zèng)與行為 思考題 1、買方的經(jīng)辦人和出賣人互相串通，抬高價(jià)金，由后者付給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于（ ）A.欺詐B.顯失公平C.惡意串通 D.以合法形式掩蓋非法目的 2、下列民事行為中，屬于可撤銷、可變更的民事行為有（）A.重大誤解的民事行為B.未成年人接受贈(zèng)與的行為C.限制民事行為能力人實(shí)施的與

59、其年齡.智力不相適應(yīng)的民事行為D.一方因受欺詐而實(shí)施的未損害國家利益的民事行為 E.顯失公平的民事行為 3、可撤銷的民事行為被撤銷后，其行為（ ）A.從申請(qǐng)撤銷時(shí)起無效B.從法院判決撤銷時(shí)起無效C.自始無效D.是否發(fā)生效力由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定 4、民事行為的一方當(dāng)事人故意夸大商品的性能和質(zhì)量，以假充真致使另一方陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而為的民事行為是（ ）A.重大誤解的民事行為B.欺詐的民事行為C.以合法形式掩蓋非法目的的行為D.脅迫的民事行為 5、王某的父親因病住院，急需手術(shù)費(fèi)，王某向李某借錢，李某表示借錢可以，但要王某將其收藏的一幅名畫贈(zèng)與自己，王某無奈只得接受，并把名畫交給了李某。根據(jù)合同法的規(guī)定，

60、張某的行為（ ）A.因受脅迫而為，屬無效的民事行為B.因受脅迫而為，屬可撤銷的民事行為C.因李某乘人之危而為，屬無效的民事行為D.因李某乘人之危而為，屬可撤銷的民事行為 6、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，（ ） A.對(duì)方當(dāng)事人承認(rèn)該行為效力的，民事行為可以有效 B.撤銷權(quán)消滅，民事行為確定地有效C.撤銷權(quán)消滅，民事行為確定地?zé)o效D.民事行為轉(zhuǎn)化成效力未定的行為 思考題 1、以下關(guān)于民事行為條件的表述中錯(cuò)誤的是（ ）A.條件必須為尚未發(fā)生的客觀事實(shí)B.條件必須是將來發(fā)生與否不能確定的事實(shí)C.條件既可以是當(dāng)事人議定的，也可以是法定的 D.條件必須具有合法性