中華人民共和國拍賣法講義

1、 中華人民共和國拍賣法講義（一）中華人民共和國拍賣法（1996年7月5日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十次會(huì)議通過，2004年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議關(guān)于修改中華人民共和國拍賣法的決定修正）第一章 總則拍賣法的總則部分有5個(gè)法條，規(guī)定了拍賣法的立法宗旨、適用范圍、拍賣的定義、拍賣法的基本原則及拍賣業(yè)的監(jiān)督管理部門。一、立法宗旨拍賣法第一條闡明它的立法宗旨，有三點(diǎn)：一是規(guī)范拍賣行為，二是維護(hù)拍賣秩序，三是保護(hù)拍賣活動(dòng)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。從這一條的內(nèi)容看，規(guī)范拍賣行為、維護(hù)拍賣秩序、保護(hù)拍賣活動(dòng)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，結(jié)合其后的第三條，拍賣法立法的本意，原本是很

2、明了的，目的就是規(guī)范各種拍賣行為、維護(hù)拍賣秩序、保護(hù)拍賣活動(dòng)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。二、適用范圍拍賣法第二條規(guī)定：本法適用于中華人民共和國境內(nèi)拍賣企業(yè)進(jìn)行的拍賣活動(dòng)。這條規(guī)定是拍賣法的硬傷，很多的問題由此而產(chǎn)生，造成有些的拍賣行為不受拍賣法調(diào)整。在拍賣實(shí)踐中，除了拍賣企業(yè)進(jìn)行的拍賣活動(dòng)，還存在一些由非拍賣企業(yè)舉辦的拍賣活動(dòng)，從國家立法的權(quán)威性角度，按理是應(yīng)該接受拍賣法規(guī)范的。比如在國有土地使用權(quán)公開出讓的拍賣過程中，對于土地管理部門獨(dú)立主持進(jìn)行的拍賣行為，是否應(yīng)當(dāng)由拍賣法規(guī)范，目前還存在理論上的爭議。修訂拍賣法時(shí)，主要針對的是公物拍賣問題，因此，1996年7月4日，全國人大法律委員會(huì)主任委員薛駒

3、在全國人大常委會(huì)審議通過拍賣法時(shí)所作的關(guān)于拍賣法(草案修改稿)修改意見的匯報(bào)中指出：“國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的物品的拍賣應(yīng)當(dāng)由其他有關(guān)法律調(diào)整，并非都由拍賣企業(yè)拍賣。”薛主任在這里用了“并非”的字眼。因?yàn)橛辛诉@個(gè)說明，關(guān)于土地使用權(quán)的拍賣，國土資源部先后與1999年8月11日、1999年8月16日分別發(fā)函給四川省國土局和國家國內(nèi)貿(mào)易局，明確主張“土地使用權(quán)拍賣不屬于拍賣法調(diào)整的范圍。拍賣法的適用范圍僅限于拍賣企業(yè)進(jìn)行的拍賣活動(dòng)，不得另加擴(kuò)展?！彼?，目前絕大部分的土地使用權(quán)拍賣，至今仍被土地部門壟斷。國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)交易也因?yàn)檫@個(gè)說明，變數(shù)加劇。正是有了這個(gè)法

4、條的規(guī)定，一些強(qiáng)勢部門以自己的拍賣行為不受拍賣法調(diào)整為由，在拍賣師制度外，單獨(dú)培養(yǎng)了五花八門的拍賣主持人。于是，就出現(xiàn)了一種奇怪現(xiàn)象，很多國家注冊拍賣師為了進(jìn)行某些特定部門的拍賣行為，還被迫再去參加相關(guān)行業(yè)內(nèi)部拍賣主持人的資格考試。目前，這個(gè)問題依然爭議不斷，業(yè)內(nèi)也紛紛對此提出質(zhì)疑。商務(wù)部拍賣管理辦法（2004年12月2日商務(wù)部令200424號(hào)）第二條對此規(guī)定進(jìn)行了拓展，規(guī)定“各種經(jīng)營性拍賣活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的拍賣企業(yè)進(jìn)行。”但一家之言，微乎其微。三、拍賣的定義拍賣的定義是指以公開競價(jià)的形式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。拍賣是一種較為特殊的交易手段，在商學(xué)或市場學(xué)中通常

5、被歸屬到“隱名交易”的范疇，這是因?yàn)榕馁u行為有著在交易中隱蔽了用以實(shí)現(xiàn)交易的標(biāo)的物的來源和隱蔽價(jià)格的特殊性。正是基于這種屬性拍賣表現(xiàn)出必然的競價(jià)過程，這種競價(jià)區(qū)別于一般顯名交易時(shí)價(jià)格明示一對一的對價(jià)交易價(jià)格。拍賣的競價(jià)方式應(yīng)當(dāng)屬于“獨(dú)立競價(jià)”，以區(qū)別于證券交易中的“集中競價(jià)”，獨(dú)立競價(jià)表示競買人的競價(jià)可以獨(dú)立表示和獨(dú)立操作，其應(yīng)價(jià)只表達(dá)一個(gè)單一的競買人的競價(jià)表示，高應(yīng)價(jià)取代低應(yīng)價(jià)，并使低應(yīng)價(jià)失去約束力，直至最高應(yīng)價(jià)成交。在拍賣中競買人一方發(fā)出應(yīng)價(jià)即為提出要約，這種應(yīng)價(jià)需要滿足以下的條件才可能為拍賣人承諾。首先，應(yīng)價(jià)必須滿足或者高于出售方確定的保留價(jià)。其次，有效應(yīng)價(jià)必須是在競價(jià)過程中產(chǎn)生的最高應(yīng)

6、價(jià)，應(yīng)價(jià)的過程應(yīng)當(dāng)公開。為了滿足競價(jià)要求，拍賣人需要向不特定的人作出普遍的要約邀請，即希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。受邀的一方如果接受邀請，表示具有提出要約的意向，即可以成為競買人。在拍賣中，報(bào)價(jià)的一方才是表示買入意思的一方，即為提出要約；而拍賣人則是受要約人，拍賣師落槌或以其他方式接受該應(yīng)價(jià)的表示屬于承諾。目前，國際上根據(jù)拍賣操作時(shí)競價(jià)的形式的區(qū)別，大致可以分為以下五種：(一)英格蘭式拍賣，也被稱為大陸式拍賣或者低估價(jià)拍賣。這種拍賣的主要特征是先行確定較低的保留價(jià)，并按階梯向高價(jià)位展開競價(jià)，直至產(chǎn)生最高應(yīng)價(jià)并被確認(rèn)。其特征是競價(jià)的過程為價(jià)格從低向高展開，因此通常被解釋為“增價(jià)競價(jià)”的方法

