華成法碩網(wǎng)法制史講義

1、北京華成法碩 -中國法律碩士培訓(xùn)最佳輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)!2011年華成法碩網(wǎng)法制史講義中國法制史命題趨勢圖唐律疏議皇權(quán)的極端化（制禮）（變法）（Y法經(jīng)）由具法到名例律一、法律思想1、夏商的神權(quán)法思想2、西周“以德配天，明德慎罰”。德的要求：敬天、敬祖、保民。3、 西漢中期以后“德主刑輔，禮刑并用”（董仲舒）。4、宋代以后“明刑弼教”（朱熹）。5、清末“中體西用”。二、中國古代重要的民事立法（一）周禮1、基本精神：“親親”（父為首）、“尊尊”（君為首）。2、五禮：吉禮（祭祀）、兇禮（喪葬）、軍禮、賓禮、嘉禮（冠婚）。3、禮刑關(guān)系：“出禮入刑”；“禮不下庶人，刑不上大夫”的含義。4、結(jié)婚：原則（一夫一妻，同

2、姓不婚，父母之命、媒妁之言）；六禮程序（納采、問名、納 吉、納征、請期、親迎）。5、離婚：七出（不順父母、無子、淫、妒、有惡疾、口多言、盜竊）；三不去（有所娶而無 所歸、與更三年喪、前貧賤后富貴）。6、繼承：身份（嫡長子繼承制）；財(cái)產(chǎn)（諸子均分）。7、契約：買賣契約：質(zhì)（長券）、劑（短券）；借貸契約：傅別；質(zhì)人是專門管理契約的機(jī) 構(gòu)。（二）宋代1、婚姻：婚齡的規(guī)定（男年十五，女年十三）；禁止五服以內(nèi)親屬結(jié)婚（姑舅兩姨兄弟姐妹 結(jié)婚例外）；原則上禁止在任州縣官與部下、百姓交婚；允許妻子在一定條件下離婚改嫁。2、繼承：允許在室女享受部分繼承權(quán)，遺腹子與親生子享有同樣的繼承權(quán)；南宋絕戶立繼承人分為立

3、繼（夫亡妻在從妻）和命繼（夫妻俱亡從其尊長親屬）。3、契約：買賣契約分為絕賣、活賣、賒賣；租、賃、借（對房宅的租賃） 、庸、雇（對人畜 車馬的租賃）；負(fù)債（不付息的使用借貸）、出舉（付息的消費(fèi)借貸）。三、中國古代重要法典的演變及其特色1、“鑄刑書”：公元前536年；鄭國；中國歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。2、“鑄刑鼎”：公元前513年；晉國；中國歷史上第二次公布成文法的活動(dòng)。3、法經(jīng)：李悝制定；中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典；盜、賊、網(wǎng)、捕、雜 （淫、狡、城、嬉、徒、金六禁）、具（總則部分）。體現(xiàn)了“王者之政，莫急于盜賊”的思想。4、 曹魏律：18篇；將“具律”改為“刑名”，并置于律首

4、；“八議”正式入律（源于西 周，親、故、賢、能、功、貴、勤、賓）。5、晉律：20篇；在“刑名”后增加了“法例”；“準(zhǔn)五服以制罪”（服制愈近，以尊犯卑， 處罰愈輕；以卑犯尊，處罰愈重）；張斐、杜預(yù)為之作注。6、北魏律、南陳律：正式規(guī)定了 “官當(dāng)”制度，以官職折抵徒刑。7、北齊律：12篇；將“刑名”、“法例”合并為“名例”，置于律首；規(guī)定“重罪十條” （反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂）；為魏晉南北朝時(shí)期影響最深遠(yuǎn)的法典。&開皇律：隋文帝；規(guī)定了“十惡”（謀反、謀大逆、謀叛、大不敬、不道、惡逆、不 孝、不睦、不義、內(nèi)亂），注意與“重罪十條”區(qū)別：去掉“降”，多了“不睦

