合同法自考串講復(fù)習(xí)資料

1、合同法復(fù)習(xí)資料題型：?jiǎn)芜x、多選、案例選擇題、簡(jiǎn)答、論述、案例分析第一章合同與合同法1 合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其特征為：是一種合意；是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為；是發(fā)生民法上效果的民事行為。2 合同分類考試類型：?jiǎn)芜x、多選題下列屬于有名合同、無(wú)償合同、雙務(wù)合同的是（）簡(jiǎn)答題： 1 區(qū)分雙務(wù)合同 / 單務(wù)合同、有償合同 / 無(wú)償合同的法律意義（多選）642 為第三人利益訂立合同的法律特征3 合同的特征 53論述題： 論合同內(nèi)容的相對(duì)性及其例外583 有名合同：是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則 的合同。無(wú)名合同：又稱非典型合同，是指

2、法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。法律適用：在適用法律時(shí)，有名合同直接適用合同法的規(guī)定，無(wú)名合同則適用合同法總則 的規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。 合同法 15 種之外的都是無(wú)名合同。例：在廣告中使用他人肖像、各種服務(wù)合同、信用卡、加盟店等現(xiàn)代新型合同。4 雙務(wù)合同：是當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同。 （63 ：合同雙方均負(fù)擔(dān)義務(wù)，且各方的義務(wù)構(gòu)成對(duì)價(jià)關(guān)系的，屬于雙務(wù)合同 ）例：買賣、互易、租賃、有償幫工/ 有償保管合同、金融機(jī)構(gòu)借款合同單務(wù)合同：是合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。（64 ：合同的一方第1頁(yè)共51頁(yè)有義務(wù)另一方?jīng)]有義務(wù)，或合同各方均負(fù)擔(dān)義務(wù)但各

3、方義務(wù)不構(gòu)成對(duì)價(jià)關(guān)系。）例：贈(zèng)與合同、無(wú)償幫工合同、無(wú)償保管合同、自然人之間的借款合同9 在法律上區(qū)分單、雙務(wù)合同的意義：在是否適用同時(shí) 履行抗辯權(quán) 方面不同；在 風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān) 上是不同的；因一方的過錯(cuò) 所致合同 不履行的后果不同 。例：贈(zèng)與合同、無(wú)償幫工合同、無(wú)償保管合同、自然人之間的借款合同5 有償合同： 合同一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對(duì)方某種利益， 對(duì)方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。 （ 61：當(dāng)事人雙方存在對(duì)價(jià)給付關(guān)系的合同）例：買賣、租賃、運(yùn)輸合同無(wú)償合同：是一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。例：贈(zèng)與合同、借用合同等。（62 ：當(dāng)事人雙方無(wú)對(duì)價(jià)

4、給付關(guān)系的合同）有償借用視為 租賃合同。有償無(wú)償區(qū)分的意義：確定某些合同的性質(zhì)；義務(wù)的內(nèi)容不同；主體要求不同。（ 62 ：責(zé)任成程度不同 限制行為能力人純獲利行為有效無(wú)需監(jiān)護(hù)人代理或追認(rèn)及同意 撤銷權(quán)的成立要件不同，無(wú)償合同成立無(wú)需主觀要件有償合同適用對(duì)待給付規(guī)則 ）既可以是有償合同、也可以是無(wú)償合同：借款合同、保管合同、委托合同6 諾成合同：是指當(dāng)事人一方的 意思表示 一旦經(jīng)對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。實(shí)踐合同：又稱要物合同，是除當(dāng)事人雙方意思表示 一致以外尚需 交付標(biāo)的物才能成立的合同。例：保管合同、自然人之間的借款合同（我國(guó)學(xué)者公認(rèn)這兩第2頁(yè)共51頁(yè)種，其他有爭(zhēng)議，要結(jié)合個(gè)案來定）。

5、其區(qū)別：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起合同即告成立，實(shí)踐合同在當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后才能成立。是否交付后才能生效7 涉他合同為訂約人自己訂立的合同：是指訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。為第三人利益訂立的合同：是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利而是為第三人的利益訂立合同， 合同將對(duì)第三人發(fā)生效力。例：為第三人訂蛋糕、鮮花 / 運(yùn)輸（網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物快遞）合同，托運(yùn)人與承運(yùn)人簽訂的運(yùn)輸合同，遞給收貨人，指定受益人的人身保險(xiǎn)合同，指定受益人的信托合同。為第三人利益訂立的合同的特征： 第三人不是訂約當(dāng)事人 ，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約；

6、此種合同 只能給第三者設(shè)定權(quán)利 ，而不能為其設(shè)定義務(wù)；此種合同的訂立， 事先無(wú)需通知 或征得第三人的同意。注意：合同相對(duì)性的例外，第三人不是合同當(dāng)事人，無(wú)合同權(quán)利義務(wù)，但可要求債務(wù)人履行義務(wù)。8 合同的相對(duì)性：在大陸法中稱為“債得相對(duì)性”，是合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生， 只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請(qǐng)求或提起訴訟，而不能向與其無(wú)合同關(guān)系的第三人提出合同上的請(qǐng)求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。論述題：論合同內(nèi)容的相對(duì)性及其例外主要包括三方面的內(nèi)容：合同 主體的相對(duì)性 。指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)?shù)?頁(yè)共51頁(yè)事人一方能夠向合同的另一方

7、當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求或提起訴訟。合同 內(nèi)容的相對(duì)性 。指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權(quán)利。具體引出三個(gè)規(guī)則：合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人； 合同當(dāng)事人無(wú)權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)；合同權(quán)利與合同義務(wù)主要對(duì)合同當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。合同 責(zé)任的相對(duì)性 。指合同責(zé)任只能在合同關(guān)系的 當(dāng)事人之間發(fā)生 ，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對(duì)其承擔(dān)違約責(zé)任。包括三方面內(nèi)容：違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己的過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)違約責(zé)任；在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，

