公司法律制度2

1、第四節(jié) 股份有限公司的股份和轉(zhuǎn)讓 1.股票發(fā)行與股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1）股票的概念及特征 股票是股份的表現(xiàn)形式。 股份有限公司公開(kāi)發(fā)行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種資本有價(jià)證券。 （1）股票是一種權(quán)利義務(wù)證書(shū)。 股東合法持有股票，就有權(quán)利分享公司的利益，參與公司的決策和管理，同時(shí)也要承擔(dān)公司的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。 （2）股票是一種票式證券。 股票是代表股東所持有的股份的具體形式，表明所擁有的具體份額。 股票的制作和記載事項(xiàng)必須按法律的要求，如有些國(guó)家的公司立法規(guī)定股票要由董事簽名并經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)、登記方可發(fā)行，否則無(wú)效。 （3）股票是一種有價(jià)證券，是一種具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利。它可以流通和轉(zhuǎn)讓?zhuān)滢D(zhuǎn)讓即為股東

2、權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 （4）股票是一種非設(shè)權(quán)證券。 股東所享有的權(quán)利并非由股票獨(dú)創(chuàng)，股票并不設(shè)定權(quán)利，它只是把已經(jīng)存在的基于對(duì)股份的擁有而產(chǎn)生的股東權(quán)表現(xiàn)為證券的形式，是證權(quán)證券。 （5）股票是在股份有限公司成立后簽發(fā)的。 只有公司成立了，才會(huì)出現(xiàn)股票，而只有經(jīng)過(guò)公司簽發(fā)和在公司成立后交付的股票才具有法律效力，受到保護(hù)。2）股票的分類(lèi) 股票按劃分標(biāo)準(zhǔn)的不同，有不同的種類(lèi)。 （1）普通股和特別股 按股東承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和享有的權(quán)益的大小為標(biāo)準(zhǔn)，可分為普通股和特別股。 普通股是股份有限公司發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)股份或股票，是指對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利都平等的股份，它是公司資本構(gòu)成中最基本的股份。 特別股是與普通股相對(duì)而言，其所

3、代表的權(quán)利義務(wù)大于或小于普通股的股份或股票。 特別股又可分為后配股與優(yōu)先股。 優(yōu)先股是享有優(yōu)先權(quán)的股份。但是持有優(yōu)先股的股東不參加公司經(jīng)營(yíng)管理決策。（2）記名股和無(wú)記名股 記名股票是在股票上載有股東姓名或名稱(chēng)并將其載入公司股東名冊(cè)的一種股票。 記名股的轉(zhuǎn)讓?zhuān)欢ㄒ咽茏屓说男彰蚍ㄈ说拿Q(chēng)記載于股票、股東名冊(cè)上，即要辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)；而且，股票須交付給受讓人，方能生效。記名股不得私自轉(zhuǎn)讓。只有記名股的股東本人才有資格行使其股權(quán)。 無(wú)記名股票就是沒(méi)有記載股東姓名或名稱(chēng)的股票。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓?zhuān)恍鑼⒐善苯挥懡o受讓人即發(fā)生效力。凡持有股票者，即可取得股東資格。因此，無(wú)記名股的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓都比較簡(jiǎn)便，但公

4、司對(duì)其不容易控制，無(wú)記名股的發(fā)行數(shù)目往往依公司需要而定，不能超過(guò)股份總數(shù)的一定比例或要得到有關(guān)政府部門(mén)的批準(zhǔn)。（3）額面股和無(wú)額面股 股票上標(biāo)有固定的面額或面值的股票為額面股。額面股原則上不得以低于票面值的價(jià)格發(fā)行。 無(wú)額面股又稱(chēng)比例股和部分股，即不標(biāo)明票面金額，只標(biāo)明每股占公司總額比例的股票，其價(jià)值隨公司財(cái)產(chǎn)的增減而升降，股東享有的股份利潤(rùn)，按票面規(guī)定的比例來(lái)確定。但發(fā)行無(wú)票面值股票，會(huì)影響公司資本的確定性，還容易產(chǎn)生欺詐行為。因此在公司法中明確規(guī)定允許發(fā)行無(wú)票面值股的國(guó)家還不多。 我國(guó)目前還不允許發(fā)行無(wú)額面股。 （4）根據(jù)所持股票的主體為標(biāo)準(zhǔn) 可分為國(guó)家股、法人股、外資股和個(gè)人股。目前，上