5、”，強(qiáng)調(diào)“謀”； 封建制五刑（笞、杖、徒、流、死），以勞役刑為主。9、武德律：唐高祖；唐代首部法典。10、貞觀律：確立了唐律的主要內(nèi)容和風(fēng)格；增設(shè)了加役流制度。11、唐律疏議：永徽律與律疏，元以后被稱為唐律疏議，標(biāo)志著中國古代立法的最高水平，是中華法系的代表性法典，最大特點(diǎn)為“禮法合一”。12、唐六典：首次規(guī)定法官回避制度。13、宋刑統(tǒng)：中國歷史上第一部刊印頒行的封建法典；內(nèi)容沿襲唐律，但篇下分門。宋 代還有編敕：始于宋太祖，仁宗之前“律敕并行”，神宗以后“以敕代律”，神宗時(shí)設(shè)有“編敕 所”。14、大明律：洪武二十二年形成名例、吏、戶、禮、兵、刑、工七篇格局；洪武三十年 最后定型。15、明大誥

6、：與大明律具有同等法律效力；重典治吏。16、大清律例：中國歷史上最后一部封建成文法典；頒布后，律文不再變化，乾隆一 年定制：條例五年一小修，十年一大修。17、大清會(huì)典：清朝康熙、雍正、乾隆、嘉慶、光緒“五朝會(huì)典”；從乾隆會(huì)典開始，典、例分編。四、中國古代重要的司法原則1、西周：獄（刑事案件）、訟（民事案件）；奴隸制五刑：墨、劓、刖、宮、大辟（死刑的 總稱）；三刺（群臣、群吏、萬民）；五聽（辭、色、氣、耳、目）。2、 秦：（1）以身高確定刑事責(zé)任能力?！凹仔∥醇傲?，有馬一匹自牧之，今馬為人敗， 食人稼一石，問當(dāng)論不當(dāng)？不當(dāng)論及賞（償）稼”一一法律答問；（2）公室告（賊殺傷、盜, 百姓必須告發(fā)）

7、，非公室告（子盜父母，父母擅殺、刑、髡子及奴妾，不得告發(fā)和受理） 誣告反坐。3、 漢：（1）上請：始于漢高祖（“郎中有罪耐以上，請之”），到東漢時(shí)成為普遍特權(quán)；（2） 恤刑原則：始于漢景帝（“年八十以上、八歲以下，及孕者未乳、師、侏儒，當(dāng)鞠系者，頌系之”）;3）親親得相首匿原則：正式確立于漢宣帝，以卑匿尊免罪；（4）春秋決獄：“論心定罪”；（5）秋冬行刑（謀反大逆除外）。4、 唐：區(qū)分公罪與私罪（公罪從輕）；自首免罪（附條件：犯罪未發(fā)；不能“不盡”、“不 實(shí)”；不適用于越度關(guān)、奸、私習(xí)天文、折傷人、謀反等重罪；上繳或償還贓物） ，自新減輕處 罰；化外人原則（同一國籍的按其本國法，不同國籍的按中

8、國法）；類推原則（舉輕明重，舉重 明輕）；保辜制度；依法刑訊，眾證定罪；三司推事（大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞）；三司 使（大理寺評事、刑部員外郎、監(jiān)察御史）；都堂集議制（死刑案件）。5、宋：折杖法（反逆、強(qiáng)盜等重罪除外）；配役刑（源于五代后晉天福年間，杖脊、配人、 刺面）；凌遲（首用于五代時(shí)的西遼，北宋仁宗時(shí)使用，神宗熙寧以后成為常刑，南宋慶元條法事類將其作為法定刑）；提點(diǎn)刑獄司：巡視州縣，輕者立斷，重者奏裁；翻異別勘；洗冤集錄：南宋，世界最早的法醫(yī)學(xué)著作。6、元：四等人；蒙漢異法（蒙古人及宗室的案件由中央大宗正府審理，漢人及南人的案件 由刑部審理）。7、 明：從重兼從新原則；重其所重（賊盜