7、，是國際上普遍采用的最常見的一種拍賣形式，用于拍賣標(biāo)的物求大于供的情況時(shí)尤為適當(dāng)。這種形式便于拍賣師手工操作，價(jià)格競爭展開明顯激烈，能夠形成較為強(qiáng)烈的拍賣氣氛。(二)荷蘭式拍賣，也被稱為海港式拍賣或者高估價(jià)拍賣。其主要特征為先行確定較高的起拍價(jià)，并按階梯向低價(jià)位展開競價(jià)，直至產(chǎn)生最高應(yīng)價(jià)并被確認(rèn)。其特征為利用競買人的心理價(jià)位，及競買人擔(dān)心失去競買機(jī)會(huì)，而制定出在第一時(shí)間應(yīng)價(jià)有效的規(guī)則，這一規(guī)則限制了價(jià)格下降的空間，同樣可以實(shí)現(xiàn)價(jià)格優(yōu)勢。國際上通常用這一方法拍賣鮮活產(chǎn)品和石油產(chǎn)品等，我國拍賣界也經(jīng)常使用這種形式。但此種形式需要拍賣人員具有良好的操作經(jīng)驗(yàn)，并且在拍賣前制定較為明細(xì)的拍賣規(guī)則，以確保

8、拍賣順利實(shí)施。(三)投標(biāo)式拍賣。也稱作日本式拍賣，通常釋為“入扎式拍賣”，有時(shí)也稱為“無聲拍賣”。在拍賣操作時(shí)，有些標(biāo)的物具有特殊性，或者因習(xí)慣的需要，在拍賣時(shí)競買人不愿公開喊價(jià)或者叫價(jià)，而采用無聲報(bào)價(jià)的方法，即將競買人的應(yīng)價(jià)寫在事先準(zhǔn)備好的應(yīng)價(jià)單上，投入拍賣人指定的報(bào)價(jià)箱中，待拍賣競價(jià)程序結(jié)束后，在公證人或者監(jiān)拍人的見證下，將報(bào)價(jià)箱打開，取出應(yīng)價(jià)單，并按時(shí)間順序，確認(rèn)最高應(yīng)價(jià)。這種方法對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)類或有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓較為適宜。不久前，銀行界開始嘗試使用這種形式實(shí)施債權(quán)打包拍賣，主要是考慮到競買人對應(yīng)價(jià)和買受價(jià)有保密要求和債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中價(jià)格不宜公開的特點(diǎn)。這種拍賣的形式需要有強(qiáng)有力的見證作為監(jiān)督

9、條件，由于難以保證對公開性和公證性的一致認(rèn)同，因此當(dāng)前使用尚不普遍。(四)電子競價(jià)拍賣。這是一種以電子計(jì)時(shí)計(jì)價(jià)方式進(jìn)行的拍賣形式，因此也被稱作計(jì)時(shí)器拍賣。一般需要較大的投資，設(shè)立專門的拍賣場所，使用電子競價(jià)時(shí)，競買人的競買席上設(shè)有終端鍵盤，連接中央控制器，競買時(shí)可根據(jù)現(xiàn)場決定應(yīng)價(jià)與否，并通過操作鍵盤表示應(yīng)價(jià)和確認(rèn)，其最高應(yīng)價(jià)顯示在公示的電子屏幕上。因?yàn)檫@種顯示屏在最初應(yīng)用時(shí)類似電子時(shí)鐘，所以被稱為“計(jì)時(shí)器拍賣”。這種拍賣形式的公開性極強(qiáng)，且成交速度快捷，一經(jīng)確認(rèn)，當(dāng)即實(shí)現(xiàn)交割，有利于即時(shí)成交和避免成交后的違約。尤其對鮮活產(chǎn)品、農(nóng)副產(chǎn)品和具有集中交易條件的標(biāo)的物最為適宜。但電子競價(jià)式拍賣，由于采

10、用電子輔助設(shè)備，缺少現(xiàn)場報(bào)價(jià)氣氛，在一定程度上可能弱化競價(jià)效果，一般在文物藝術(shù)品拍賣中較少使用。電子競價(jià)是九十年代中期由境外傳入中國的一種現(xiàn)代化的電子技術(shù)，其特征為使用有線或者無線的終端競價(jià)裝置，通過電子設(shè)備實(shí)現(xiàn)競價(jià)目的。當(dāng)前這一技術(shù)在我國拍賣市場中已經(jīng)得到普遍應(yīng)用。如九十年代末期已經(jīng)有云南騰沖鮮花拍賣市場、上海機(jī)動(dòng)車交易市場、江蘇常州水產(chǎn)品交易市場、北京鮮花拍賣市場等，這些拍賣市場利用電子競價(jià)的手段進(jìn)行競買應(yīng)價(jià)。(五)網(wǎng)上拍賣。就目前而言，網(wǎng)上拍賣尚處于嘗試階段，主要是由于主體資格的認(rèn)定和價(jià)款給付等尚需制定專門的規(guī)則。但網(wǎng)上拍賣已經(jīng)在IT業(yè)較發(fā)達(dá)的國家被廣泛采用，已經(jīng)具有一定的影響。目前，我

11、國香港地區(qū)此類網(wǎng)上拍賣較多，但大多規(guī)模較小，交易量不大。內(nèi)地還處在一個(gè)積累經(jīng)驗(yàn)的時(shí)期，少數(shù)地區(qū)開始嘗試使用這種形式，如中拍在線、網(wǎng)易拍賣等，但因制度缺陷和個(gè)人支票支付手段以及其他相關(guān)措施尚不完備，而且與之配套的法律建設(shè)也亟待完善，其規(guī)范建設(shè)可能還需要一個(gè)相當(dāng)?shù)陌l(fā)展時(shí)期。隨著電子簽名法的出臺(tái)，網(wǎng)上拍賣將逐漸得以規(guī)范。四、拍賣的基本原則拍賣法第四條確認(rèn)，公開、公平、公正及誠實(shí)信用為拍賣活動(dòng)必須遵循的基本原則。1、公開原則。是指拍賣活動(dòng)公開、拍賣標(biāo)的公開和競買公開。具體體現(xiàn)在拍賣人舉行拍賣活動(dòng)，必須在法律規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，以法律允許的形式，提前公開發(fā)布拍賣公告。2、公平原則。公平原則的具體體現(xiàn)是：凡合法

12、的單位和個(gè)人，均可成為拍賣活動(dòng)的委托人，均可平等地參加競買活動(dòng)。拍賣交易中強(qiáng)行要求成交以及妨礙、影響其他競買人自由競買的行為，均違反公平原則。3、公正原則。由于拍賣人具有中介人的性質(zhì)，拍賣又是一種即時(shí)兌現(xiàn)、不得反悔的成交方式，因此法律上要求拍賣人及其工作人員不得以競買人身份參加本拍賣機(jī)構(gòu)舉辦的拍賣，也不得委托他人代為競買。委托人不得競買本身所委托的拍賣標(biāo)的，也不能委托他人代為競買。公正原則，還體現(xiàn)在禁止拍賣各方當(dāng)事人之間的串通。有關(guān)惡意串通問題，將在后面進(jìn)行探討。4、誠實(shí)信用原則。拍賣當(dāng)事人應(yīng)自覺履行委托拍賣合同、拍賣成交確認(rèn)書中所約定的義務(wù)，以保證拍賣活動(dòng)的順利進(jìn)行。在整個(gè)拍賣活動(dòng)中，委托人

