第2講契約自由與合同訂立

1、第二講第二講 契約自由與合同訂立契約自由與合同訂立 重慶大學法學院重慶大學法學院 宋宗宇宋宗宇 2016年年7月月19日日 何為合同？何為合同？n合同是平等主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議 合同的特征合同的特征n合同是雙方或多方的法律行為合同是雙方或多方的法律行為n合同當事人之間的地位平等合同當事人之間的地位平等n合同能引起一定的法律后果合同能引起一定的法律后果 什么是法律行為？什么是法律行為？n以意思表示為要素，依意思表示內(nèi)容發(fā)生法律效果為目的的行為 n合同是典型的法律行為合同的類型合同的類型 n有名合同與無名合同有名合同與無名合同 買賣、供用電、水

2、、氣、熱力、贈與、買賣、供用電、水、氣、熱力、贈與、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設工借款、租賃、融資租賃、承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、行紀、居間合同行紀、居間合同n雙務合同與單務合同雙務合同與單務合同n要式合同與不要式合同要式合同與不要式合同n即時清結(jié)合同與非即時清結(jié)合同即時清結(jié)合同與非即時清結(jié)合同n諾成合同與實踐合同諾成合同與實踐合同n主合同與從合同主合同與從合同合同法的體系合同法的體系 n我國現(xiàn)行合同法以我國現(xiàn)行合同法以民法通則民法通則和和合同法合同法為主，合同為主，合同單行條例單行條例為為輔的立法體例輔的立法體例合同法的原則合同法的原

3、則 n合同自由合同自由 n合同公正合同公正 n誠實信用誠實信用 合同自由原則合同自由原則 n締結(jié)合同的自由締結(jié)合同的自由n選擇相對人的自由選擇相對人的自由n決定合同內(nèi)容的自由決定合同內(nèi)容的自由n變更和解除合同的自由變更和解除合同的自由n選擇合同方式的自由選擇合同方式的自由合同公正原則合同公正原則 n合同自由要受社會正義的限制，當事人合同自由要受社會正義的限制，當事人應當依法行使這項權利，包括訂立合同應當依法行使這項權利，包括訂立合同的內(nèi)容和程序都應當遵守法律、行政法的內(nèi)容和程序都應當遵守法律、行政法規(guī)。規(guī)。n在某些情況下，為了社會公共利益，法在某些情況下，為了社會公共利益，法律強制當事人訂立某

4、些合同，法律也要律強制當事人訂立某些合同，法律也要求當事人訂立的合同不得具有社會危害求當事人訂立的合同不得具有社會危害性，不能違背社會公共秩序。性，不能違背社會公共秩序。誠實信用原則誠實信用原則 n誠實信用原則要求當事人以善良的態(tài)度誠實信用原則要求當事人以善良的態(tài)度和善良的方式簽約和履行義務，不濫用和善良的方式簽約和履行義務，不濫用權利，在獲得利益的同時充分尊重他人權利，在獲得利益的同時充分尊重他人利益和公共利益。利益和公共利益。 合同法的作用合同法的作用 n保護合同當事人的合法權益保護合同當事人的合法權益n維護社會經(jīng)濟秩序維護社會經(jīng)濟秩序n促進社會主義現(xiàn)代化建設促進社會主義現(xiàn)代化建設合同訂立

5、前的準備合同訂立前的準備n可行性研究可行性研究 市場調(diào)查和預測市場調(diào)查和預測n資信調(diào)查資信調(diào)查 選擇合作伙伴選擇合作伙伴n談判、草擬合同談判、草擬合同合同訂立的程序合同訂立的程序 當事人雙方就合同的一般條款經(jīng)過當事人雙方就合同的一般條款經(jīng)過協(xié)商一致并簽置書面協(xié)議的過程協(xié)商一致并簽置書面協(xié)議的過程 n 要要 約約n 承承 諾諾 要約要約 也稱訂約提議，是當事人一方向另一方也稱訂約提議，是當事人一方向另一方提出訂立合同的建議。要有與對方訂立提出訂立合同的建議。要有與對方訂立合同的意愿和合同應有的主要條款、要合同的意愿和合同應有的主要條款、要求對方作出答復的期限等內(nèi)容。在要約求對方作出答復的期限等內(nèi)

6、容。在要約約定的對方答復期限內(nèi)，要約人受其要約定的對方答復期限內(nèi)，要約人受其要約的約束。約的約束。 承諾承諾n也稱接受訂約提議，是當事人一方完全也稱接受訂約提議，是當事人一方完全同意要約方提出要約的主要內(nèi)容和條件同意要約方提出要約的主要內(nèi)容和條件的答復。的答復。n如果要約的接受方不完全同意要約而改如果要約的接受方不完全同意要約而改變了其中的主要條款，就意味著對原來變了其中的主要條款，就意味著對原來訂約條件的拒絕，而是接受方提出了新訂約條件的拒絕，而是接受方提出了新的訂約提議。的訂約提議。 合同的形式合同的形式n書面形式書面形式。包括往來信件、電報、。包括往來信件、電報、電傳和其他書面形式。電傳