8、債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國(guó)家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。9 合同法：是調(diào)整特定平等主體之間的交易關(guān)系的法律， 它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。（ 70 ：調(diào)整特定平等主體的自然人、法人、其他組織之間因合同的訂立、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止等行為所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。）其適用范圍：適用于 平等主體 之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；所適用的合同包括各類民事主體基于 平等自愿等原則 所訂立的民事合同； 既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人 變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。不應(yīng)由

9、合同法調(diào)整的包括：政府依法 維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序 的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān) 政府管理 的法律；法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律；婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān) 身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第4頁(yè)共51頁(yè)（第二章） 71 ：合同法的特征：合同法是規(guī)范當(dāng)事人行為的法律合同法是調(diào)整平等主體之間動(dòng)態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律合同法的規(guī)定基本屬于任意性規(guī)范合同法既調(diào)整民事合同關(guān)系又調(diào)整商事合同關(guān)系。合同的特征： 合同是平等主體之間所實(shí)施的民事法律行為合同以發(fā)生一定民事后果為目的是當(dāng)事人之間的合意合同對(duì)當(dāng)事人具有約束力功能： 保護(hù)功能； 鼓勵(lì)當(dāng)事人從事自愿交易行為的功能。不由合同法調(diào)整的合

10、同： 行政合同、勞動(dòng)合同、訂婚協(xié)議、離婚協(xié)議、收養(yǎng)協(xié)議、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議、監(jiān)護(hù)協(xié)議等。第二章 合同法的基本原則10 合同法的基本原則：合同自由原則；誠(chéng)實(shí)信用原則；合法原則；鼓勵(lì)交易原則。（ 73 ：合同主體平等原則、合同自由原則、合同公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、鼓勵(lì)交易原則 ）題型：論述題：論 / 鼓勵(lì)交易原則 / 誠(chéng)實(shí)信用原則 / 在我國(guó)合同法中的體現(xiàn)簡(jiǎn)答題：合同自由原則、合法原則的內(nèi)容合同自由原則：指當(dāng)事人 依法享有訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人 不得非法干預(yù)。包括兩個(gè)方面：當(dāng)事人的 合意具有法律效力 ；當(dāng)事人享有 訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。包括： 締結(jié)合同的自由； 選擇相對(duì)人 的自由；

11、決定合同 內(nèi)容的自由； 變更和解除 合同的自由；選擇合同 方式的自由；選擇補(bǔ)救方式 的自由；選擇 裁判的自由。（74 ：締結(jié)與否自由選擇締結(jié)對(duì)象自由選擇締約方式自由決定合同內(nèi)容自由決定違約責(zé)任自由決定解決第5頁(yè)共51頁(yè)爭(zhēng)議方式自由）75 ：合同公平原則： 首先是一種形式的上的平等與自由，公平原則要求實(shí)質(zhì)平等和公平正義。公平原則還表現(xiàn)為對(duì)合同內(nèi)容的介入，禁止訂立不公平合同。（高利貸、格式條款、消費(fèi)者權(quán)益保障）誠(chéng)實(shí)信用原則：指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。設(shè)立的必要性：保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德；保障合同得到嚴(yán)守，維護(hù)社會(huì)交易秩

12、序；確定行為規(guī)則、衡平利益沖突、為解決法律和合同提供準(zhǔn)則。論述：論述誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)容有哪些771 合同法的基本原則是指 效力貫穿 合同法始終的 基本規(guī)則 ，是立法的基本原則，也是司法的基本原則，更是合同當(dāng)事人訂立合同，履行合同等 行為的根本準(zhǔn)則。2 誠(chéng)實(shí)信用原則是合同法的基本原則之一， 其含義包括公正的平衡或調(diào)和雙方當(dāng)事人的利益，維護(hù)當(dāng)事人的信用利益，使當(dāng)事人正當(dāng)期待的 利益得以實(shí)現(xiàn)公正的平衡或調(diào)和合同當(dāng)事人與第三人或公眾的利益， 維護(hù)一般 公共信用利益。3 誠(chéng)實(shí)信用原則有兩項(xiàng) 功能 直接規(guī)范 功能 補(bǔ)救成文規(guī)定的不足。 4 誠(chéng)實(shí)信用原則 貫穿合同法的 始終 。 （訂立）合同法第 42 條規(guī)

13、定，合同當(dāng)事人在締約時(shí)應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)信用，不得實(shí)施欺騙等行為，締約當(dāng)事人在締約時(shí)違背誠(chéng)實(shí)信用原則給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（爭(zhēng)議條款 ）合同法第125 條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同條款有爭(zhēng)議的，按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的，交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則確定該條款的真實(shí)意思。合同法第 60 條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義第6頁(yè)共51頁(yè)務(wù)合同法第92 條規(guī)定合同的權(quán)利義務(wù)終止以后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。5 合同誠(chéng)實(shí)信用原則屬于強(qiáng)行規(guī)定，當(dāng)事人不得

14、通過特約排除之。合法原則：指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。內(nèi)容包括：當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)。不得拒絕依據(jù)指令性計(jì)劃任務(wù)或訂貨任務(wù)的要求訂立合同。當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背社會(huì)公共利益和公共道德。合同正義（公平）和合同自由原則是合同法的兩大基本原則。修鼓勵(lì)交易原則在合同法上的體現(xiàn)：特別強(qiáng)調(diào) 無(wú)效合同為“ 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定” 的合同；嚴(yán)格區(qū)分了合同的 無(wú)效和可撤銷；嚴(yán)格區(qū)分了無(wú)效和效力待定 的合同；嚴(yán)格區(qū)分了合同的 成立和合同生效；明確規(guī)定在某些情況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對(duì)方接受的，