13、不得有意隱瞞標(biāo)的瑕疵；拍賣人不得做虛假說明；競買人不得對自己的應(yīng)價(jià)反悔；買受人成交后不得拒付價(jià)款。5、價(jià)高者得的原則。任何拍賣標(biāo)的，無論采用何種拍賣方式，競買人必須以達(dá)到底價(jià)(無底價(jià)拍賣除外)并為拍賣人所接受的最高報(bào)價(jià)或應(yīng)價(jià)時(shí)，才可成為買受人，這就是價(jià)高者得的原則。價(jià)高者得是拍賣活動(dòng)公開、公平、公正原則的集中體現(xiàn)和必然要求，是拍賣交易的真正魅力所在，失去了這一準(zhǔn)則拍賣，就無異于其他銷售、轉(zhuǎn)讓方式。中華人民共和國民法通則第四條規(guī)定：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。五、拍賣業(yè)的監(jiān)管第五條國務(wù)院負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對全國拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市

14、的人民政府負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對本行政區(qū)域內(nèi)的拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。商務(wù)部拍賣管理辦法第四條明確商務(wù)部是拍賣行業(yè)主管部門，對全國拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。各省、自治區(qū)、直轄市人民政府（以下簡稱省級）和設(shè)區(qū)的市人民政府( 以下簡稱市級 )商務(wù)主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)的拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。由此我們知道，拍賣行業(yè)的行政主管部門是商務(wù)部以及各省、自治區(qū)、直轄市人民政府（以下簡稱省級）和設(shè)區(qū)的市人民政府( 以下簡稱市級 ) 商務(wù)主管部門。根據(jù)國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)國家工商行政管理總局職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定的通知（國辦發(fā)200157號(hào)），國家工商行政管理總局是國務(wù)院主管市場監(jiān)督管理和有關(guān)行政執(zhí)法工作的直屬機(jī)構(gòu)

15、，其主要職責(zé)包括：依法組織管理各類企業(yè)(包括外商投資企業(yè))和從事經(jīng)營活動(dòng)的單位、個(gè)人以及外國(地區(qū))企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的注冊，核定注冊單位名稱，審定、批準(zhǔn)、頒發(fā)有關(guān)證照并實(shí)行監(jiān)督管理，依法組織監(jiān)督市場競爭行為，依法組織監(jiān)督市場交易行為，依法對各類市場經(jīng)營秩序?qū)嵤┮?guī)范管理和監(jiān)督，依法組織監(jiān)管經(jīng)紀(jì)人、經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)，依法組織實(shí)施合同行政監(jiān)管、組織管理動(dòng)產(chǎn)抵押物登記、組織監(jiān)管拍賣行為、查處合同欺詐等違法行為，依法對廣告進(jìn)行監(jiān)督管理、查處違法行為等等。此前的1997年1月22日，國家工商行政管理局印發(fā)關(guān)于貫徹實(shí)施中華人民共和國拍賣法的通知（工商公字1997第25號(hào)）。此外，在2001年1月15日，國家工商行政

16、管理總局還專門制定了拍賣監(jiān)督管理暫行辦法，辦法共20條，從拍賣企業(yè)設(shè)立、舉辦拍賣會(huì)、拍賣備案、違規(guī)處罰等各方面進(jìn)行了規(guī)定。福建省工商行政管理總局也于2003年6月20日制定了福建省拍賣活動(dòng)備案及現(xiàn)場監(jiān)管規(guī)定，全文14條，對福建省轄區(qū)內(nèi)的拍賣活動(dòng)具體規(guī)范。從上可以看出，拍賣的市場監(jiān)管行為，主要還在工商行政管理局。六、拍賣方式的優(yōu)越性拍賣是市場經(jīng)濟(jì)條件下一種公開競價(jià)的交易方式，隨著我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們越來越需要有個(gè)完全公開、平等競爭、透明度高的市場環(huán)境，拍賣正是應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求而復(fù)生的。這種特殊的買賣方式具有購買對象集中、購買過程簡捷、價(jià)格合適、公開性強(qiáng)、法律約束力強(qiáng)等特點(diǎn)，對

17、商品快速流通和廉政建設(shè)起著不可低估的作用。經(jīng)濟(jì)生活中主要的交易方式，包括協(xié)議轉(zhuǎn)讓、商業(yè)零售及招標(biāo)方式等，拍賣與之相比，有以下四個(gè)方面明顯的優(yōu)點(diǎn)：1、交易過程簡潔迅速。無論標(biāo)的大小、數(shù)量多少，在經(jīng)過法定的公告期和必要的招商活動(dòng)后，即可舉行拍賣會(huì)，在短暫的公開競價(jià)后成交，避免了反復(fù)談判或還價(jià)所造成的時(shí)間及精力的浪費(fèi)。2、有利于實(shí)現(xiàn)標(biāo)的價(jià)值最大化。由于拍賣方式購買對象集中、公開競價(jià)的特點(diǎn)，在交易過程中其價(jià)格的形成及議定是上行的，可以有效避免反復(fù)向下還價(jià)。同時(shí)，專業(yè)拍賣機(jī)構(gòu)具有豐富的客戶信息，能夠使委托標(biāo)的充分合理地實(shí)現(xiàn)其價(jià)值。3、法律約束力強(qiáng)。拍賣法規(guī)定了嚴(yán)格的拍賣程序，一定程度上制約買受人違約現(xiàn)象

18、，拍賣交易較其它交易方式，更有利于防范違約風(fēng)險(xiǎn)。4、有利于防范其它風(fēng)險(xiǎn)。拍賣交易完全按照公平、公開、公正、誠實(shí)信用和價(jià)高者得的原則運(yùn)作，有效避免腐敗現(xiàn)象及其它道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生幾率。第二章 拍賣標(biāo)的拍賣法第二章有四個(gè)法條，主要對拍賣標(biāo)的、特殊標(biāo)的的拍賣、公物拍賣作出了規(guī)定。根據(jù)這些規(guī)定，結(jié)合拍賣實(shí)踐，分別闡述可以作為拍賣標(biāo)的的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利、不得作為拍賣標(biāo)的的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利及公物拍賣三個(gè)問題。一、可以作為拍賣標(biāo)的的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的范圍可以作為拍賣標(biāo)的的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利是什么？就兩個(gè)字：物、權(quán)。因此，這個(gè)范圍十分廣泛，常見的有房產(chǎn)、土地使用權(quán)、整體企業(yè)、機(jī)動(dòng)車輛、一般物資、文化藝術(shù)品、股權(quán)、廣

19、告發(fā)布權(quán)、產(chǎn)品經(jīng)銷權(quán)、冠名權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等等，大致可以從以下三個(gè)方面來理解：（一）可以委托拍賣的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利1、凡是國家允許買賣的屬委托人所有的，或依法委托人可以處分的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，均可依法委托拍賣；（第六條）中華人民共和國農(nóng)村土地承包法（2002年8月29日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十九次會(huì)議通過）相關(guān)規(guī)定：第三條國家實(shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包。第三章其他方式的承包（本章七個(gè)法條，就是規(guī)定包括拍賣在內(nèi)的其他方式承包農(nóng)村土地）第四十四條

20、不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，適用本章規(guī)定。第四十五條以其他方式承包農(nóng)村土地的，應(yīng)當(dāng)簽訂承包合同。當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、承包期限等，由雙方協(xié)商確定。以招標(biāo)、拍賣方式承包的，承包費(fèi)通過公開競標(biāo)、競價(jià)確定；以公開協(xié)商等方式承包的，承包費(fèi)由雙方議定。第四十六條荒山、荒溝、荒丘、荒灘等可以直接通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式實(shí)行承包經(jīng)營，也可以將土地承包經(jīng)營權(quán)折股分給本集體經(jīng)濟(jì)組織成員后，再實(shí)行承包經(jīng)營或者股份合作經(jīng)營。承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘的，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，防止水土流失，保護(hù)生態(tài)環(huán)境。第四十九條通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)

