合同起草審查修改

1、合同書(shū)的起草和審查第一部分合同書(shū)概述一、合同、協(xié)議、契約：1，契約與協(xié)議為同義詞，意義但契約的用語(yǔ)在我國(guó)立法、司法實(shí)務(wù)上基本不用，僅學(xué)理上使用。2, 合同與協(xié)議在我國(guó)法上一般來(lái)說(shuō)可以互換，但在傳統(tǒng)民法中，合同指共同一致之表一行為， 協(xié)議或契約為交叉一致之表一行為， 不能混淆。 例如臺(tái)灣地區(qū)。二、合同書(shū)與其他合同形式（口頭，事實(shí)合同、其他書(shū)面合同例如往來(lái)信函，電子郵件、傳真等）最大的優(yōu)點(diǎn)在于證據(jù)功能： 1, 合同之存在； 2, 權(quán)利義務(wù)之具體約定；三、合同書(shū)的作用或目的，（a,明確權(quán)利義務(wù)即相當(dāng)于當(dāng)事人之間特別的法律；b,該權(quán)利義務(wù)的約定受法律保護(hù)；c,證據(jù)功能一一合目的性、合法性）四、合同書(shū)與

2、意向書(shū)、預(yù)約、談判記要1, 與意向書(shū)。意向書(shū)僅表明當(dāng)事人具有進(jìn)一步磋商的共同意原，但該意愿過(guò)于宏觀，無(wú)法形成具體的權(quán)利義務(wù)，也就是缺乏操作性。因此不屬于合同。許多單位喜歡在談判一兩次后就簽訂一個(gè)意向書(shū)或意向合同， 以彰成效， 其實(shí)真正的合同還有待于商談。 這種做法是否妥當(dāng)是很值得商量的。 我國(guó)法上并沒(méi)有意向書(shū)的說(shuō)法， 因此至少?gòu)暮贤ǖ慕嵌葋?lái)看， 如果一個(gè)意向書(shū)包含了具體的權(quán)利義務(wù)， 則就該部分就已經(jīng)成立一個(gè)合同了。 所以如果一定要采用這一方式的話，一定要說(shuō)明清楚。方法有兩個(gè)：一是將權(quán)利義務(wù)虛化到無(wú)法具體確定；二是在意向書(shū)中單列一條，注明各方不受意向書(shū)約束。在追究因惡意磋商而致合同不成立時(shí)意向

3、書(shū)可起到證據(jù)作用。2, 與預(yù)約。預(yù)約是雙方約定在將來(lái)某一時(shí)間締結(jié)合同的合同。也就是說(shuō)這種合同所指向的是將來(lái)成立本約這一行為， 而本約所指向的是交付。 預(yù)約在合同法上沒(méi)有規(guī)定， 但在司法實(shí)踐中有其適用的余地， 例如商品房預(yù)訂。 主要適用于簽訂本約主體資格不符合的情形。違反預(yù)約的后果與違反合同的效果相同。3, 與談判記要。在一些周期較長(zhǎng)，項(xiàng)目較大的合同談判過(guò)程中，經(jīng)常會(huì)采用談判記要的形式，其作用在于：一是明確談判的進(jìn)程，二是推進(jìn)下一步談判；談判記要如果經(jīng)各方簽字，則其中具體的權(quán)利義務(wù)可能會(huì)被作為合同條款對(duì)待；如果想避免這一點(diǎn)， 可行的辦法就是在現(xiàn)行約定必須簽訂正式書(shū)面合同， 合同才成立。第二部分合

4、同書(shū)應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)一、內(nèi)容一個(gè)合同應(yīng)當(dāng)包含哪些內(nèi)容呢？合同法第十二條給出了 8 個(gè)示范條款：即（ 一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法；有這八個(gè)條款是不是就完備了呢， 我個(gè)人認(rèn)為從類型上一個(gè)一般性的合同包含了這些條款基本就可以了， 但對(duì)于一些重大復(fù)雜的合同或者是特殊類型的合同就遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠了。從合同成立的角度來(lái)看，實(shí)際上只要有雙方當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量三個(gè)條款就可以了。其余五個(gè)條款的缺失都可以通合同法的任意性條款來(lái)充實(shí)。當(dāng)然， 除非是基于特定的目的并且經(jīng)過(guò)慎重考慮，