7、和其他書面形式。n口頭形式口頭形式。通常適用于即時清結(jié)的。通常適用于即時清結(jié)的交易交易n推定形式推定形式。當事人未用語言、文字表達。當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅用行為與對方訂立合同，其意思表示，僅用行為與對方訂立合同，也叫默式合同。也叫默式合同。 合同成立的條件合同成立的條件 “合意合意”n當事人必須就合同的主要條款協(xié)商一致。當事人必須就合同的主要條款協(xié)商一致。即合同必須是經(jīng)過雙方當事人協(xié)商一致即合同必須是經(jīng)過雙方當事人協(xié)商一致的。所謂協(xié)商一致，就是指經(jīng)過談判、的。所謂協(xié)商一致，就是指經(jīng)過談判、討價還價后達成的相同的、沒有分歧的討價還價后達成的相同的、沒有分歧的看法?？捶?。n由于合同

8、的性質(zhì)和內(nèi)容不同，許多合同由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，許多合同還具有其特定的成立要件。還具有其特定的成立要件。合同的內(nèi)容n當事人的名稱或者姓名和住所當事人的名稱或者姓名和住所n標的標的n質(zhì)量和數(shù)量質(zhì)量和數(shù)量n價款和酬金價款和酬金n履行的期限、地點、方式履行的期限、地點、方式n違約責任違約責任n解決爭議的方法解決爭議的方法合同條款的分類合同條款的分類n主要條款主要條款 普通條款普通條款 n實體條款實體條款 解決爭議條款解決爭議條款n違約責任條款違約責任條款 免責條款免責條款n明示條款明示條款 默示條款默示條款n不可抗力條款不可抗力條款 艱難條款艱難條款合同責任合同責任n締約過失責任締約過失責任n違

9、約責任違約責任n后合同責任后合同責任締約過失責任締約過失責任n在合同締結(jié)過程中，一方當事人違反了在合同締結(jié)過程中，一方當事人違反了以誠實信用原則為基礎的先契約義務，以誠實信用原則為基礎的先契約義務，造成了另一方當事人的損失，因此承擔造成了另一方當事人的損失，因此承擔的法律責任。的法律責任。 締約過失責任的含義締約過失責任的含義n發(fā)生在合同締結(jié)過程中發(fā)生在合同締結(jié)過程中n一方違反了以誠實信用原則為基礎的先一方違反了以誠實信用原則為基礎的先契約義務契約義務n違反先契約義務的行為造成對方的損失違反先契約義務的行為造成對方的損失n違反先契約義務的一方當事人具有過失違反先契約義務的一方當事人具有過失締約

10、過失責任與違約責任締約過失責任與違約責任n前提不同前提不同n性質(zhì)不同性質(zhì)不同n形式不同形式不同n限制不同限制不同締約過失責任的適用締約過失責任的適用n假借訂立合同，假借訂立合同，惡意進行磋商惡意進行磋商而給對方而給對方造成損失的造成損失的n故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實，故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實，或者或者提供虛假情報提供虛假情報，造成對方損失的，造成對方損失的n泄露或者不正當使用內(nèi)在訂立合同的過泄露或者不正當使用內(nèi)在訂立合同的過程中知道的程中知道的商業(yè)秘密商業(yè)秘密n因一方當事人的過錯，致使合同被宣告因一方當事人的過錯，致使合同被宣告無效或被撤銷無效或被撤銷的的n其他違反其他違反誠實信

11、用誠實信用原則的行為原則的行為契約自由的法律控制契約自由的法律控制 契約自由原則的困惑契約自由原則的困惑1、形式正義的衰弱、形式正義的衰弱 主體抽象平等的非現(xiàn)實性主體抽象平等的非現(xiàn)實性 契約自由所假定的客觀條件喪失契約自由所假定的客觀條件喪失 不涉及第三人不涉及第三人 充分的信息充分的信息 有可供選擇的伙伴有可供選擇的伙伴契約自由原則的困惑契約自由原則的困惑2、對契約自由的矯正、對契約自由的矯正實質(zhì)正義的實現(xiàn)實質(zhì)正義的實現(xiàn) 近代民法向現(xiàn)代民法的轉(zhuǎn)變的理念就是從近代民法向現(xiàn)代民法的轉(zhuǎn)變的理念就是從形式正義到實質(zhì)正義的轉(zhuǎn)變。形式正義到實質(zhì)正義的轉(zhuǎn)變。立法上，勞動法、消費者立法，形式正義立法上，勞動法、消費者立法，形式正義司法上，誠實信用原則、情勢變更原則、司法上，誠實信用原則、情勢變更原則、對契約內(nèi)容的客觀解釋規(guī)則、對契約內(nèi)容的客觀解釋規(guī)則、對締約形式自由的限制對締約形式自由的限制 n對締約方式的要求對締約方式的要求n對