21、商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)。第五十條土地承包經(jīng)營權(quán)通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的，該承包人死亡，其應(yīng)得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承；在承包期內(nèi)，其繼承人可以繼續(xù)承包。中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法（1994年7月5日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第八次會(huì)議通過）相關(guān)規(guī)定：第十二條土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)或者雙方協(xié)議的方式。商業(yè)、旅游、娛樂和豪華住宅用地，有條件的，必須采取拍賣、招標(biāo)方式；沒有條件，不能采取拍賣、招標(biāo)方式的，可以采取雙方協(xié)議的方式。第三節(jié) 房地產(chǎn)抵

22、押（房地產(chǎn)一旦進(jìn)入抵押，拍賣的可能就來了。這一節(jié)的六條，就是對此問題進(jìn)行規(guī)定）第四十六條房地產(chǎn)抵押，是指抵押人以其合法的房地產(chǎn)以不轉(zhuǎn)移占有的方式向抵押權(quán)人提供債務(wù)履行擔(dān)保的行為。債務(wù)人不覆行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)依法以抵押的房地產(chǎn)拍賣所得的價(jià)款優(yōu)先受償。第五十條設(shè)定房地產(chǎn)抵押權(quán)的土地使用權(quán)是以劃撥方式取得的，依法拍賣該房地產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)從拍賣所得的價(jià)款中繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償。第五十一條房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時(shí)，可以依法將土地上新增的房屋與抵押財(cái)產(chǎn)一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。城市

23、房地產(chǎn)管理法某些法條與2007年實(shí)施的物權(quán)法有抵觸，按新法優(yōu)于舊法的精神，凡抵觸之處，均按新法執(zhí)行。故城市房地產(chǎn)管理法修訂工作已經(jīng)展開，有關(guān)部門正在就修訂草案向社會(huì)征求意見。各位如有看法，可以通過網(wǎng)絡(luò)或者函件，提出自己的意見或者建議。國土資源部關(guān)于進(jìn)一步推行招標(biāo)拍賣出讓國有土地使用權(quán)的通知（1999年12月7日國土資發(fā)199930號(hào)），這個(gè)規(guī)定，2007年國土資源部進(jìn)行了修訂，并以中華人民共和國國土資源部第39號(hào)令發(fā)布施行。國土資源部、監(jiān)察部關(guān)于嚴(yán)格實(shí)行經(jīng)營性土地使用權(quán)招標(biāo)拍賣掛牌出讓的通知（2002年8月26日國土資發(fā)2002265號(hào)）國土資源部關(guān)于印發(fā)的通知（2003年6月11日國土資發(fā)2

24、003197號(hào)）中華人民共和國海事訴訟特別程序法（2000年7月1日施行。）第三章海事請求保全的第二節(jié)船舶的扣押與拍賣自第29條至第50條，都是對拍賣的實(shí)施進(jìn)行規(guī)定。這之前，最高人民法院于1994年以法發(fā)199419號(hào)發(fā)布了關(guān)于海事法院拍賣被扣押船舶清償債務(wù)的規(guī)定。請各位自行學(xué)習(xí)。中華人民共和國電信條例（2000年9月25日國務(wù)院令第291號(hào)）第二十九條規(guī)定：電信資源的分配，應(yīng)當(dāng)考慮電信資源規(guī)劃、用途和預(yù)期服務(wù)能力。分配電信資源，可以采取指配的方式，也可以采用拍賣的方式。中華人民共和國海域使用管理法（2001年10月27日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過）第二十條規(guī)定：海域使

25、用權(quán)除依照本法第十九條規(guī)定的方式取得外，也可以通過招標(biāo)或者拍賣的方式取得。招標(biāo)或者拍賣方案由海洋行政主管部門制訂，報(bào)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后組織實(shí)施。海洋行政主管部門制訂招標(biāo)或者拍賣方案，應(yīng)當(dāng)征求同級有關(guān)部門的意見。招標(biāo)或者拍賣工作完成后，依法向中標(biāo)人或者買受人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。中標(biāo)人或者買受人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)。金融資產(chǎn)管理公司條例(2000年11月20日國務(wù)院令第297號(hào)發(fā)布）第二十六條規(guī)定：金融資產(chǎn)管理公司管理、處置因收購國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照公開、競爭、擇優(yōu)的原則運(yùn)作。金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，主要采取招標(biāo)、拍賣等方式。財(cái)政部關(guān)于印發(fā)的通知（20

26、04年4月30日財(cái)金200441號(hào)）第十六條規(guī)定：公司以拍賣方式處置資產(chǎn)，應(yīng)采取公開方式選擇有資質(zhì)的拍賣中介機(jī)構(gòu)，按照中華人民共和國拍賣法的規(guī)定進(jìn)行。拍賣底價(jià)的確認(rèn)按資產(chǎn)處置程序辦理。中華人民共和國物權(quán)法（2007年3月16日第十屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過 2007年10月1日起施行）物權(quán)法有關(guān)拍賣或者引申為拍賣的內(nèi)容很多，其中有16個(gè)條文明確出現(xiàn)“拍賣”字眼，明確規(guī)定在物權(quán)轉(zhuǎn)移中優(yōu)先通過拍賣的方式加以轉(zhuǎn)讓，說明競價(jià)拍賣這種買賣方式，已經(jīng)成為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中具有普遍意義和普遍認(rèn)同的轉(zhuǎn)讓方式。這不但對我國拍賣業(yè)界做出了充分的肯定，同時(shí)也說明拍賣已經(jīng)成為一種被國家和社會(huì)公認(rèn)的資源配置有效方

27、式，也是對拍賣這一特殊買賣形式在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中所取得的成就、所起到的重要作用，予以了充分肯定。具體條文在100、106、107、133、137、138、180、195、198、199、216、219、220、236、237、238，請各位閱讀物權(quán)法。2、依照法律或國務(wù)院有關(guān)規(guī)定需經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，辦理有關(guān)審批手續(xù)后，可以委托拍賣。（第八條）例如：文物拍賣事先需經(jīng)文物行政管理部門依法鑒定、許可，涉及煙草專賣、鹽業(yè)專營或限制流通的化學(xué)品、危險(xiǎn)品等標(biāo)的，在辦理有關(guān)審批手續(xù)后，方可委托進(jìn)行拍賣。文物拍賣管理暫行規(guī)定（2003年7月14日起施行）相關(guān)規(guī)定：第二條以下列物品為拍賣標(biāo)的的拍

28、賣活動(dòng)，適用本規(guī)定：1、1949年以前的各種藝術(shù)品、工藝美術(shù)品；2、1949年以前的文獻(xiàn)資料以及具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價(jià)值的手稿和圖書資料；3、1949年以前，反映各民族社會(huì)制度、社會(huì)生產(chǎn)、社會(huì)生活的代表性實(shí)物；4、1949年以后，與重大歷史事件、革命運(yùn)動(dòng)或者著名人物有關(guān)的，具有重要紀(jì)念意義、教育意義或者史料價(jià)值的實(shí)物；5、1949年以后，國家文物局公布的列入限制出境范圍的中國已故著名書畫家作品。第三條依法設(shè)立的拍賣企業(yè)從事本規(guī)定第二條所列文物拍賣活動(dòng)的（以下稱文物拍賣企業(yè)），須經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市文物行政部門審核同意后，向國家文物局申請文物拍賣許可證。拍賣界有個(gè)戲言，叫做“三不拍”。什