5、市公司的國(guó)家股尚不能自由轉(zhuǎn)讓和流通。（5)目前中國(guó)證券市場(chǎng)上還有諸如A股、B股、H股的劃分等。A股：人民幣普通股，限于境內(nèi)自然人和法人買(mǎi)賣(mài)。B股：人民幣特種股，在境內(nèi)發(fā)行或上市，供外國(guó)（含港澳臺(tái)）投資者、境內(nèi)居民個(gè)人和海外中國(guó)公民以外幣認(rèn)購(gòu)和交易的股票。H、N、S股等。境外上市外資股。以人民幣表明面值，以外幣認(rèn)購(gòu)和交易的股票。HongKong、New York、Singapore。3）股票的發(fā)行 （1）股票發(fā)行的原則 我國(guó)公司法第127條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類(lèi)的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類(lèi)股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，

6、每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額?！?Note: 刪除了修訂前的公司法關(guān)于股份發(fā)行必須遵循公開(kāi)原則的規(guī)定。 股份的發(fā)行按照本法的規(guī)定還包括私募發(fā)行，即向特定對(duì)象募集股份而進(jìn)行的股份發(fā)行。對(duì)于私募發(fā)行，公開(kāi)原則是不適用的。 （2）股票發(fā)行的種類(lèi) 股份有限公司發(fā)行股票，其基本目的是為了籌措資金，根據(jù)發(fā)行的時(shí)間先后，可分以下兩種方式： 設(shè)立發(fā)行 設(shè)立發(fā)行，即為了設(shè)立新的股份有限公司而發(fā)行股票。發(fā)起設(shè)立的公司，由發(fā)起人一次全部認(rèn)購(gòu)發(fā)行的股份，不向外公開(kāi)拓募股票。募集設(shè)立的公司則是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)招募。新股發(fā)行 新股發(fā)行，指已設(shè)立的股份有限公司為增加資本而發(fā)行股票。公司為拓展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大

7、經(jīng)營(yíng)規(guī)模，需要不斷擴(kuò)充自有資本，而發(fā)行股票是極為有效的一種方法。 募足股款后，必須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，并公告。 首次公開(kāi)募股（簡(jiǎn)稱(chēng)IPO），是指企業(yè)透過(guò)證券交易所首次公開(kāi)向投資者增發(fā)股票，以期募集用于企業(yè)發(fā)展資金的過(guò)程。 （3）股票發(fā)行的價(jià)格 我國(guó)公司法規(guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以高于票面金額，但不能低于票面金額。 按票面金額發(fā)行稱(chēng)平價(jià)發(fā)行，也稱(chēng)為等額發(fā)行或面額發(fā)行，由于股票上市后的交易價(jià)格通常要高于面額，面額發(fā)行能使投資者得到交易價(jià)格高于發(fā)行價(jià)格時(shí)所產(chǎn)生的額外收益，因此絕大多數(shù)投資者都樂(lè)于認(rèn)購(gòu)。 溢價(jià)發(fā)行又可分為時(shí)價(jià)發(fā)行和中間價(jià)發(fā)行兩種方式。時(shí)價(jià)發(fā)行也稱(chēng)市價(jià)發(fā)行。 中間價(jià)

8、發(fā)行是指以介于面額和時(shí)價(jià)之間的價(jià)格來(lái)發(fā)行股票。我國(guó)股份公司對(duì)老股東配股時(shí)，基本上都采用中間價(jià)發(fā)行。 （2)股份有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 股份有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是通過(guò)股票轉(zhuǎn)讓得以實(shí)現(xiàn)。流通性是股票的一個(gè)重要特征，股東可以隨時(shí)將股票賣(mài)出換成鈔票。 記名股票的轉(zhuǎn)讓 由于記名股票將股東的姓名或名稱(chēng)記入股票和股東名冊(cè)，所以不能隨意轉(zhuǎn)讓?zhuān)滢D(zhuǎn)讓必須遵照法律和公司章程的規(guī)定進(jìn)行。 無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓 無(wú)記名股票的票面不記載股東姓名或名稱(chēng)，只要將股票交付給受讓人，對(duì)方就成為持股人，轉(zhuǎn)讓行為即告成立。無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓?zhuān)砂雌泵鎯r(jià)進(jìn)行，也可按發(fā)行價(jià)或市價(jià)進(jìn)行，主要由轉(zhuǎn)讓方與受讓方商定。 股票轉(zhuǎn)讓的限制 股票轉(zhuǎn)讓自由并不是