5、否則所要付出的代價(jià)可能也是非常大的。 例如合同缺乏價(jià)格條款， 那么在沒(méi)有國(guó)家定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的情況下就要找市場(chǎng)價(jià)， 而市場(chǎng)價(jià)如何確定本身就是一個(gè)非常模糊的東西， 在實(shí)踐中彈性的空間非常大，可見(jiàn)，缺乏價(jià)格條款對(duì)合同雙方來(lái)講可能都是一種不小的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于大合同來(lái)說(shuō)合同法這八個(gè)示范條款的不足表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 第一是條款的細(xì)化； 例如違約責(zé)任這個(gè)條款， 往往在大合同中是作為一章來(lái)處理， 也就是說(shuō)可能需要針對(duì)不同的違約狀態(tài)約定不同的違約責(zé)任； 第二是條款的遺漏。 例如在一些大型項(xiàng)目的履行中， 需要處理的具體事務(wù)可能就非常多， 經(jīng)常性地要涉及到往來(lái)通知。 迨于通知可能會(huì)引起相互扯皮。 那么， 雙方約定一個(gè)明確具

6、體的通知方式就非常有必要， 一方當(dāng)事人只要是按照協(xié)議規(guī)定的方式進(jìn)行了通知， 無(wú)論對(duì)方是否實(shí)際知曉，都可以當(dāng)作已經(jīng)履行了通知義務(wù)來(lái)處理。那么， 一個(gè)合同書(shū)到底應(yīng)當(dāng)寫(xiě)多少內(nèi)容才算完備呢？， 無(wú)非就是把想做的事情用書(shū)面的形式固定下來(lái)， 從這角度看， 跟財(cái)務(wù)上的支出預(yù)算、 個(gè)人的學(xué)習(xí)計(jì)劃沒(méi)有什么區(qū)別， 只不過(guò)合同牽涉到兩個(gè)以上的人， 而且一旦一方?jīng)]有按照計(jì)劃去 做， 另一方可以追究其責(zé)任而已。 既然如此， 則通過(guò)合同就必須要體現(xiàn)以下內(nèi)容： 主體是誰(shuí)？準(zhǔn)備做什么？準(zhǔn)備怎么做？如果沒(méi)有做到怎么辦？有人因此把合同的內(nèi)容歸結(jié)為交易平臺(tái)、交易內(nèi)容、交易方式、假定處理四個(gè)部分，我覺(jué)得非常 準(zhǔn)確。（一） 交易平臺(tái)。

7、這個(gè)部分的作用在于確定交易主體和合同本身的基本規(guī)則。也就是說(shuō)給交易提供一個(gè)基本的背景，平臺(tái)。主要包括以下方面：1合同所屬類型、名稱；2交易各方的名稱、基本情況描述；3簽訂及履行合同的資格要求；4合同目的；5. 術(shù)語(yǔ)的定義； （在有必要明確用于含義時(shí)采用）6合同生效的條件（附條件生效，附期限生效，簽名生效，蓋章生效，公證生效，批準(zhǔn)生效等等） 、失效條件（一般用于繼續(xù)性合同） ；7合同與其他文件、附件沖突時(shí)的解釋順序； （在有眾多合同組成文件或合同文本較大時(shí)采用）8合同本身的份數(shù)、各方持有數(shù)量；9爭(zhēng)議解決的程序、管轄機(jī)構(gòu)的約定（仲裁（一定要與特定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱一致） 、訴訟管轄（例如許多合同約定了

8、合同簽訂地但卻沒(méi)有約定合同簽訂地管轄，實(shí)際上等于沒(méi)有管轄條款） 、 ）10、使用的語(yǔ)言和適用法律（僅涉外時(shí)使用）。（二）交易內(nèi)容。這部分要解決的是做什么的問(wèn)題。主要包括以下條款：1 所要交易的是何種產(chǎn)品或服務(wù)；2產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；3產(chǎn)品或服務(wù)的規(guī)格、數(shù)量、計(jì)量單位；4價(jià)格是否明確、價(jià)格中包括哪些內(nèi)容；5備品備件或附加的其他服務(wù)；6資料的提供或權(quán)利的許可、轉(zhuǎn)讓等（三）交易方式。要做的事情已經(jīng)明確了，自然而然就要明確怎么做的問(wèn)題。也就是合同法示范條款所說(shuō)的履行期限、地點(diǎn)和方式。主要包括：1產(chǎn)品或服務(wù)提供的時(shí)間、地點(diǎn)、批次及每批數(shù)量；2 裝卸方式、 運(yùn)輸方式、 儲(chǔ)存方式、 保險(xiǎn)及費(fèi)用承擔(dān)方式、