15、該合同成立（事實(shí)合同關(guān)系）；嚴(yán)格限制了 違約解除 的條件。11 誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法中的體現(xiàn)：合同 訂立階段，當(dāng)事人彼此間已具有締約上的聯(lián)系，應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，負(fù)有 忠實(shí)、誠(chéng)實(shí)信用、相互照顧、協(xié)助和遵守允諾的附隨義務(wù)；合同 訂立后至履行前 ，雙方都應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，認(rèn)真做好各種履約 準(zhǔn)備；合同履行階段，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，一方面，要求當(dāng)事人 履行法律和合同 規(guī)定的義務(wù) ，以及依誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的各種 附隨義務(wù) ，另一方面，在義務(wù)內(nèi)容 不明確或欠缺規(guī)定的情況下，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則自覺履行義務(wù)；合同的 解除也應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。在長(zhǎng)期的繼續(xù)性合同中，任何一方依據(jù)

16、合同規(guī)定的條件而解除合同，應(yīng)當(dāng) 提前通知對(duì)方，使對(duì)方有充足的時(shí)間做好準(zhǔn)備；在合同關(guān)系 終止以后，仍應(yīng)根據(jù)誠(chéng)實(shí)第7頁(yè)共51頁(yè)信用原則的要求，承擔(dān)必要的附隨義務(wù)， 如保密、忠實(shí)等義務(wù)。同論述 42 、125 、60、92第三章 合同的訂立簡(jiǎn)答 :合同成立的要件、 要約的撤回和撤銷、 締約過失責(zé)任的特點(diǎn)、 締約過失責(zé)任的類型、懸賞廣告的成立要件 2012.31 、論述：格式條款的法律規(guī)制限制12 合同成立的意義：旨在解決合同 是否存在 的問題；成立和生效是區(qū)分 違約責(zé)任與締約過失責(zé)任 的根本標(biāo)志； 盡管合同的成立與合同的生效是兩個(gè)不同的概念，但他們 密切聯(lián)系 在一起。合同的成立要件（簡(jiǎn)答）：訂約主體

17、存在 雙方或多方 當(dāng)事人；訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成 合意，做出能使合同成立的意思表示 ；合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷 要約和承諾 兩個(gè)階段。13 要約：是一方當(dāng)事人 以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。 （希望與他方訂立合同的意思表示 ）要約的生效要件（簡(jiǎn)答）：必須具有訂立合同的意圖；必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出；內(nèi)容必須具體確定；要約必須送達(dá)受要約人。交叉要約：是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。（ 83: 須由合同未來當(dāng)事人發(fā)出要約須向合同未來當(dāng)事人發(fā)出要約人訂立合同的意思確定要約需具備成立的必要條款 ）案例分析要點(diǎn)：判斷是否構(gòu)成要

18、約。14 要約邀請(qǐng)：又稱引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)（簡(jiǎn)答）：根據(jù)當(dāng)事人的 意愿來區(qū)分；依法律 規(guī)定區(qū)分；根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的 主要條款 來區(qū)分；根據(jù)意思表示是針對(duì) 特定人第8頁(yè)共51頁(yè)還是不特定人發(fā)出來區(qū)分；根據(jù) 交易的習(xí)慣區(qū)分。（案例分析要點(diǎn)：是要約還是要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)： 寄送價(jià)目表（商業(yè)傳單）、招標(biāo)公告、拍賣公告、招股說明書、自動(dòng)售貨機(jī)、超市貨物、柜臺(tái)貨物、大街上張貼的小廣告：招租、合租、招聘保姆、培訓(xùn)教師等 ）15 要約的撤回：是要約人在要約 發(fā)出以后 ，未達(dá)到受要約人 之間，有權(quán)宣告取消要約，從而 阻止要約生效 的意思表示。要約的撤銷：

19、是要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。撤回與撤銷的區(qū)別：撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人即其生效之前；撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人 尚未作出承諾 的期限內(nèi)。由于撤銷要約時(shí)，要約已生效，因此對(duì)要約的撤銷必須有嚴(yán)格的限定；而對(duì)要約的撤回就沒有限制。（簡(jiǎn)答）16 要約失效：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因： 拒絕要約的通知到達(dá) 要約人；要約人 依法撤銷要約；（撤回要約不發(fā)生法律效力 ）承諾期限 屆滿，受要約人 未作出承諾 ；受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出 實(shí)質(zhì)性變更 。(多選、簡(jiǎn)答 )17 承諾（2009

20、.41/2011.40 簡(jiǎn)答）：指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示（ 指受要約人同意要約的意思表示 ）。其要件：必須由 受要約人向要約人作出 ；必須在要約的 有效期限內(nèi)達(dá)到 要約人；承諾的內(nèi)容必須與要約的 內(nèi)容一致，并有訂立合同的意思 ；以通知的方式作出必須表明受要約人決定與要約人訂立合同； 承諾的方式必須符合要約的要求。（承諾成立的條件，生效的要件，時(shí)間，意義）第9頁(yè)共51頁(yè)承諾的效力及生效時(shí)間：承諾發(fā)生合同成立的效力，除法律特別規(guī)定（如實(shí)踐性合同）或當(dāng)事人特別約定外。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。我國(guó)對(duì)格式條款的限制或法律規(guī)制：（1）格式條款是當(dāng)事人

21、為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同條款。（2）我國(guó)合同法對(duì)格式條款的提供方的限制表現(xiàn)有：締約中的限制。采用格式條款訂立合同時(shí)，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。合同內(nèi)容的限制。提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。合同解釋的限制。對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)遵循以下規(guī)則確定其含義： A. 社會(huì)通常解釋規(guī)則 B.不利解釋規(guī)則條款采用的限制。當(dāng)格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。協(xié)議條款更能反映當(dāng)事人之間的真實(shí)意