29、么“三不拍”，就是槍支彈藥、毒品、人口。這些屬于拍賣法第七條規(guī)定的“法律、行政法規(guī)禁止買賣的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利?！碑?dāng)然，人口不是物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利。但是，有些禁止買賣的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)批準(zhǔn)是可以進(jìn)行拍賣的。案例：2000年11月6日，浙江省溫州市某拍賣行致函中拍協(xié)，對劇毒物品拍賣有關(guān)問題的請示，稱該行受溫州海關(guān)委托，對查扣走私罰沒物資（劇毒物品氰化亞銅12噸）舉行拍賣。溫州市公安局根據(jù)浙江省人民政府第101號(hào)令及溫公治（2000）18號(hào)、溫公治（2000）19號(hào)文件規(guī)定，認(rèn)為“該物品是屬于禁止買賣的物品，拍賣行沒有向公安機(jī)關(guān)領(lǐng)取許可證。因此，該物品不準(zhǔn)拍賣，只能給溫州市化輕總公司收購?！睂Υ耍袊?/p>

30、賣行業(yè)協(xié)會(huì)法律咨詢委員會(huì)經(jīng)研究，以“中拍協(xié)函字（2001）第11號(hào)” 函復(fù)如下：一、根據(jù)拍賣法第9條“國家行政機(jī)關(guān)依法沒收的物品由財(cái)產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進(jìn)行拍賣”的規(guī)定，你行可以在取得有關(guān)部門批準(zhǔn)的情況下接受海關(guān)委托，舉辦罰沒物品拍賣會(huì)。二、根據(jù)1992年8月30日國務(wù)院辦公廳關(guān)于公物處理實(shí)行公開拍賣的通知第1條“逐步建立和完善公物處理的公開拍賣制度執(zhí)法機(jī)關(guān)依法罰沒物品，經(jīng)法律判決裁定生效后可進(jìn)行拍賣的，必須委托當(dāng)?shù)卣付ǖ呐馁u行通過公開拍賣的方式拍賣，不得交由其他商業(yè)渠道作價(jià)收購”的規(guī)定，溫州市公安局將溫州海關(guān)委托你行拍賣的標(biāo)的另行指令溫州

31、市化輕總公司收購的做法，是不恰當(dāng)?shù)?。三、根?jù)1987年2月17日國務(wù)院發(fā)布的化學(xué)危險(xiǎn)物品安全管理?xiàng)l例、原國家經(jīng)委等六部委聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于加強(qiáng)對氰化鈉進(jìn)口、銷售、使用的管理的通知及溫州市公安局等八委局關(guān)于對劇毒物品實(shí)行許可證管理制度的通知精神，拍賣公司不經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行劇毒物品的拍賣是不適當(dāng)?shù)?，你行?yīng)在拍賣前請有關(guān)部門審核批準(zhǔn)。四、劇毒物品屬于法律法規(guī)對買賣條件有規(guī)定的商品，根據(jù)拍賣法第8條“依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定需經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)?！钡?3條“法律、行政法規(guī)對拍賣標(biāo)的買賣條件有規(guī)定的，競買人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的條件”的條款，你行在拍賣中應(yīng)保證競買人具備經(jīng)營

32、或使用劇毒物品的資質(zhì)。顯然，上述答復(fù)非常明確，劇毒物品經(jīng)批準(zhǔn)可以進(jìn)行拍賣。（二）必須委托拍賣的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為廉政建設(shè)的重要組成部分，根據(jù)國務(wù)院關(guān)于公物處理實(shí)行公開拍賣的通知及拍賣法第九條的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)對拍賣法范疇的公物進(jìn)行處理，不得進(jìn)行變賣、作價(jià)收購，更不得內(nèi)部處理，應(yīng)一律委托拍賣機(jī)構(gòu)公開拍賣。必須委托拍賣的公物包括：1、緝私罰沒的財(cái)產(chǎn)；2、司法機(jī)關(guān)沒收追繳的財(cái)產(chǎn)，充抵罰金、罰款的財(cái)產(chǎn)及無法返還的追回物品；3、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)沒收、追繳的財(cái)產(chǎn)，充抵稅款、罰款的財(cái)產(chǎn)；4、行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法中需變賣的財(cái)產(chǎn)；5、確認(rèn)為無主物的財(cái)產(chǎn)；6、其他應(yīng)進(jìn)行拍賣的財(cái)產(chǎn)。有關(guān)拍賣的公物的特定含義，接后再敘。這里先

33、來了解1992年8月30日，國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)199248號(hào)國務(wù)院關(guān)于公物處理實(shí)行公開拍賣的通知。對拍賣業(yè)來說，這是個(gè)開天辟地的文件。我國拍賣業(yè)恢復(fù)初期，行業(yè)發(fā)展極其艱難。這期間，新華社記者倪小林參加了商業(yè)部在京召開的拍賣工作座談會(huì)，會(huì)后撰寫了題為有關(guān)人士建議：建立國家拍賣行堵住公物處理的不正之風(fēng)的文章，并設(shè)法轉(zhuǎn)交給了李鵬總理。1988年底，李鵬總理對這篇文章作了批示。根據(jù)這個(gè)批示，當(dāng)時(shí)的國家體改委專門召開會(huì)議研究拍賣工作，其后國務(wù)院辦公廳印發(fā)了這個(gè)通知，全文僅有四條加一個(gè)前言，但意義重大。第一，通知是國家首次以法律形式對拍賣業(yè)的認(rèn)可。改革開放后，隨著拍賣行的大量出現(xiàn)，我國一些地方政府很快通過

34、立法肯定了這一行業(yè)，但全國性立法依然闕如；民事訴訟法等一些法規(guī)雖然提到拍賣，但那是對一種強(qiáng)制措施的認(rèn)可，而非對于拍賣業(yè)的認(rèn)可。通知卻采取了極鮮明的態(tài)度，其第三條規(guī)定，各地應(yīng)有計(jì)劃地建立拍賣行，為使拍賣行能夠做到收支平衡，各城市的拍賣行除承辦公物拍賣外，可以在地方政府的指導(dǎo)下，開展其他物品的拍賣業(yè)務(wù)，充分發(fā)揮公開拍賣制度在發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)中的作用。第二，通知為公物拍賣定下了基調(diào)。長期以來，我國對公物的處理一直沿用國營商業(yè)部門作價(jià)收購的方式，弊端甚多。為此，通知第一條規(guī)定，國家將逐步建立和完善公物處理的公開拍賣制度，而公物具體是指執(zhí)法機(jī)關(guān)罰沒物品、依法不返還的追回贓物，郵政、運(yùn)輸?shù)炔块T獲得的無主貨物，