9、交接方式；3說(shuō)明資料、備品備件的要求及提供方式；4對(duì)質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)及程序，包括異議的方式、程序；5結(jié)算費(fèi)用類別、程序、付款方式及期限、發(fā)票種類及提供方式；6售后服務(wù)的內(nèi)容、期限、提供方式、費(fèi)用承擔(dān)；7履行的擔(dān)保方式、種類、范圍、期限；8雙方的指定聯(lián)系人、指定的聯(lián)系方法；9通知與送達(dá)的方式、方法；10包裝物或周轉(zhuǎn)用品的承擔(dān)及回收方式；11雙方對(duì)合同履行的其他特別約定。（四） 假定處理。 也就是違約這一塊。 在理想情況下各方都按照約定去做合同自然而然的就順利履行完畢了。 但事情往往并不理想。 因此需要考慮如果一方?jīng)]有按照約定的去做那該怎么辦的問(wèn)題。 當(dāng)然， 沒(méi)有按照約定去做的原因可能是

10、惡意的。也可能并無(wú)惡意甚至是不可抗力造成的。這方面的條款主要包括：1、違約行為的范圍；2、不同違約行為的具體違約責(zé)任及計(jì)算方法；3、違約責(zé)任的承擔(dān)方式；4、不可抗力、意外事件、情勢(shì)變更、當(dāng)事人出現(xiàn)意外、政府政策法令變更等特殊情形的約定及處理；5、兜底違約條款；6、締約過(guò)失責(zé)任承擔(dān)時(shí)的損失計(jì)算方法；一個(gè)合同具備了上述內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)就比較完備了。當(dāng)然，這些內(nèi)容不可能在每一個(gè)合同中都完全具備， 一個(gè)具體的合同實(shí)際上需要哪些內(nèi)容還是要具體問(wèn)題具體分析，但是這四個(gè)方面的條款一般來(lái)說(shuō)都最好必須具備。二、結(jié)構(gòu)合同的內(nèi)容確定以后，就涉及到結(jié)構(gòu)的問(wèn)題。結(jié)構(gòu)結(jié)構(gòu)也就是條款的組織。條款確定之后，需要組織條款使之看起來(lái)比

11、較系統(tǒng)而不凌亂，方便閱讀理解。 。這個(gè)與法律關(guān)系不大， 主要是寫(xiě)作技巧的問(wèn)題。 具體如何處理， 一方面要看合同的需要， 一方面也根據(jù)個(gè)人的文風(fēng)。 例如在體例上， 小的合同直接一二三就結(jié)束了， 也不會(huì)覺(jué)得零亂； 但大的合同可能就需要分章節(jié)條款項(xiàng)來(lái)處理， 幾十頁(yè)甚至上百頁(yè)的合同書(shū)，條款之上沒(méi)有主體約束，別人查找合閱讀起來(lái)就非常困難。一般來(lái)說(shuō)，合同的結(jié)構(gòu)在大的方面已經(jīng)比較確定，也就是分為首部、正文、尾部、附件（根據(jù)需要）四個(gè)部分。這樣的結(jié)構(gòu)符合一般習(xí)慣也比較方便閱讀。因此，合同的結(jié)構(gòu)還是要按上述四個(gè)部分來(lái)組織。結(jié)構(gòu)的問(wèn)題在于正文， 實(shí)際上我前面說(shuō)的合同的四個(gè)方面內(nèi)容幾乎都要通過(guò)正文來(lái)表現(xiàn)，因此，正文