9、、錢糧），輕其所輕（風(fēng)俗、禮教）；州縣審結(jié)笞 杖案件，省提刑按察使司審結(jié)徒刑案件，軍流以上案件由中央決定；原告就被告；軍民分訴分 轄制；廷杖（明太祖朱元璋首用）；廠、衛(wèi)干預(yù)司法。8清：州縣決定笞杖刑，督撫批復(fù)徒刑案件；會(huì)審：秋審（地方上報(bào)的斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案 件），朝審（刑部判決的重案，京師附近斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件），結(jié)果分為情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承嗣。五、中國古代重要的刑罰和罪名1、 秦漢：（1）徒刑：城旦、舂（五年）；鬼薪、白粲（四年）；隸臣、妾（三年）；司寇、 作如司寇（二年）；候（一年）；（2）恥辱刑：髡（去發(fā)）、耐（或完，留發(fā)）；（3）死刑：“具五 刑”。2、唐：六殺（謀殺、故殺、斗殺、

10、誤殺、過失殺、戲殺）；“六贓”（受財(cái)枉法、受財(cái)不枉法、 受所監(jiān)臨、強(qiáng)盜、竊盜、坐贓），坐贓與職權(quán)無關(guān)。3、 明：奸黨罪（明太祖時(shí)期創(chuàng)設(shè)）；充軍（終生充軍和永遠(yuǎn)充軍）。六、中國古代司法機(jī)關(guān)的演變1、西周：大司寇。2、秦漢：廷尉；3、監(jiān)察制度開始于秦朝：秦以御史大夫?yàn)槭?；西漢繼續(xù)以御史大夫?yàn)槭住?、 西漢武帝設(shè)司隸校尉（監(jiān)察京師及鄰近各郡）和刺史（監(jiān)察各州）。5、北齊時(shí)改廷尉為大理寺。6、唐宋設(shè)大理寺（審判中央百官案件、京師徒以上案件、刑部移送的須重審的死刑與疑難 案件）、刑部（復(fù)核全國徒以上案件，包括大理寺審理的和地方上報(bào)的，其中死刑還須報(bào)皇帝批 準(zhǔn)）、御史臺(tái)，御史臺(tái)分為臺(tái)院（糾彈中央百官）、殿

11、院（糾彈百官失禮行為）、察院（糾察州縣）。7、明清時(shí)的中央司法機(jī)構(gòu)為刑部（審判）、大理寺（復(fù)核）、都察院，統(tǒng)稱“三法司”。七、中國古代重要的改革1商鞅變法：改“法”為“律”；全面貫徹法家“以法治國”和“明法重刑”主張，實(shí)行 “輕罪重刑”、“不赦不宥”，鼓勵(lì)告奸，實(shí)行連坐。2、文、景帝改革刑制：文帝改革（因緹縈為父上書而起；黥刑改為髡鉗城旦舂；劓刑改為笞三百；斬左趾改為笞五百；斬右趾改為棄市），存在改輕為重的缺陷，景帝進(jìn)一步改革（劓刑 笞三百改為笞二百，斬左趾笞五百改為笞三百；笞三百改為笞二百，笞二百改為笞一百），并頒布箠令。3、三國兩晉南北朝：（1）北魏太武帝時(shí)正式批準(zhǔn)死刑復(fù)奏制度，為唐代的死