22、志。懸賞廣告的成立要件： 懸賞廣告必須依 廣告方法 向非特定人 為的意思表示 以要求他人為一定行為 和對(duì)完成行為的人 支付報(bào)酬 為內(nèi)容 完成 懸賞廣告指定 行為是給付 報(bào)酬義務(wù)的發(fā)生 前提。18 締約過失責(zé)任：是在合同 訂立過程中，一方因違背其依據(jù) 誠(chéng)實(shí)信用 原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的 信賴?yán)娴膿p失 時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的 損害賠償 責(zé)任。締約過失責(zé)任制度在 1861 年由德國(guó)學(xué)者耶林提出。其特點(diǎn)：締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中； 一方違背其依誠(chéng)實(shí)信用 原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)；造成 他人信賴?yán)娴膿p失。19 締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別： 發(fā)生的階段不同 。締約過失責(zé)任發(fā)生在第10頁(yè)共51頁(yè)締約過程中

23、，違約責(zé)任發(fā)生在合同 成立后。 違反的義務(wù)不同 。締約過失責(zé)任的當(dāng)事人違反了依誠(chéng)實(shí)信用 原則所產(chǎn)生的義務(wù)，違約責(zé)任當(dāng)事人違反了合同義務(wù)。締約過失 責(zé)任是一種 法定責(zé)任 ，違約責(zé)任 可以由當(dāng)事人約定 。論述：締約過失的類型1 締約過失是指當(dāng)事人締約之際未盡必要的注意義務(wù)或缺乏誠(chéng)實(shí)信用使合同不成立、無(wú)效、被撤銷，或未盡其他必要的關(guān)照義務(wù)，從而造成他方蒙受財(cái)產(chǎn)損失或者人身?yè)p害的行為。A.假借訂立合同進(jìn)行惡意磋商。此處所謂“惡意磋商”應(yīng)當(dāng)指在當(dāng)事人無(wú)意訂立合同的情況下，為達(dá)到不良目的與對(duì)方假意磋商，使對(duì)方失去與他人訂立合同的機(jī)會(huì)。B.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況。隱瞞重要事實(shí)、提供虛

24、假情況可能構(gòu)成詐騙行為。C.其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。依照相關(guān)法律或行政法規(guī)規(guī)定或依雙方約定辦理相關(guān)申請(qǐng)或登記方能生效的，當(dāng)事人未辦理相關(guān)手續(xù)的一方以欺詐、脅迫手段或趁人之危訂立合同締約之際因一方過錯(cuò)導(dǎo)致合同不能成立的因一方締約過錯(cuò)導(dǎo)致合同不能履行的合同因一方過錯(cuò)導(dǎo)致無(wú)效締約中的無(wú)權(quán)代理行為因顯失公平行為導(dǎo)致合同被撤銷一方在締約過程中未盡保護(hù)義務(wù)而侵害他方權(quán)益20 締約過失責(zé)任的類型：假借訂立合同， 惡意進(jìn)行磋商； 故意隱瞞 與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供 虛假情況；泄漏或不正當(dāng)?shù)氖褂?商業(yè)秘密；其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為；主要有：違反有效的 要約邀請(qǐng) ；要約人違反有效要約；合同 無(wú)效和被撤

25、銷 。同論述締約過失責(zé)任的賠償范圍：因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、赴實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物等所支出的各種合理費(fèi)用；因信賴對(duì)方將要締約，為締約做各種 準(zhǔn)備工作所支出 的各種合理費(fèi)用；為談判所支出的勞務(wù)，以及為第11頁(yè)共51頁(yè)支出上述各種費(fèi)用所失去的利息。21 先契約義務(wù)：是根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)附有的一定附隨義務(wù) 。具體包括： 無(wú)正當(dāng)理由不得撤銷 要約的義務(wù)； 使用方法 的告知義務(wù)；合同訂立前重要情事的告知 義務(wù)； 協(xié)作和照顧的義務(wù)； 忠實(shí)義務(wù)； 保密義務(wù)；不得濫用談判自由 的義務(wù)。本章可以結(jié)合分則具體合同出案例。 例：行為的性質(zhì)是什么？ （要約、要約邀請(qǐng)、撤回

26、、撤銷、）合同是否成立？是否承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)何種責(zé)任？第四章合同的內(nèi)容和形式22 合同條款中， 提示性的合同條款有 / 合同內(nèi)容： 當(dāng)事人的 名稱或姓名和住所；標(biāo)的；質(zhì)量和數(shù)量；價(jià)款或酬金；履行的 期限；履行 地點(diǎn)和方式； 違約責(zé)任 ； 解決爭(zhēng)議的方法 。（多選）默示條款的種類：實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所 必不可少 的條款； 公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營(yíng)習(xí)慣的條款；合同當(dāng)事人系列 交易的慣有規(guī)則的條款； 明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi) 具有不言自明的 默示效力的 條款；直接根據(jù) 法律規(guī)定而成為合同的普通條款。（多選）23 合同解釋：是對(duì)合同及其相關(guān)資料的 含義所作的分析和說明 。（多選）合同解釋的原則：以合

27、同文義為出發(fā)點(diǎn)， 客觀主義結(jié)合主觀主義 原則（探求當(dāng)事人真實(shí)意思解釋合同 1 ）； 體系解釋原則； 歷史解釋原則；符合合同 目的，運(yùn)用任意性規(guī)范解釋合同 3、原則；參照習(xí)慣或慣例 原則（以交易習(xí)慣解釋合同2）； 合法原則； 誠(chéng)實(shí)第12頁(yè)共51頁(yè)信用原則解釋合同。格式條款的解釋原則：以 客觀合理性 標(biāo)準(zhǔn)解釋的原則； 統(tǒng)一解釋原則； 限制解釋原則； 調(diào)和解釋原則； 個(gè)別商議條款優(yōu)先 原則。 （簡(jiǎn)答）免責(zé)條款的解釋原則：免責(zé)條款 不得違反 合同主要目的 的解釋原則； 不得將“免責(zé)條款之合意” 視為“自甘冒險(xiǎn)”的 解釋原則； 非為企業(yè)合理化經(jīng)營(yíng)所 必需的免責(zé)條款應(yīng) 從嚴(yán)規(guī)制 的解釋原則； 限制解釋原則