12、本身的結(jié)構(gòu)需要仔細(xì)考慮。在正文部分， 如果分章節(jié)的話， 那么第一章一般是總綱性的東西， 也就是前面說(shuō)的交易平臺(tái)方面的內(nèi)容， 但是其中的一些內(nèi)容比如合同名稱、 當(dāng)事人基本情況習(xí)慣上放在首部處理， 合同效力規(guī)定、 文本數(shù)量說(shuō)明、 爭(zhēng)議的解決等條款則放在正文的最后一章。正文的其他部分一般按做什么、 怎么做、 出了問(wèn)題怎么辦的順序來(lái)處理比較好。 但有的人喜歡在義務(wù)條款后面直接加上違約條款， 這樣做的好處是直觀明了，缺點(diǎn)是各違約責(zé)任之間可能缺乏有機(jī)聯(lián)系。 小合同怎么處理都可以， 看個(gè)人喜好。但如果是大型合同，我的意見(jiàn)還是按上述分快內(nèi)容分編章規(guī)定比較好。第三部分合同書(shū)的起草步驟一、起草前的準(zhǔn)備工作1、明確

13、的合同目的。2、詳細(xì)了解合同履行的流程以及在流程中可能出現(xiàn)的問(wèn)題，這方面可向有關(guān)業(yè)務(wù)人員咨詢； 參考以往類似合同或合同范本； 換個(gè)方式來(lái)講就是要基本弄清楚誰(shuí)和誰(shuí)？做什么？怎么做？可能出現(xiàn)的異常情況有哪些？3、查閱研究有關(guān)的法律規(guī)定；二、部分內(nèi)容和條款的說(shuō)明1、首部：包括兩個(gè)部分。其一為合同名稱，正確命名合同的意義在于明確合同的性質(zhì)。合同法在在衡平各方權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)上，對(duì)比較成熟而常見(jiàn)的 15 個(gè)種合同進(jìn)行了類型化處理， 學(xué)理上稱有名合同。 但市場(chǎng)交易千變?nèi)f化、 錯(cuò)綜復(fù)雜，其內(nèi)容不一而足。 大量的合同并不能包含在有名合同之內(nèi)， 如果合同簡(jiǎn)單地命名為協(xié)議書(shū)或合同書(shū)， 則其定性必須依靠對(duì)內(nèi)容的判斷來(lái)

14、獲取， 這時(shí)就有可能出現(xiàn)不確定因素。對(duì)于有名合同， 有時(shí)光靠合同內(nèi)容還難以判斷合同的性質(zhì)。 舉個(gè)例子， 我在做律師的第一年， 在辦理過(guò)一個(gè)案子， 一個(gè)私營(yíng)煤廠要架設(shè)一條電線， 老板就請(qǐng)了個(gè)電工來(lái)做， 說(shuō)好價(jià)錢(qián) 300 元， 電工上去架電線了， 結(jié)果從電桿上摔下來(lái)受了傷。 作為煤廠的代理人， 我主張承攬關(guān)系， 對(duì)方堅(jiān)決咬定是勞務(wù)關(guān)系即要求按雇傭來(lái)處理， 雙方各執(zhí)一詞。 這個(gè)案子后來(lái)還是按承攬來(lái)處理了， 但實(shí)際上是法律以外的因素起了決定性的作用。 我想， 如果雙方在合同上注明是承攬合同或者雇傭合同， 爭(zhēng)議就不會(huì)存在了。 類似的還有雇傭合同和勞動(dòng)合同， 委托合同和居間合同等。對(duì)于無(wú)名合同， 合同的內(nèi)

15、容決定了它不屬于上述合同法規(guī)定的任何一種， 這個(gè)時(shí)候， 如果不是基于特別的考慮， 建議不要采用與有名合同相同或類似的名稱以免混淆，直接寫(xiě)“協(xié)議書(shū)”或者其他行業(yè)通用的名稱即可。其二為當(dāng)事人基本情況。其用意在于 1、確定交易雙方，使其具備唯一性；2、便于聯(lián)系尤其是在需要發(fā)送通知時(shí)對(duì)方惡意拒收的情形下，將通知發(fā)往該通訊地址即可視為履行通知義務(wù)3、便于履行義務(wù)，如將款項(xiàng)匯入合同注明的開(kāi)戶行賬號(hào)即可視為履行付款義務(wù)；自然人（個(gè)體工商戶）為姓名、住址（住址需與身份證住址符合） 、身份證號(hào)碼、通訊方式等（最好看看戶口本） 、賬號(hào)等（附身份證或戶口本復(fù)印件） ，其中住址和身份證號(hào)碼是鑒于同名的人有許多， 身份