9、絕對(duì)的，為了保護(hù)公司及其他股東的利益，法律往往對(duì)某些特定人像發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持股份的轉(zhuǎn)讓及股票受讓人范圍作必要限制。 發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 第五節(jié) 公司高管的任職、義務(wù)與責(zé)任 高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、

10、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。 （一）任職資格 1、消極資格 第147條規(guī)定了高管的消極任職資格，具有下列情形之一者不得擔(dān)任公司高管： （1）無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人 A、這一規(guī)定說(shuō)明了在我國(guó)只有自然人才能擔(dān)任公司高管，法人、其他組織不可以 B、對(duì)于自然人的年齡上限、國(guó)籍、住所都未限制 C、自然人也不以具有股東身份為限 （2）部分財(cái)產(chǎn)型犯罪 因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾5年。 （3）負(fù)有個(gè)人破產(chǎn)經(jīng)營(yíng)責(zé)任 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長(zhǎng)或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)

11、該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。 （4）負(fù)有個(gè)人違法經(jīng)營(yíng)責(zé)任 擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。 （5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償 此外，依據(jù)公務(wù)員法、法官法、檢察官法等規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員也不得擔(dān)任公司高管。 2、積極資格 各國(guó)法律一般不直接規(guī)定高管的積極任職資格，我國(guó)公司法亦然。但各個(gè)公司可以在公司章程規(guī)定諸如年齡、學(xué)歷、從業(yè)經(jīng)歷等方面的積極資格。 3、違反消極資格的后果 （1）公司違反上述規(guī)定選舉、委派、聘任高管的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。對(duì)此類(lèi)相關(guān)決議

12、，小股東們可以提起股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議無(wú)效之訴 （2）高管在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 （二）任期 有限責(zé)任公司與股份有限公司的經(jīng)理的任期采任意制，由聘任的董事會(huì)決定。（三）忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù) 高管應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有：1、忠實(shí)義務(wù)2、勤勉義務(wù)，又稱(chēng)注意義務(wù) 這是高管對(duì)公司所負(fù)誠(chéng)信義務(wù)的兩個(gè)方面，前者主要是道德品行方面的要求；后者主要是能力方面的要求。 2、董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的具體內(nèi)容 依照第149條的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員的下列行為屬于違反忠實(shí)義務(wù)： （1）違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律。包括：挪用公司資金；將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人

13、名義開(kāi)立賬戶(hù)存儲(chǔ)；未經(jīng)股東（大）會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司自己借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。 （2）自我交易。違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 （3）篡奪公司機(jī)會(huì)。非經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，利用職務(wù)之便為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。 （4）從事競(jìng)業(yè)。未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。 （5）收受商業(yè)賄賂。接受他人與公司交易的傭金歸為己有。 （6）擅自披露公司秘密。 甲是某公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災(zāi)導(dǎo)致大量財(cái)產(chǎn)被毀，為了緩解其緩解的經(jīng)濟(jì)困難，甲準(zhǔn)備將其原有的一輛轎車(chē)賣(mài)掉，由于找不到合適的買(mǎi)主，甲決定