12、刑三復(fù)奏奠定 基礎(chǔ)。唐太宗將三復(fù)奏改為五復(fù)奏；（2）宮刑被廢除；北周首創(chuàng)流刑五等之制；死刑分絞、斬； 規(guī)定了鞭刑和杖刑。八、中國近代法制（一）清末1變法修律：以中體西用為指導(dǎo)思想；中華法系開始解體，為中國法律的近代化奠定了初步基礎(chǔ)。2、1908年頒布?xì)J定憲法大綱（中國歷史上第一個(gè)憲法性文件，“皇帝專權(quán)，人民無權(quán)”）; 各省設(shè)諮議局和中央資政院（其性質(zhì)不同于西方的議會(huì)組織）；1911年憲法重大信條十九條（武昌起義爆發(fā)后起草，縮小了皇權(quán)，但堅(jiān)持“皇帝神圣不可侵犯”，未提人民權(quán)利）。3 、大清現(xiàn)行刑律：1910年頒行，在大清律例的基礎(chǔ)上稍加修改而成，是一部過渡 性法典（取消六部體例，分30門；民事性

13、質(zhì)不再科刑；廢除凌遲，增加新的罪名）。4 、大清新刑律：1911年公布，未及施行；是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑法典（總則、分則；主刑、從刑，罪刑法定主義，緩刑制度），后附暫行章程。5 、1904年欽定大清商律是第一部商律由商部起草后奏準(zhǔn)頒行。6、大清民律草案：1911年完成，未正式頒行；中學(xué)為體，西學(xué)為用；總則、債、物權(quán) （松岡義正起草）、親屬、繼承（修訂法律館會(huì)同禮學(xué)館起草）。7、 司法機(jī)構(gòu)的改革：四級(jí)三審制；刑部改為法部（司法行政），大理寺改為大理院（最高 審判機(jī)關(guān)）；審、檢合署。&領(lǐng)事裁判權(quán)：1843年英國在中英五口通商章程及稅則中首先獲得；被告主義原則。9、觀審制度：原

14、告是外國人。10、會(huì)審公廨：1864年清政府與英美法協(xié)議設(shè)立。（二）民國1、1912年中華民國臨時(shí)約法：中國歷史上最初的資產(chǎn)階級(jí)憲法性文件；民權(quán)主義；三 權(quán)分立；責(zé)任內(nèi)閣制；特別修改程序。2、 1913年“天壇憲草”：北洋政府的第一部憲法草案；堅(jiān)持責(zé)任內(nèi)閣制，并限制總統(tǒng)任期。3、1914年袁記約法：總統(tǒng)制，軍閥專制全面確立的標(biāo)志。4、1923年中華民國憲法（“賄選憲法”）：中國歷史上首部正式頒行的憲法；規(guī)定了“國 權(quán)”和“地方制度”。5、1947年中華民國憲法：規(guī)定的政體不倫不類。南京國民政府立法的特點(diǎn)：繼受法與 固有法混合；普通法與特別法并存（動(dòng)員戡亂時(shí)期臨時(shí)條款頒布于1948年）；立法與司

15、法脫 節(jié)。九、羅馬法1公元前450年十二表法：羅馬國家第一部成文法；諸法合體，私法為主，程序法優(yōu) 于實(shí)體法。2、查士丁尼統(tǒng)一了市民法（共和國前期；僅適用于羅馬市民；國家行政管理、訴訟程序、 財(cái)產(chǎn)、婚姻家庭和繼承）與萬民法（共和國后期；適用于羅馬市民與外來人以及外來人與外來 人之間關(guān)系；所有權(quán)和債權(quán)）。3、 市民法的淵源包括羅馬議會(huì)（民眾大會(huì)，平民會(huì)議，百人團(tuán)會(huì)議）的法律、元老院決議、 裁判官告示、法學(xué)家解釋；萬民法的淵源主要是外事裁判官的告示。4、五大法學(xué)家（蓋尤斯、伯比尼安、保羅、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯）法學(xué)著作與法律解 釋具有法律效力。5、國法大全：查士丁尼法典、查士丁尼法學(xué)總論（法學(xué)階梯