35、國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體按有關(guān)規(guī)定需要處理的物品及其他需要變賣的公物。第三，通知為拍賣法律關(guān)系搭起了基本構(gòu)架。拍賣不同于一般的買賣,如何認(rèn)定拍賣人的性質(zhì)、在拍賣關(guān)系中的地位、收入來源等，將直接影響權(quán)利義務(wù)的設(shè)定。為此，通知規(guī)定，拍賣行是服務(wù)性的企業(yè)法人，由地方政府指定的部門審批，工商行政管理部門注冊登記，按特種行業(yè)進(jìn)行管理；拍賣行是委托方和購買方的中介人，為買賣雙方提供服務(wù)，按成交額收取一定比例的傭金。中華人民共和國行政處罰法（1996年3月17日通過）相關(guān)規(guī)定：第五十一條當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處

36、罰款；（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；（三）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。第五十三條除依法應(yīng)當(dāng)予以銷毀的物品外，依法沒收的非法財(cái)物必須按照國家規(guī)定公開拍賣或者按照國家有關(guān)規(guī)定處理。罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，必須全部上繳國庫，任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、私分或者變相私分；財(cái)政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財(cái)物的拍賣款項(xiàng)。國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)的通知（1997年12月5日國煙專199724號(hào)）第四點(diǎn)：除走私卷煙以外，人民法院和行政機(jī)關(guān)依法沒收的其他煙草專賣品要拍賣的，必須由煙草拍

37、賣行進(jìn)行拍賣，其具體辦法可參照此規(guī)則執(zhí)行。中華人民共和國稅收征收管理法（2001年4月28日）相關(guān)規(guī)定：第三十七條對未按照規(guī)定辦理稅務(wù)登記的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人以及臨時(shí)從事經(jīng)營的納稅人，由稅務(wù)機(jī)關(guān)核定其應(yīng)納稅額，責(zé)令繳納；不繳納的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以扣押其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物。扣押后繳納應(yīng)納稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須立即解除扣押，并歸還所扣押的商品、貨物；扣押后仍不繳納應(yīng)納稅款的，經(jīng)縣以上稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)，依法拍賣或者變賣所扣押的商品、貨物，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。第三十八條稅務(wù)機(jī)關(guān)有根據(jù)認(rèn)為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務(wù)行為的，可以在規(guī)定的納稅期之前，責(zé)令限期繳納應(yīng)納稅款；在

38、限期內(nèi)發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財(cái)產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以責(zé)成納稅人提供納稅擔(dān)保。如果納稅人不能提供納稅擔(dān)保，經(jīng)縣以上稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以采取下列稅收保全措施：（一）書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)凍結(jié)納稅人的金額相當(dāng)于應(yīng)納稅款的存款；（二）扣押、查封納稅人的價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)。納稅人在前款規(guī)定的限期內(nèi)繳納稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)必須立即解除稅收保全措施；限期期滿仍未繳納稅款的，經(jīng)縣以上稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)從其凍結(jié)的存款中扣繳稅款，或者依法拍賣或者變賣所扣押

39、、查封的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。個(gè)人及其所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的住房和用品，不在稅收保全措施的范圍之內(nèi)。第四十條從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納，逾期仍未繳納的，經(jīng)縣以上稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以采取下列強(qiáng)制執(zhí)行措施：（一）書面通知其開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)從其存款中扣繳稅款；（二）扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。具體規(guī)定還應(yīng)遵照2005年1月13日國家稅務(wù)總局第12號(hào)令抵稅財(cái)物拍賣、變

40、賣試行辦法執(zhí)行。國家經(jīng)貿(mào)委、海關(guān)總署關(guān)于開展緝私罰沒車輛定點(diǎn)拍賣工作的通知（2002年6月24日國經(jīng)貿(mào)貿(mào)易2002446號(hào)）規(guī)定，為使緝私罰沒車輛得到公開、公正處理，避免國有資產(chǎn)流失，增加財(cái)政收入，國家經(jīng)貿(mào)委和海關(guān)總署決定自本通知印發(fā)之日起，凡海關(guān)依法罰沒的進(jìn)口汽車、摩托車等車輛均以公開拍賣的方式處理，拍賣所得收入全額上交財(cái)政。無照經(jīng)營查處取締辦法（2002年12月18日國務(wù)院第67次常務(wù)會(huì)議通過）相關(guān)規(guī)定：第十一條工商行政管理部門實(shí)施查封、扣押的期限不得超過15日；案件情況復(fù)雜的，經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長15日。對被查封、扣押的財(cái)物，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)妥善保管，不

41、得使用或者損毀。被查封、扣押的財(cái)物易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)縣級以上工商行政管理部門主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，工商行政管理部門可以在留存證據(jù)后先行拍賣或者變賣。中華人民共和國知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例（2003年12月2日國務(wù)院令第395號(hào)）第二十七條規(guī)定：被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物，經(jīng)海關(guān)調(diào)查后認(rèn)定侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，由海關(guān)予以沒收。海關(guān)沒收侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)貨物后，應(yīng)當(dāng)將侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)貨物的有關(guān)情況書面通知知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。被沒收的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)貨物可以用于社會(huì)公益事業(yè)的，海關(guān)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給有關(guān)公益機(jī)構(gòu)用于社會(huì)公益事業(yè)；知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人有收購意愿的，海關(guān)可以有償轉(zhuǎn)讓給知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。被沒收的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)貨物無法用于社會(huì)公益事業(yè)且知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利

42、人無收購意愿的，海關(guān)可以在消除侵權(quán)特征后依法拍賣；侵權(quán)特征無法消除的，海關(guān)應(yīng)當(dāng)予以銷毀。最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定（2004年11月15日最高院法釋200516號(hào)），這是個(gè)很重要的司法解釋。解釋有36條，我讀一讀前三條的內(nèi)容。第一條在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)后，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行拍賣、變賣或者采取其他執(zhí)行措施。第二條人民法院對查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先采取拍賣的方式，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。第三條人民法院拍賣被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行，并對拍賣機(jī)構(gòu)的拍賣進(jìn)行監(jiān)督，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

43、強(qiáng)制拍賣由法院“自行拍賣”轉(zhuǎn)為必須實(shí)行“委托拍賣”，來之不易。1995年12月26日，原國內(nèi)貿(mào)易部部長陳邦柱在第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議上作關(guān)于中華人民共和國拍賣法(草案)的說明時(shí)，關(guān)于拍賣法的適用范圍是這樣表述的：“目前，我國的拍賣活動(dòng)主要有兩種：一是依法成立的拍賣企業(yè)（即拍賣人）接受委托舉辦的拍賣活動(dòng)；二是人民法院依法行使強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)進(jìn)行的拍賣活動(dòng)。由于人民法院依法行使強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)進(jìn)行的拍賣活動(dòng)，是強(qiáng)制執(zhí)行的一種措施，民事訴訟法對此已作了原則規(guī)定，根據(jù)最高人民法院的意見，草案沒有將其納入調(diào)整范圍?！碑?dāng)時(shí)，與法院相關(guān)的拍賣標(biāo)的共有三類。一是法院依法罰沒的物品，性質(zhì)上屬于公物。法