16、證號(hào)相同的也不少見(jiàn)， 但同名同住址又同身份證號(hào)的就幾乎沒(méi)有。例判決書(shū)、公證書(shū)幾乎不用身份證號(hào)，住址只寫(xiě)到村為止，這樣的做法有時(shí)不免出現(xiàn)混淆，現(xiàn)在的行政村往往分為若干村民小組（自然村） ，不同自然村的人相互之間許多都不認(rèn)識(shí)，同名現(xiàn)象也不少見(jiàn)。法人或其他組織為名稱、法定住址、負(fù)責(zé)人姓名、開(kāi)戶行和賬號(hào)、通訊地址和方式（附營(yíng)業(yè)執(zhí)照） ，法人也存在大量同名的現(xiàn)象，用住址負(fù)責(zé)人姓名等就可以保證唯一性。2、尾部。尾部的作用有兩個(gè)： 1、強(qiáng)調(diào)合同當(dāng)事人身份，2、便于當(dāng)事人簽名蓋章，3、確認(rèn)合同的簽署的信息（日期和地點(diǎn)和簽署人等）；3、引言或目的條款。合同的目的即當(dāng)事人達(dá)成合同到底要達(dá)到一個(gè)什么目標(biāo)。合同目的的

17、意義： 1、對(duì)條款的解釋和補(bǔ)充 2、對(duì)解除權(quán)的行使3、定金罰則的適用4、附隨義務(wù)的確定5、重大誤解的評(píng)判6、擴(kuò)張索賠范圍，明示的合同目的可視為對(duì)方對(duì)于此目的之下的違約損失具備預(yù)見(jiàn)性。標(biāo)的相同的合同目的不一定相同，例如甲向乙訂購(gòu)一批兒童裝，乙逾期交貨。 問(wèn)甲是否可以解除合同。 若該履行期限對(duì)甲有重大意義例如為趕六一兒童節(jié)銷售， 則逾期交貨導(dǎo)致甲的合同目的不能實(shí)現(xiàn)， 合同可以解除； 若甲僅是為將此兒童裝贈(zèng)與某學(xué)校，則逾期交貨不影響合同目的實(shí)現(xiàn)，合同不能因此解除。合同目的一般在合同的前言部分表現(xiàn)， “例如甲方為辦好第一屆上饒美食節(jié)。就訂購(gòu)某某牌味精一事與乙方協(xié)商，達(dá)成如下條款： ”根據(jù)這個(gè)前言， 1

18、、乙方逾期交貨致使無(wú)法滿足美食節(jié)需要的甲方可解除合同； 2、若味精不符合質(zhì)量要求， 由此導(dǎo)致甲方承辦的美食節(jié)的全部損失很可能大大超過(guò)一般情形下的可能損失，但由于乙方已經(jīng)明知合同目的，故不得以不能預(yù)見(jiàn)為由拒絕賠償。合同目的在很多場(chǎng)合可以通過(guò)合同內(nèi)容體現(xiàn)出來(lái)或交易慣例，為默示的目的。 但也有容易混淆的如上例， 故為保險(xiǎn)起見(jiàn)， 我個(gè)人認(rèn)為最好不要省略此條款。有的合同的引言部分將一些協(xié)議的背景作些交待，實(shí)際上也是為了框定合同目的。將合同目的以一個(gè)條款的形式確定，這在英美法系國(guó)家比較常見(jiàn)，但似乎不是很符合我國(guó)的習(xí)慣， 我個(gè)人認(rèn)為無(wú)論采用哪種形式， 只要合同目的明確就可以。4、具體交易條款。具體交易條款方

19、面其要求是完備、清楚。根據(jù)合同性質(zhì)的不同， 合同的交易條款會(huì)出現(xiàn)相當(dāng)大的區(qū)別。 區(qū)別有多大， 大家可以比較一下建設(shè)工程施工合同和承攬合同。但就一般來(lái)說(shuō)， 具體的交易條款不外乎兩個(gè)方面， 就是做什么和怎么做。 一為內(nèi)容一為方式。 就內(nèi)容來(lái)說(shuō)， 合同法第十二條給出了一個(gè)示范： 即應(yīng)當(dāng)明確標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款和報(bào)酬。就方式來(lái)說(shuō)就是履行的期限、地點(diǎn)、方式。當(dāng)然實(shí)際的情形要復(fù)雜得多。 這種復(fù)雜性包括兩個(gè)方面： 第一是對(duì)上述示范的具體化，比如標(biāo)點(diǎn)，可能就涉及包裝等；質(zhì)量條款，就可能涉及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，驗(yàn)收程序，提出異議的方式、期限等等；數(shù)量條款可能需要增加合理誤差，損耗等條款；再如價(jià)款， 可能要考慮價(jià)款如何確