28、在 免責(zé)條款上要具體化 24 24 限制解釋原則在免責(zé)條款上的具體化： 未指明 是免除違約責(zé)任還是 侵權(quán)責(zé)任時(shí)，解釋為 只免除違約責(zé)任 ；在條款利用人 可能負(fù)有過錯(cuò)責(zé)任和無(wú)過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，若 未指明所免除的責(zé)任是否包括過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，只解釋為 免除無(wú)過錯(cuò) 責(zé)任；適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“ 不符合特定目的 所生責(zé)任”不明確時(shí)，只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任” ；適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合描述的瑕疵責(zé)任”不明確時(shí)，只免除 “隱蔽性瑕疵責(zé)任 ”；在買賣合同中，當(dāng)事人雙方約定：若買受人在一定期間內(nèi)對(duì)貨物的 質(zhì)量不提出異議 ，視為貨物合格；有權(quán)約定免除第三人所負(fù)責(zé)任的情況下， 若免責(zé)條款所欲免除的責(zé)任是否包括

29、 第三人所負(fù)之責(zé)不明確時(shí)，解釋為 只免除第三人所負(fù)的責(zé)任 。25 合同漏洞發(fā)生的原因：當(dāng)事人對(duì)于 非必要之點(diǎn)，未經(jīng)表示 ；當(dāng)事人對(duì)于非必要之點(diǎn) 雖經(jīng)表示 ，但未獲協(xié)議 ；合同的部分條款因 違反強(qiáng)行性規(guī)范或社會(huì)公共利益 ，社會(huì)公德而無(wú)效（ 違反公序良俗原則 ）26 合同權(quán)利：又稱合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人根據(jù) 法律或合同的規(guī)定 向債務(wù)人請(qǐng)示給付 并予以保有 的權(quán)利。合同債權(quán)是 請(qǐng)求權(quán)；是給付受領(lǐng)權(quán) ；是相對(duì)權(quán)（兩人） ；具有 平等第13頁(yè)共51頁(yè)性；具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。合同債權(quán)的效力： 一項(xiàng)完全的合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。請(qǐng)求力，是在債

30、務(wù)人違約時(shí)，債權(quán)人可以向法院訴請(qǐng)履行的效力。執(zhí)行力，是債權(quán)人依其給付之訴取得確定判決后，得請(qǐng)求法院對(duì)債務(wù)人為強(qiáng)制執(zhí)行的效力。依法自力實(shí)現(xiàn)，是在合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情事急迫卻又不能及時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財(cái)產(chǎn)的效力。處分權(quán)能，是抵銷、免除、債權(quán)讓與和設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)等決定債權(quán)命運(yùn)效力。保持力，是在債務(wù)人自動(dòng)或受法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí)，債權(quán)人得保有該給付的效力。27 合同的主要條款：是指合同必須具備 的條款，欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。認(rèn)定合同的主要條款，可以從幾個(gè)方面：有時(shí)是由法律直接規(guī)定的。由合同的類型

31、和性質(zhì)決定。也可以是由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。28 附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，不受合同類型的限制。主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付， 一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前， 得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得 解除合同。不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，受到損害時(shí)，依 不完全履行 的規(guī)定請(qǐng)求 損害賠償 。考點(diǎn)：案例分析、選擇:是主給付義務(wù)、從給付義務(wù)還是附隨義務(wù)56從給付義務(wù)基于合同約定、法律規(guī)定以及誠(chéng)實(shí)信用原則產(chǎn)生，且不決定合同的性質(zhì)，如設(shè)備的安裝第14頁(yè)共51

32、頁(yè)附隨義務(wù)有兩種：維護(hù)合同當(dāng)事人締約利益，履行利益的附隨義務(wù)維護(hù)合同權(quán)利人固有利益的附隨義務(wù)（保護(hù)當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)及人身不受損害的義務(wù)）。如買賣合同中的說明義務(wù)、包裝義務(wù)等。常見的從給付義務(wù) :承攬人未經(jīng)定做人許可，不得留存復(fù)制品或技術(shù)資料常見的附隨義務(wù)：顧客進(jìn)入商店挑選商品時(shí)，商店對(duì)顧客有安全保障義務(wù)，因商店過錯(cuò)導(dǎo)致顧客受傷，承擔(dān)締約過失責(zé)任不真正義務(wù)減損義務(wù)29 合同的形式：又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。有 口頭形式、書面形式和推定（其他）形式三種。書面合同的要求：有某種 文字憑證 ；當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上 簽字或蓋章；文字憑據(jù)上載有合同

33、權(quán)利義務(wù) 。書面合同的表現(xiàn)形式：表格合同；車票、保險(xiǎn)單等合同憑證；合同確認(rèn)書；格式合同。 （選擇）第五章 合同的效力30 合同生效：是指已經(jīng) 成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生 了一定的 法律拘束力 。合同成立與合同生效的區(qū)別和意義：概念和性質(zhì)不同；合同成立指當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成合意，合同生效指合同符合法律規(guī)定的 生效要件 。構(gòu)成要件不同。區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。合同的生效要件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 ；意思 表示真實(shí) ；不違反法律和社會(huì)公共利益 ；具備法律所要求的 形式。31 附條件的合同：是當(dāng)事人在合同中 特別規(guī)定一定的條件 ，以條件的 是否成就來決定合同的效力的發(fā)生或消滅