16、）、查士丁尼學(xué)說匯 纂（法學(xué)匯編）、查士丁尼新律，標(biāo)志著羅馬法達(dá)到了最發(fā)達(dá)階段。6、羅馬法上的人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家庭權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成。7、羅馬法沒有法人術(shù)語，但有了初步的法人制度：社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。8羅馬婚姻制度經(jīng)歷了 “有夫權(quán)婚姻”向“無夫權(quán)婚姻”演變。9、羅馬法的繼承分為遺囑繼承和法定繼承，遺囑繼承優(yōu)先。10、羅馬法的債的原因：契約；準(zhǔn)契約；私犯；準(zhǔn)私犯。11羅馬法的訴訟程序：法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟。12、羅馬法的復(fù)興：始于1135年查士丁尼學(xué)說匯纂原稿被發(fā)現(xiàn)；“注釋法學(xué)派”到“評 論法學(xué)派”。十、英美法系（一）英國1、 英國法的歷史沿革：（1）封建法律體系的形成：普通法、衡平

17、法、制定法；（2）資產(chǎn)階 級(jí)革命后英國法的變化：國會(huì)立法加強(qiáng)，確立議會(huì)主權(quán)原則，制定法地位提高；內(nèi)閣成為最高 行政機(jī)關(guān)；普通法和衡平法在內(nèi)容上得到充實(shí)，并被賦予資產(chǎn)階級(jí)含義；（3）現(xiàn)代英國法的發(fā) 展：立法程序簡化，委任立法大增；選舉制度進(jìn)一步完善，基本確立了普遍、秘密、平等、公正的選舉原則；社會(huì)立法和科技立法活動(dòng)加強(qiáng)；歐盟法成為英國法的重要淵源。2、 普通法：遵循先例（最基本原則），程序先于權(quán)利（最重要特征）。3、衡平法：遵循先例，與普通法沖突時(shí)優(yōu)先。4、制定法：效力高于判例法。5、高級(jí)法院：上議院（實(shí)際上的最高法院）、樞密院司法委員會(huì)、最高法院（上訴法院、高等法院、皇家刑事法院）。6、陪審制

18、度：英國是現(xiàn)代陪審制的發(fā)源地，陪審團(tuán)的裁決一般不允許上訴， 但法官可以撤銷。7、 律師：出庭律師、事務(wù)律師（可在低級(jí)法院出庭）。（二）美國1、1787年聯(lián)邦憲法是世界上第一部近代意義上的成文憲法，憲法修正案是改變憲法的唯 一方式。2、美國的立法和司法雙軌制。3、聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)：確立于 1803年“馬布里訴麥迪遜”案，宣告了聯(lián)邦憲法 的最咼地位。4、美國頒布了世界上最早的反壟斷法。5、美國刑法創(chuàng)造了緩刑制度，并將教育觀念和人道主義引入刑法改革。十一、大陸法系（一）法國1）法國在拿破侖時(shí)代形成“六法體系”：憲、民、商、刑、民訴、刑訴。2）1789年人權(quán)與公民權(quán)利宣言：第一次明確而具體地提出了資產(chǎn)階級(jí)民主與法制的基 本原則；奠定了法國憲政制度的基礎(chǔ)；是多部法國憲法的序言。3）1791年憲法：法國第一部正式憲法；君主立憲；三權(quán)分立；積極公民、消極公民。4）1875年憲法：實(shí)施時(shí)間最長；資產(chǎn)階級(jí)共和制；由三個(gè)憲法性文件組成；責(zé)任內(nèi)閣制； 參事院是咨議機(jī)關(guān)和最高行政法院。5）1804年法國民法典：個(gè)人最大限度的自由，法律最小限度的干涉；權(quán)利平等、私有 財(cái)產(chǎn)不可侵犯、契約自由、過失責(zé)任四大基本原則；資本主義社會(huì)第一部民法典，大陸法系的 核心和基礎(chǔ)。（二）德國1、封建時(shí)代的法律：分散性和法律淵源的多元化是最基本的特征；薩克森法典是德國封建時(shí)代最著名的習(xí)慣法匯編；1