20、定、 價(jià)款中包含哪些內(nèi)容、 對(duì)未可預(yù)見(jiàn)發(fā)生費(fèi)用的承擔(dān)等等； 就履行期限和方式來(lái)說(shuō)， 可能涉及分期分步履行還是一次履行、 由誰(shuí) 履行， 由誰(shuí)接受履行， 支付現(xiàn)金還是支票等等。 第二個(gè)方面主要是基于不同業(yè)務(wù)性質(zhì)而必須增加的條款， 例如對(duì)鋼結(jié)構(gòu)施工合同， 就有必要約定由誰(shuí)提供原材料或半成品和運(yùn)輸裝卸費(fèi)用的承擔(dān)。 對(duì)墻體懸掛廣告合同， 最好增加由何方管理該懸掛的廣告牌等?？傊绾尉唧w交易條款應(yīng)在合同法12 條一般條款的基礎(chǔ)上，根據(jù)詳細(xì)的相關(guān)業(yè)務(wù)流程仔細(xì)考察哪些事項(xiàng)有必要寫(xiě)入合同書(shū)， 哪些事項(xiàng)無(wú)需進(jìn)行規(guī)定。 有合同范本的， 一定要參考范本。 而且對(duì)于大型合同， 必須與相關(guān)業(yè)務(wù)人員多次交流，以期條款完備

21、。5、違約和責(zé)任條款：要求1、凡義務(wù)均應(yīng)對(duì)應(yīng)違約責(zé)任，并根據(jù)情況確定其具體程度 （過(guò)于寬泛則非常不利于追究違約責(zé)任， 例徐局長(zhǎng)問(wèn)逾期辦理房產(chǎn)證怎么辦？因合同無(wú)相應(yīng)違約條款， 證明損失不可能， 所以只好是沒(méi)辦法； 過(guò)于具體可能導(dǎo)致合同破裂。 ）注意義務(wù)不但包括明示的義務(wù)，也包括未明示但隱含在一方權(quán)利中的對(duì)方義務(wù)；2、違約責(zé)任的對(duì)等性與不同違約行為之間責(zé)任區(qū)別的合理性，3、兜底條款，防止遺漏的補(bǔ)救措施。例如對(duì)于賠償?shù)姆秶摹鞍ǖ幌抻凇北硎觥?、附件。主要是對(duì)合同當(dāng)中相關(guān)內(nèi)容做詳細(xì)的解釋、說(shuō)明和約定。主要是不方便列入合同正文的內(nèi)容如圖紙， 權(quán)屬文書(shū)等， 和相對(duì)獨(dú)立但列入正文可能使正文過(guò)于龐大臃腫

22、的內(nèi)容如技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)， 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 專門(mén)的情況說(shuō)明等。 附件性質(zhì)上屬于合同條款。因此，必須要象對(duì)待正文條款本身一樣對(duì)待附件。三、語(yǔ)言文字1、用書(shū)面語(yǔ)。例如對(duì)照句子“到時(shí)候如果沒(méi)有給錢(qián)話，那就”和“若 期滿未能支付款項(xiàng)，則”2、在不影響意思表達(dá)的前提下，盡量用法律語(yǔ)言。比如許多合同用“罰款”一詞，實(shí)際意思是約定“違約金” ，3、長(zhǎng)句和短句。長(zhǎng)句比較嚴(yán)謹(jǐn)，不容易出現(xiàn)歧義，但讀起來(lái)比較費(fèi)勁；短句活潑但經(jīng)常精密不夠； 如何處理， 意見(jiàn)不一。 我的意見(jiàn)是只要不至于引起歧義則用短句，但若可能產(chǎn)生歧義，則一定用長(zhǎng)句。4、注意語(yǔ)法。第三部分合同書(shū)的審查和修改一、合法性或效力性審查 （主體、內(nèi)容、形式）主體方面影響