34、的合同。附期限的合同：是指當(dāng)事人在合同第15頁(yè)共51頁(yè)中設(shè)定一定的期限 ，并把期限的 到來作為合同效力的 發(fā)生或消滅的根據(jù) 的合同。其異同：相同點(diǎn)：均由當(dāng)事人 任意選定，不是法定的，且條件與期限均須 合法；所限制的都是合同 效力的發(fā)生或終止 。不同點(diǎn)： 條件是尚未發(fā)生的不確定的事實(shí) ；期限是將來 確定發(fā)生 的事實(shí)。32 效力待定的合同：指合同成立之后，是否已經(jīng)發(fā)生 效力尚不能確定 ，有待于其他行為或事實(shí) 使之確定的合同。其特點(diǎn)：合同已經(jīng) 成立，但因缺乏處分權(quán)、代理權(quán)或缺乏行為能力 而效力并不具備；合同的效力處于一種 不確定的中間狀態(tài)；合同效力 有待于其他行為或事實(shí)使之確定 。33 效力待定合同

35、的種類： 主體不合格的合同，包括無(wú)行為能力人所訂立的合同和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同；因無(wú)權(quán)代理 而訂立的合同； 無(wú)權(quán)處分 行為訂立的合同。其后果是：合同效力待定，合同經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)才能生效。34 狹義的無(wú)權(quán)代理：是指表見代理以外 的欠缺代理權(quán)的代理。其特點(diǎn)：是表見代理以外 的無(wú)權(quán)代理；代理人 欠缺代理權(quán) ，無(wú)權(quán)代理人根本 未得到授權(quán) 、超越代理權(quán)范圍 以及在代理 權(quán)消滅以后 的代理；狹義無(wú)權(quán)代理人以本人名義與他人訂立合同，是一種效力待定的合同。35 追認(rèn)：指本人對(duì)無(wú)權(quán)代理行為在事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。其特點(diǎn)：追認(rèn)的意思表示應(yīng)當(dāng)以 明示方式向相對(duì)人作出；追認(rèn)是一種單方意思表示

36、，無(wú)須相對(duì)人的同意即可發(fā)生法律效力；一旦作出追認(rèn)，在法律上視為 補(bǔ)授代理權(quán) ，從而使無(wú)權(quán)代理具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。催告：指相對(duì)人催促本人 (被代理人 )在 1 個(gè)月內(nèi)明確答復(fù)是否追認(rèn)無(wú)權(quán)代理行為的一種 意思表示 。催告權(quán)行使的條件：無(wú)權(quán)代理對(duì)相對(duì)人 是否發(fā)生效力尚第16頁(yè)共51頁(yè)未確定，才有必要由相對(duì)人提出催告；要求本人自 1 個(gè)月內(nèi)作出答復(fù)；催告的意思必須 明確地向本人作出 。撤銷權(quán)：是指相對(duì)人在本人 未承認(rèn)無(wú)權(quán)代理行為之前，可撤銷其與無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。撤銷權(quán)行使的條件：必須在本人 沒有作出追認(rèn)之前 而撤銷；撤銷權(quán)只能由 善意的相對(duì)人行使；撤銷的意思表示必須 通知本人。36 表見

37、代理：是指在無(wú)權(quán)代理的場(chǎng)合，如果 善意相對(duì)人客觀上有 正當(dāng)理由相信無(wú)權(quán)代理人 具有代理權(quán) 而與其為法律行為， 該法律行為的效果直接 由被代理人承擔(dān)。表見代理成立的條件：表見代理屬于 廣義的無(wú)權(quán)代理 ，只能在代理人無(wú)代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生； 相對(duì)人有 合理的理由相信 無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)。相對(duì)人主觀上是 善意的、無(wú)過失的 ；無(wú)權(quán)代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)。相對(duì)人有合理的理由相信無(wú)權(quán)代理人由代理權(quán)，構(gòu)成這一條件須符合的要求：相對(duì)人而不是其他人相信無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán)；相對(duì)人必須有合理的理由相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)；確定一種權(quán)利的外觀是否存在，關(guān)鍵要從第三人是否相信或應(yīng)當(dāng)相信的角度來考慮。37

38、狹義無(wú)權(quán)代理上 上 34 與表見代理的區(qū)別： 構(gòu)成要件 不同。狹義無(wú)權(quán)代理是代理人根本 無(wú)代理權(quán) 而從事代理行為， 且其無(wú)權(quán)代理行為也 不可能使相對(duì)人信賴其有代理權(quán)。在表見代理下，無(wú)權(quán)代理人所從事的無(wú)權(quán)代理行為，使善意相對(duì)人有正當(dāng)理由相信 其有代理權(quán)。 法律效果 不同。在狹義無(wú)權(quán)代理下，本人享有追認(rèn)權(quán)，無(wú)權(quán)代理行為能否發(fā)生效力取決于本人是否追認(rèn)。在表見代理下，無(wú)權(quán)代理行為 無(wú)需經(jīng)過本人的 追認(rèn)就可以直接對(duì)本人發(fā)生效力。最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟(jì)合同法的若第17頁(yè)共51頁(yè)于問題的解答曾經(jīng)規(guī)定： “合同簽訂人盜用單位的介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書簽訂經(jīng)濟(jì)合同

39、的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無(wú)效合同，一切責(zé)任應(yīng)由盜用人自負(fù)。構(gòu)成犯罪 的，應(yīng)及時(shí)移送公安、檢察機(jī)關(guān)處理”這一司法解釋盡管對(duì)懲罰盜用者起到了重要作用，但卻忽視了對(duì)善意第三人的保護(hù)。因?yàn)樯埔獾谌嗽谂c盜用者訂立合同時(shí)，并不知道，也無(wú)從知道他是盜用他單位的介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書。因此合同法通過后，關(guān)于盜用介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書與他人訂立合同的，如果被盜用者對(duì)于盜用行為有過失的，則為了保護(hù)善意第三人的利益和交易的安全，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為 構(gòu)成表見代理 ，由被盜者承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果被盜者沒有過失，則應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)被盜者的利益，代理行為 無(wú)效，由盜用者承擔(dān)由此帶來的法律后果。38