44、院可以代表國家對此進(jìn)行拍賣變現(xiàn)；二是進(jìn)入破產(chǎn)程序的企業(yè)資產(chǎn)，性質(zhì)上屬于破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。拍賣變現(xiàn)后，價(jià)值仍歸破產(chǎn)企業(yè)所有。這兩類財(cái)產(chǎn)拍賣，都屬于“任意拍賣”。前者由法院負(fù)責(zé)委托，后者由法院指定的清算組委托。隨著1991年民事訴訟法的通過，第三類拍賣強(qiáng)制拍賣應(yīng)運(yùn)而生。強(qiáng)制拍賣的標(biāo)的并非公物，而是被執(zhí)行人的私人財(cái)產(chǎn)。與任意拍賣不同，強(qiáng)制拍賣是法院行使強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的一種方式，拍賣標(biāo)的的所有人將因此失去對財(cái)產(chǎn)的控制。破產(chǎn)拍賣仍屬于任意拍賣，出于財(cái)產(chǎn)所有人的拍賣意原，仍可適用拍賣法；而強(qiáng)制拍賣，雖系法院的強(qiáng)制執(zhí)行，卻缺少相應(yīng)的法律依據(jù)。實(shí)踐中由此出現(xiàn)兩種做法，一是法院自行拍賣；二是法院委托拍賣行進(jìn)行拍賣。前

45、者的依據(jù)1991年的民事訴訟法，該法第223條的規(guī)定，法院對于查封、扣押的被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)可以進(jìn)行拍賣。但對法院強(qiáng)制拍賣的原則和程序語焉不詳。據(jù)此，法院可以自行組織拍賣，不存在必須委托拍賣機(jī)構(gòu)拍賣的問題。雖然這一做法遭到了非議，但要法院必須委托拍賣行拍賣也于法無據(jù)。參與制定拍賣法的專家學(xué)者明確指出，拍賣法是用來規(guī)制市場交易中的任意拍賣程序的，不能適用于法院執(zhí)行中的拍賣。出于司法公正的考慮，1998年6月，最高法出臺(tái)了關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）其中第46條明確規(guī)定：“人民法院對查封、扣押的被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。財(cái)產(chǎn)無法委托拍賣、不適于拍賣

46、或當(dāng)事人雙方同意不需要拍賣的，人民法院可以交由有關(guān)單位變賣或自行組織變賣。”從此，強(qiáng)制拍賣不能“自行拍賣”，而必須實(shí)行“委托拍賣”的原則才確立。中華人民共和國道路交通安全法實(shí)施條例（2005年8月23日國務(wù)院令第405號(hào)）第一百零七條規(guī)定：依照道路交通安全法第九十二條、第九十五條、第九十六條、第九十八條的規(guī)定被扣留的機(jī)動(dòng)車，駕駛?cè)嘶蛘咚腥恕⒐芾砣?0日內(nèi)沒有提供被扣留機(jī)動(dòng)車的合法證明，沒有補(bǔ)辦相應(yīng)手續(xù)，或者不前來接受處理，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門通知并且經(jīng)公告3個(gè)月仍不前來接受處理的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門將該機(jī)動(dòng)車送交有資格的拍賣機(jī)構(gòu)拍賣，所得價(jià)款上繳國庫；非法拼裝的機(jī)動(dòng)車予以拆除；達(dá)到報(bào)廢

47、標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動(dòng)車予以報(bào)廢；機(jī)動(dòng)車涉及其他違法犯罪行為的，移交有關(guān)部門處理。（三）法人股委托拍賣的特殊規(guī)定法人股指國有法人及非國有法人單位，以其依法占有或所有的法人資產(chǎn)向股份公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。法人股拍賣包括下列幾種形式：一是指上市公司中的法人股直接委托拍賣公司進(jìn)行公開拍賣轉(zhuǎn)讓；二是指人民法院采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，委托拍賣機(jī)構(gòu)對上市公司中的法人股進(jìn)行公開拍賣；三是指非上市公司的股權(quán)采取公開拍賣的方式轉(zhuǎn)讓。對于第一種和第三種形式，根據(jù)主管部門的有關(guān)規(guī)定，須事先經(jīng)主管財(cái)政部門審批后，方可委托拍賣，而對人民法院強(qiáng)制執(zhí)行過程中進(jìn)行的法人股拍賣，根據(jù)最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社

48、會(huì)法人股若干問題的規(guī)定和財(cái)政部關(guān)于上市公司國有股被人民法院凍結(jié)拍賣有關(guān)問題的通知，在委托拍賣程序中需遵守以下規(guī)定：1、人民法院采取強(qiáng)制執(zhí)行措施時(shí)，股權(quán)持有人其他財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，方可執(zhí)行股權(quán)。2、人民法院裁定拍賣上市公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)將法律文書送達(dá)股權(quán)持有人或者所有權(quán)人并書面通知上市公司。3、人民法院在向該國有股份持有人送達(dá)凍結(jié)或者拍賣裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)告其報(bào)主管財(cái)政部門備案。4、拍賣股權(quán)之前，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對股權(quán)價(jià)值進(jìn)行評估。5、人民法院執(zhí)行股權(quán)，必須委托依法成立的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。二、不得委托拍賣的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利（第七條）1、法律、行政法規(guī)禁止買賣的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)

49、利。2、所有權(quán)有爭議的、處分權(quán)有爭議或受到限制的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利。由此可見，除了法律規(guī)定的禁止流通物及權(quán)屬存在爭議，拍賣可能引起法律糾紛的物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利外，其它物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利均可作為拍賣標(biāo)的。拍賣管理辦法第二十九條規(guī)定：下列物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利禁止拍賣：（一）法律、法規(guī)禁止買賣的；（二）所有權(quán)或者處分權(quán)有爭議，未經(jīng)司法、行政機(jī)關(guān)確權(quán)的；（三）尚未辦結(jié)海關(guān)手續(xù)的海關(guān)監(jiān)管貨物。最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定（2005年1月1日施行法釋200415號(hào)）第六條規(guī)定：對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。文物拍賣管理暫行規(guī)定、國

50、家文物局關(guān)于加強(qiáng)文物拍賣標(biāo)的審核工作的通知等規(guī)定，下列11類文物不得拍賣：(一)依照法律應(yīng)當(dāng)上交國家的出土文物、出水文物，包括自境外征集，但不能提供合法來源證明的中國文物；(二)國有不可移動(dòng)文物中的壁畫、雕塑、建筑構(gòu)件等；(三)依照法律應(yīng)當(dāng)移交文物行政部門的文物，包括國家各級執(zhí)法部門在查處違法犯罪活動(dòng)中依法沒收、追繳的文物；(四)銀行、冶煉廠、造紙廠以及廢舊物資回收單位揀選的文物；(五)國有文物收藏單位以及其他國家機(jī)關(guān)、部隊(duì)和國有企業(yè)、事業(yè)組織等收藏、保管的文物，包括宗教場所管理的文物；(六)國有文物購銷經(jīng)營單位收存的珍貴文物；(七)依法設(shè)立的非國有博物館收藏的珍貴文物；(八)物主處分權(quán)有爭議

51、的文物；(九)損害國家榮譽(yù)和利益或有可能產(chǎn)生不良社會(huì)影響的實(shí)物、手稿、圖書資料及藝術(shù)品、工藝美術(shù)品等；（十)瀕危野生動(dòng)植物種國際貿(mào)易公約和國家有關(guān)規(guī)定禁止買賣的動(dòng)植物種制品；(十一)其它法律法規(guī)規(guī)定不得流通的文物。三、關(guān)于公物拍賣中“公物”的理解公物，簡單說就是具有國家或集體性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)。當(dāng)其與拍賣結(jié)緣后，公物就有了特定的含義。在國務(wù)院辦公廳下發(fā)關(guān)于公物處理實(shí)持公開拍賣的通知中，有關(guān)公物的表述有以下幾層意思：（一）處理的公物必須是國家法律、法規(guī)允許流通的商品。具體是指執(zhí)法機(jī)關(guān)罰沒物品、依法不返還的追回贓物，郵政、運(yùn)輸?shù)炔块T獲得的無主物，國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和國營企業(yè)事業(yè)單位按有關(guān)規(guī)定需要處理的物品