23、效力的因素有： 1、未成年人簽訂的合同， 2、法律對(duì)合同主體資格有限制的情形（如經(jīng)營(yíng)范圍上的特許經(jīng)營(yíng)、限制經(jīng)營(yíng)、禁止經(jīng)營(yíng)情形，其他的如保證人資格等）3、無(wú)權(quán)代理4、無(wú)權(quán)處分；注意營(yíng)業(yè)執(zhí)照是否有效問(wèn)題， 如是否被吊銷、 未年檢、 已經(jīng)超過(guò)了經(jīng)營(yíng)期限等，若有上述情形，則該方的民事主體資格就可能成問(wèn)題。內(nèi)容方面， 首先看有無(wú)無(wú)效情形， 包括合同法52 條（一般無(wú)效） 、 53 條（不當(dāng)免責(zé)條款 “造成對(duì)方人身傷害的； 因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的” ）40 條（格式條款無(wú)效“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的” ） ， 若有則可判定合同全部無(wú)效或部分無(wú)效， 對(duì)部分無(wú)

24、效情形研究是否可以通過(guò)修改消除其無(wú)效原因；其次看有無(wú)可撤銷情形， 也就是是否存在重大誤解、 顯失公平、 欺詐、 脅迫、乘人之危等情形；形式方面： 可能導(dǎo)致合同不生效力， 具體查閱有無(wú)審批、 登記以及公證等特殊要求。二、合目的性審查（合同目的、可操作性）權(quán)利義務(wù)約定是否具體、明確合同內(nèi)容是否便于履行根據(jù)合同，能否順利實(shí)現(xiàn)預(yù)期的合同目的，有無(wú)其他可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)三、程序及文字審查1、名稱是否一致，同一用語(yǔ)含義是否一致，條款之間是否存在邏輯矛盾，條文意思是否明確無(wú)誤。文字是否通順，有無(wú)錯(cuò)別字、語(yǔ)法錯(cuò)誤，2、簽名是否是簽名人所簽，簽名人不是法人代表或負(fù)責(zé)人的，其授權(quán)書(shū)是否真實(shí)有效， 蓋章是否完整清晰

25、， 章印與名稱是否一致， 分頁(yè)合同各頁(yè)是否都有蓋章簽名，在整個(gè)合同的結(jié)尾處是否簽名蓋章，附件是否簽名蓋章。第四部分 小結(jié)法律知識(shí)、業(yè)務(wù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)、語(yǔ)法知識(shí)和寫(xiě)作技巧的綜合體現(xiàn)。合同書(shū)寫(xiě)作時(shí)應(yīng)謹(jǐn)慎準(zhǔn)備、逐條審查、語(yǔ)言準(zhǔn)確1 己方情況調(diào)查：企業(yè)自身的經(jīng)營(yíng)管理狀況，包括價(jià)格政策、銷售政策、財(cái)務(wù)工作和籌集資金的能力、 設(shè)備狀況、 組織和人員狀況等等； 了解產(chǎn)品情況， 包括產(chǎn)品的質(zhì)量、 規(guī)格、 式樣、價(jià)格和市場(chǎng)占有率等等2 對(duì)方情況調(diào)查：首先要調(diào)查對(duì)方的資信能力，即要查明對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其副本、企業(yè)等級(jí)證書(shū)、產(chǎn)品質(zhì)量等級(jí)證書(shū)、重合同守信用證書(shū)、銀行信譽(yù)等級(jí)證書(shū)。其次，要查明對(duì)方的經(jīng)營(yíng)能力，查明經(jīng)營(yíng)能力主

26、要是排除兩種人：一是依法剝奪經(jīng)營(yíng)能力的人，二是不具備民事權(quán)利的未成年人和精神病患者，不能與這兩種人簽訂合同。除此之外，還應(yīng)了解對(duì)方的組織情況，包括公司類型、經(jīng)營(yíng)管理模式、決策層人員構(gòu)成，其市場(chǎng)營(yíng)銷戰(zhàn)略及策略等等；了解對(duì)方的經(jīng)營(yíng)實(shí)力，包括資金規(guī)模、生產(chǎn)規(guī)模、雇員人員、分配狀況、產(chǎn)品的質(zhì)量、價(jià)格、市場(chǎng)占有率及市場(chǎng)前景等等。3 競(jìng)爭(zhēng)者情況調(diào)查：主要競(jìng)爭(zhēng)者的情況組織情況、經(jīng)營(yíng)實(shí)力，其優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)等等。（二 ）逐條審查一則合同其主要條款應(yīng)齊備，如果缺少了某些內(nèi)容，會(huì)造成合同糾紛，甚至引發(fā)合同欺詐事件。 采用示范文本的，應(yīng)對(duì)照示范文本逐條填寫(xiě)清楚；雙方協(xié)商議定條款的，要保證條款齊全內(nèi)容具體。 合同條款內(nèi)容表