40、無(wú)權(quán)處分合同：是無(wú)處分權(quán)人 處分他人財(cái)產(chǎn) ，并與相對(duì)人 訂立處分他人財(cái)產(chǎn)的合同。無(wú)權(quán)處分的特點(diǎn)：行為人實(shí)施了法律上的處分行為 ；行為人 沒有法律上的 處分權(quán)而處分 了他人的財(cái)產(chǎn)； 因行為人處分財(cái)產(chǎn)的行為而使行為人與相對(duì)人 訂立了合同 ；行為人 以自己的名義 實(shí)施處分行為。39 無(wú)權(quán)處分行為與無(wú)權(quán)代理的區(qū)別：無(wú)權(quán)代理是無(wú)權(quán)代理人 以本人的名義實(shí)施民事行為，而無(wú)權(quán)處分則是無(wú)權(quán)處分人 以自己的名義 實(shí)施民事行為；在狹義無(wú)權(quán)代理的情況下，相對(duì)人 不具有正當(dāng)理由信賴 無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而相對(duì)人是有過失 的。而在無(wú)權(quán)處分情況下，相對(duì)人則可能是善意的。40 善意取得（制度）：是法律為 維護(hù)交易安全 而

41、設(shè)定的制度，指無(wú)權(quán)處分人處分其占有的動(dòng)產(chǎn)給他人，如果受讓人取得該 動(dòng)產(chǎn)時(shí)處于善意，則可以依 合法方式取得該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。要使無(wú)權(quán)處分合同有效，必須要經(jīng)過本人 追認(rèn)或行為人事后取得處分權(quán) 。第18頁(yè)共51頁(yè)41 無(wú)效合同：是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在 內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和 社會(huì)公共利益 而不產(chǎn)生法律效力的合同。（ 126 ：指不符合合同生效的要件，自始、永久不發(fā)生行為人所追求的法律后果，即特定民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更消滅的合同 ）其特征：無(wú)效合同的 違法性；對(duì)無(wú)效合同實(shí)行 國(guó)家干預(yù)；無(wú)效合同具有 不得履行性 ；無(wú)效合同 自始無(wú)效 。違法性：是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定

42、以及社會(huì)公共利益。即：違反了 法律和行政法規(guī) 的；違反了 強(qiáng)行性規(guī)定 ，而非任意性規(guī)定；內(nèi)容違反了社會(huì)公共利益 。42 合同的未成立與合同無(wú)效的區(qū)別 （論述）：從概念和構(gòu)成要件來看，合同的未成立是當(dāng)事人就合同的主要條款 未達(dá)成合意 ，合同的無(wú)效是合同在內(nèi)容上 違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定以及社會(huì)公共利益 。從合同解釋方法的運(yùn)用來看，當(dāng)事人不否認(rèn)合同成立但主要條款有遺漏時(shí)，允許法院通過合同解釋促其成立，對(duì)于無(wú)效合同，法院不能通過合同解釋方法促其生效。合同未成立當(dāng)事人已經(jīng)履行的，可以認(rèn)為合同已經(jīng)成立，而無(wú)效合同具有不得履行性。對(duì)未成立的合同，只要當(dāng)事人不提出請(qǐng)求， 法院或仲裁機(jī)構(gòu)不主動(dòng)追究，

43、而對(duì)無(wú)效合同，法院、仲裁機(jī)構(gòu)和有關(guān)行政機(jī)關(guān)均可主動(dòng)追究。法律后果不同，合同不成立只產(chǎn)生民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他責(zé)任，無(wú)效合同不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，還可能產(chǎn)生行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。補(bǔ) 128 ：無(wú)效與可撤銷的區(qū)別：效力自始無(wú)效不能左右；可以左右合同效力行為：無(wú)需提出當(dāng)然自始無(wú)效；實(shí)施行為產(chǎn)生相應(yīng)后果程序：非訴訟及仲裁為必經(jīng)程序無(wú)除斥期間；必經(jīng)訴訟或仲裁，受除斥期間限制條件：主體不適格，內(nèi)容違法，形式不合法；意思與表示不一致第19頁(yè)共51頁(yè)43 無(wú)效合同的種類：補(bǔ) 127 ：合同法規(guī)定的合同無(wú)效的五種情況以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益惡意串通損害國(guó)家、集體、第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會(huì)

44、公共利益違反法律行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定欺詐：是一方當(dāng)事人 故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立合同。因欺詐行為而導(dǎo)致合同無(wú)效須具備的條件：欺詐方具有欺詐的故意 ；欺詐方實(shí)施了 欺詐行為 ；被欺詐的一方因欺詐而 陷入錯(cuò)誤；被欺詐人因錯(cuò)誤而作出了 意思表示 ；欺詐行為損害了 國(guó)家利益 。脅迫：是以將來 要發(fā)生的損害或以 直接施加損害相威脅，使對(duì)方 產(chǎn)生恐懼 并因此而訂立合同。因脅迫行為導(dǎo)致合同無(wú)效應(yīng)符合的條件：脅迫人具有脅迫的故意；脅迫者實(shí)施了脅迫 行為；受脅迫者因脅迫而 訂立了合同；脅迫行為是非法的；脅迫行為損害了 國(guó)家利益 。惡意串通的合同：是雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種合