14、把該汽車(chē)賣(mài)給自己所在的公司。依公司法規(guī)定，甲銷(xiāo)售其汽車(chē)給某公司的行為該如何處理？ A只要是公平交易完全可以進(jìn)行 B須經(jīng)董事會(huì)同意方可進(jìn)行 C甲作為公司經(jīng)理完全有權(quán)決定是否進(jìn)行 D須經(jīng)董事會(huì)同意或者公司章程允許方可進(jìn)行 3、違反忠實(shí)義務(wù)的行為效力：歸入權(quán)與行為有效 董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所的的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。這說(shuō)明，違反上述義務(wù)的行為，并不因此而無(wú)效。這一規(guī)定，是為了保護(hù)交易安全。 王某是某股份有限公司的董事。2009年6月，因公司需要購(gòu)進(jìn)一臺(tái)汽車(chē)開(kāi)展業(yè)務(wù)，于是私下將自己的汽車(chē)賣(mài)給本公司。同年10月，他又以本公司的資產(chǎn)100萬(wàn)元為公司股東高某的購(gòu)房貸款提供擔(dān)保。2010年2月事情暴露

15、，下列說(shuō)法正確的是？ 說(shuō)法1、王某將自己的汽車(chē)賣(mài)給公司的做法是違法的 說(shuō)法2、如果事前經(jīng)過(guò)股東會(huì)同意，則王某買(mǎi)車(chē)的行為就是合法的 說(shuō)法3、王某為高某提供擔(dān)保而取得的收入應(yīng)上繳公司 劉某系甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營(yíng)計(jì)算機(jī)銷(xiāo)售業(yè)務(wù)。任職期間，劉某代理乙公司從國(guó)外進(jìn)口一批計(jì)算機(jī)并將其銷(xiāo)售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理？ A劉某的行為與甲公司無(wú)關(guān)，甲公司無(wú)權(quán)提出異議 B劉某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷(xiāo)售合同無(wú)效，所進(jìn)口的計(jì)算機(jī)應(yīng)由甲公司優(yōu)先購(gòu)買(mǎi) C劉某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷(xiāo)售合同的效力，由這筆買(mǎi)賣(mài)所得的收益應(yīng)當(dāng)歸甲公司所以 D劉某違

16、反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷(xiāo)售合同的效力，也不影響他因這一買(mǎi)賣(mài)所得的收益，僅存在被罷免的可能性 4、股份公司的高管的特別忠實(shí)義務(wù) （1）公司不得直接或者通過(guò)子公司向高管提供貸款 （2）公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露高管從公司獲得報(bào)酬的情況 5、對(duì)股東、監(jiān)事的特別義務(wù) 股東（大）會(huì)要求高管列席會(huì)議的，高管應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢(xún) 董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事（會(huì)）提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事（會(huì)）行使職權(quán)。 （四）高管的賠償責(zé)任 1、對(duì)公司的賠償責(zé)任 高管執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 2、對(duì)上市公司股東的賠償責(zé)任 依照證券法第69條規(guī)定

17、，發(fā)行人、上市公司公告的招股說(shuō)明書(shū)、公司債券募集辦法、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、上市報(bào)告文件、年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告等及其他信息披露材料有虛假陳述的，發(fā)行人、上市公司的高管要去發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，除非證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。 3、對(duì)債權(quán)人的賠償責(zé)任 我國(guó)法律沒(méi)有規(guī)定公司高管對(duì)公司債權(quán)人的直接賠償責(zé)任。 （五）對(duì)公司賠償責(zé)任的追究機(jī)制：派生訴訟 派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受侵害，而公司怠于訴訟時(shí)，符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對(duì)侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。是一種獨(dú)特的事后救濟(jì)責(zé)任機(jī)制。 追究公司高管對(duì)公司賠償?shù)姆蓹C(jī)制是 1、用盡內(nèi)部救濟(jì) 包括：對(duì)于董事、高級(jí)管理人員對(duì)公司的賠償責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東、股份公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事（會(huì)）想法院起訴 （2）對(duì)于監(jiān)事或者其他人（如控股股東、高管近親屬等）對(duì)公司的賠償責(zé)任，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)向法院起訴 2、提起派生訴訟 條件是：前述書(shū)面請(qǐng)求遭拒絕；或自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未起訴；或情況緊急、不立即起訴會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害；前述股東為了公司利益可以以自己的名義直接向法院起訴。 我國(guó)派生訴訟的特點(diǎn)： 1、派生訴訟權(quán)在有限公司為單獨(dú)股東權(quán)；在股份公司為少數(shù)