52、及其他方面需要變賣的公物。（二）公開拍賣首先要從罰沒物品做起。執(zhí)法機(jī)關(guān)依法罰沒物品，經(jīng)法律判決裁定生效后可進(jìn)行拍賣的，必須委托當(dāng)?shù)卣付ǖ呐馁u行通過公開拍賣的方式拍賣，不得交由其他商業(yè)渠道作價(jià)收購，更不允許執(zhí)法機(jī)關(guān)在本系統(tǒng)內(nèi)部作價(jià)處理。（三）機(jī)場、碼頭、車站、郵政等單位的無主貨物，行政事業(yè)單位需要處理的物品，原則上也要按上述規(guī)定實(shí)行公開拍賣。從以上規(guī)定可以得出這樣的結(jié)論：首先，“公物”和“處理的公物”不是同一概念。只要是國家和集體所有的財(cái)產(chǎn)那可以稱為公物。其次，罰沒物品必須由人民政府指定的公物拍賣企業(yè)進(jìn)行拍賣。無主貨物和行政事業(yè)單位需要處理的物品原則上實(shí)行拍賣，但不一定必須通過拍賣方式處理。

53、拍賣法第九條對拍賣的公物做出了新的規(guī)定。必須委托拍賣的物品應(yīng)當(dāng)符合以下三個(gè)條件：1、負(fù)責(zé)處理公物的主體是行政機(jī)關(guān)和人民法院。2、處理的物品都是充公物品，即國家享有處分權(quán)的物品。3、國務(wù)完規(guī)定應(yīng)當(dāng)委托拍賣。因此，從當(dāng)前的法律規(guī)定，可以得出這樣的結(jié)論：公物是屬于行政機(jī)關(guān)和人民法院的罰沒物品，必須委托省級或設(shè)區(qū)的市級人民政府指定的公物拍賣企業(yè)進(jìn)行公開拍賣，其他公物應(yīng)當(dāng)本著防止國有資產(chǎn)流失，促進(jìn)廉政建設(shè)的原則，應(yīng)積極選擇拍賣的方式予以處理。第三章 拍賣當(dāng)事人第一節(jié) 拍賣人拍賣法的第三章第一節(jié)共15個(gè)法條，規(guī)定了什么是拍賣人、拍賣企業(yè)的設(shè)立程序和設(shè)立條件、拍賣師資格的取得條件及取得方式，以及拍賣人在拍賣

54、活動(dòng)中的權(quán)利和義務(wù)。一、拍賣企業(yè)的合法設(shè)立拍賣人是指依照拍賣法和公司法設(shè)立的從事拍賣活動(dòng)的企業(yè)法人。也就是說，在我國，除法律、行政法規(guī)規(guī)定的特定執(zhí)法機(jī)構(gòu)外，從事拍賣活動(dòng)的只能是依法設(shè)立的拍賣企業(yè)。（第十條）根據(jù)本法條及中華人民共和國公司法的規(guī)定，設(shè)立拍賣企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列程序和條件：1、地域條件拍賣企業(yè)只能在符合國務(wù)院及省級政府有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定的設(shè)區(qū)的市設(shè)立。（第十一條）成立拍賣企業(yè)，要進(jìn)行前置審核許可，符合當(dāng)?shù)匦袠I(yè)發(fā)展規(guī)劃。2、審批程序設(shè)立拍賣企業(yè)必須經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門審核許可，方可向工商行政管理部門申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。（第十一條）3、工商注冊條

55、件（第十二條、第十三條）設(shè)立拍賣企業(yè)的法定最低注冊資本為100萬元人民幣；經(jīng)營文物拍賣的，應(yīng)當(dāng)有1000萬元人民幣以上的注冊資本。作為公司法人，拍賣企業(yè)還應(yīng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所和章程。4、專業(yè)要求（第十二條、第十三條）作為專業(yè)中介機(jī)構(gòu)，拍賣企業(yè)應(yīng)當(dāng)有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的拍賣師和其他工作人員，有符合本法和其他有關(guān)法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則。拍賣企業(yè)經(jīng)營文物拍賣的，應(yīng)有具有文物拍賣專業(yè)知識(shí)的人員。5、其他條件（第十二條）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合商務(wù)部拍賣管理辦法和福建省經(jīng)貿(mào)委關(guān)于印發(fā)的通知（原為拍賣企業(yè)審核許可管理若干規(guī)定（閩經(jīng)貿(mào)貿(mào)管2002817號(hào)）。這個(gè)文件，省經(jīng)

56、貿(mào)委在2005年進(jìn)行了修訂，并以閩經(jīng)貿(mào)商業(yè)200526號(hào)文印發(fā)）、商務(wù)部辦公廳關(guān)于實(shí)行拍賣經(jīng)營批準(zhǔn)證書編碼管理的通知（2005年2月24日商建字20056號(hào)）、中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例（1988年6月3日國務(wù)院令發(fā)布）、福建省拍賣行業(yè)“十一五”發(fā)展規(guī)劃，在福建省設(shè)立拍賣企業(yè)，具體條件為：（一）有一百萬元人民幣以上的注冊資本；（二）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和章程；（三）有固定的辦公場所；（四）有三名以上取得拍賣業(yè)從業(yè)資格的人員，其中至少有一名是拍賣師；并有與主營業(yè)務(wù)密切聯(lián)系的行業(yè)從業(yè)資格的專職或兼職人員；（五）有符合有關(guān)法律、行政法規(guī)及商務(wù)部拍賣管理辦法規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則；（六）符合商務(wù)

57、主管部門有關(guān)拍賣行業(yè)發(fā)展規(guī)劃。申請?jiān)O(shè)立拍賣企業(yè)，應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（一）申請報(bào)告（應(yīng)當(dāng)載明擬設(shè)立拍賣企業(yè)的名稱、注冊資本、股東或發(fā)起人姓名或名稱、機(jī)構(gòu)住所、法定代表人、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍及可行性分析等內(nèi)容，并承諾所提交材料的真實(shí)性）；（二）公司章程、拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則；（三）工商行政管理機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；拍賣企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)符合企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定，名稱中的行業(yè)表述應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“拍賣”字樣；（四）擬任法定代表人簡歷和有效身份證明；（五）擬聘任的拍賣師執(zhí)業(yè)資格證書及從業(yè)人員的相關(guān)資質(zhì)證明（其中：擬聘任的拍賣師需先經(jīng)中國拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)辦理變更注冊單位）；（六）固定辦公場所產(chǎn)權(quán)證明或租用合同；（七）福建省拍賣企業(yè)申請表（一式三份，其中設(shè)區(qū)市拍賣主管部門一份）。二、拍賣企業(yè)申請?jiān)O(shè)立分公司1、拍賣企業(yè)申請?jiān)O(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）