45、同，造成國(guó)家、集體或第三人利益損害的合同。其特點(diǎn)：當(dāng)事人出于惡意；當(dāng)事人之間互相串通；損害 國(guó)家、集體或第三人利益。以合法形式掩蓋非法目的：是當(dāng)事人實(shí)施的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上和目的上是非法的，又稱為 隱匿行為 。其特點(diǎn)：這種行為就外表來看是 合法的；合同行為只是一種 表象，其被掩蓋的是一種 非法的隱匿行為 ；當(dāng)事人主觀上具有 規(guī)避法律的故意 ，知道其隱匿的行為與外表行為 不一致?！斑`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定的合同是無(wú)效合同”應(yīng)注意：必須違反了全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)，才能直接導(dǎo)致合同無(wú)效；必須是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定 ；違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，第

46、20頁(yè)共51頁(yè)既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。44 可撤銷合同：是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因 意思表示不真實(shí) ，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使 已經(jīng)生效 的合同歸于無(wú)效的合同。其特征：主要是意思表示不真實(shí) 的合同；須由撤銷權(quán)人 主動(dòng)行使撤銷權(quán)；在未 被撤銷以前仍然是有效 的；撤銷權(quán)人可以 撤銷或變更 合同。撤銷權(quán)與解除權(quán)的區(qū)別：撤銷權(quán)針對(duì)的是 意思表示不真實(shí) 的合同，因意思表示不真實(shí)才使得受害一方享有撤銷權(quán)； 解除權(quán)則可能是 基于法律規(guī)定 的原因而產(chǎn)生的，也可能基于雙方 事先約定 而使當(dāng)事人在出現(xiàn)某種情況時(shí)享有解除權(quán)。撤銷既可以針對(duì)合同， 也可以針對(duì)其他法律行為而實(shí)施； 解除原則上只適用

47、合同，而不適用于其他行為。45 可撤銷合同的種類：因 重大誤解 訂立的合同； 顯失公平 的合同；因欺詐、 脅迫而訂立的合同； 趁人之危 訂立的合同。使合同變更或撤銷的誤解的條件：表意人因?yàn)?誤解作出了意思表示；表意人對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生了 重大誤解；誤解是由誤解方自 己的過失造成的；誤解是誤解一方的 非故意的行為。顯失公平的合同： 是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。其特點(diǎn)：合同在訂立時(shí)就顯失公平；一方獲得的利益超過了法律所允許的限度； 受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫。顯失公平的構(gòu)成要件：包括主觀和客觀兩個(gè)方面。顯失公平的主觀條件：是指在訂立合同

48、時(shí)一方利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方輕率、 無(wú)經(jīng)驗(yàn)等而與對(duì)方訂立顯失公平合同的故意。分幾種情況： 利用優(yōu)勢(shì)； 未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)；第21頁(yè)共51頁(yè)利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。46 重大誤解和欺詐的區(qū)別：誤解一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)是由于自己的過失造成的；受欺詐的一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)是欺詐行為造成的。誤解一方通常受到了較大的損失，誤解方遭到較大損失也是重大誤解的構(gòu)成要件；而欺詐情況下，不管欺詐是否給受欺詐方造成較大損失， 受欺詐一方都有權(quán)基于對(duì)方的欺詐而宣告合同無(wú)效。欺詐和顯失公平的區(qū)別：欺詐是一方故意制造假象，并使對(duì)方陷入錯(cuò)誤；而在顯失公平的情況下，只是一方利用了對(duì)方的輕率和無(wú)經(jīng)驗(yàn)等，并沒有欺騙他人。在欺詐

49、情況下，受害人遭受損害完全是受欺詐的結(jié)果，受害人在主觀上并沒有選擇自己行為的自由；而在顯失公平的情況下，受害人在主觀上具有一定的選擇自己行為的自由。47 乘人之危：是指行為人利用他人的 危難處境或緊迫需要 ，強(qiáng)迫對(duì)方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意思的意思表示。其特點(diǎn)：一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方；受害人出于危難或急迫而訂立了合同；不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。48 撤銷權(quán)消滅的事由：具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為 放棄撤銷權(quán)。也就是說：撤銷權(quán)因撤銷權(quán)行使期間的經(jīng)過而消

50、滅；撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅。49 合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷的法律后果：會(huì)產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn) 或賠償損失 的后果。返還財(cái)產(chǎn)。合同無(wú)效或被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還，或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。賠償損失。合同無(wú)效或被撤第22頁(yè)共51頁(yè)銷后，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償 對(duì)方因此所受到的損失，雙方 都有過錯(cuò) 的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的損失。在合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷后，當(dāng)事人除應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任外，還可能因其具有違法行為而應(yīng)承擔(dān)行政的甚至刑事的責(zé)任。50 合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷后返還財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)注意的問題：從返還財(cái)產(chǎn)的目的來看，返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系 恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài) ；返還財(cái)產(chǎn)的對(duì)

51、象僅限于 原物及因原物所產(chǎn)生的 孳息；一方行使返還財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)方是否具有過錯(cuò)的問題； 在當(dāng)事人一方故意違法的情況下應(yīng)采取單方返還的辦法。合同無(wú)效后，構(gòu)成損害賠償責(zé)任的條件：損害事實(shí)的存在；賠償義務(wù)人具 有過錯(cuò)；過錯(cuò)與損失之間 有因果關(guān)系 。第六章 合同的履行51 合同的履行：是指?jìng)鶆?wù)人 全面地、適當(dāng)?shù)?完成其合同義務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全 實(shí)現(xiàn)。合同履行不單指最后的交付行為，而是 一系列行為及其結(jié)果的總和。合同履行這一特征的法律意義在于：它能使當(dāng)事人自合同成立生效之時(shí)起，就關(guān)注自己和對(duì)方履行合同義務(wù)的概況，確保合同義務(wù)得到全面、正確的履行；它能使當(dāng)事人盡早發(fā)現(xiàn)對(duì)方不能履行或不能完全履行合同義務(wù)的情況，以便采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施，避免使自己陷入被動(dòng)和不利，防止損失的發(fā)生或擴(kuò)大。52 合同的履行原則 141 ：適當(dāng)履行 原則（依誠(chéng)實(shí)