27、述應(yīng)做到具體，便于操作。 如對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量要求必須包括技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、 性能標(biāo)準(zhǔn)， 應(yīng)寫(xiě)明具體的標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)， 對(duì)在安裝運(yùn)轉(zhuǎn)后才能發(fā)現(xiàn)內(nèi)在質(zhì)量問(wèn)題的產(chǎn)品，應(yīng)在合同中具體規(guī)定提出質(zhì)量異議的條件和時(shí)間限定。合同的每一條款，內(nèi)容越具體越好，寫(xiě)作時(shí)考慮要周到，設(shè)想應(yīng)全面，防止疏漏，不怕繁瑣。合同寫(xiě)好后還應(yīng)逐字推敲，不能匆匆瀏覽一下就簽字。否則稍不留意就會(huì)造成大錯(cuò)。（三 ）語(yǔ)言準(zhǔn)確用詞精確，數(shù)字準(zhǔn)確，采用法定計(jì)量單位，語(yǔ)法要規(guī)范，多用陳述句，慎用限制詞語(yǔ)較多的長(zhǎng)句子， 多用符合漢語(yǔ)特點(diǎn)的短句子， 以避免產(chǎn)生歧義， 從而保證合同的嚴(yán)密性審查修改合同中應(yīng)當(dāng)考慮的幾種平衡1 理想的合同與現(xiàn)實(shí)的利益間的平衡2 合同的嚴(yán)密性

28、與可操作性的平衡3 ， 專業(yè)性與可讀性的平衡 特定的語(yǔ)體、句法、句型4 己方利益與對(duì)方利益的平衡合同中的利益處于動(dòng)態(tài)的、相對(duì)的平衡狀態(tài)合同主體的合法性審查合同中對(duì)當(dāng)事人的描述一般都比較靠前， 容易引起注意。 有時(shí)通過(guò)企業(yè)名稱就可以大致判斷合同主體是否合格。 許多公司的合同在提交審查時(shí)， 對(duì)方當(dāng)事人欄處于空白狀態(tài)， 這非常不利于審查。 因此，在審查時(shí)為了穩(wěn)妥起見(jiàn)，必須對(duì)定稿后的合同進(jìn)行審查， 以防止主體資格上出錯(cuò)。 （一）合同當(dāng)事人的民事主體資格問(wèn)題 合同主體最好是獨(dú)立法人，有時(shí)許多合同只能同不具備法人資格的當(dāng)事人簽訂。合法主體：（ 1依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；2依法登記領(lǐng)取

29、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；3依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；4經(jīng)民政部門(mén)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；5法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；6中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；7中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；8經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；9符合本條規(guī)定條件的其他組織。10 法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)， 或者雖 依法設(shè)立， 但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；11 在實(shí)施職務(wù)行為時(shí)或者實(shí)施經(jīng)授權(quán)的行為時(shí)的法人或者其他組織的工作人員。 ）（二） 合同主體資格的有效性問(wèn)題 營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)期限和年檢問(wèn)題 不僅僅要看其是否擁有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，還要看其執(zhí)

30、照是否已經(jīng)經(jīng)過(guò)年檢并在批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)期限之內(nèi)。 （三）經(jīng)營(yíng)資格合法性問(wèn)題 -經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式（四）許可經(jīng)營(yíng)合法性問(wèn)題 限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、 行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)簽約主體在經(jīng)營(yíng)許可方面的問(wèn)題有可能導(dǎo)致合同無(wú)效甚至刑事犯罪， 但許多經(jīng)營(yíng)許可的審批過(guò)程復(fù)雜、 周期長(zhǎng)、 要求嚴(yán)，往往會(huì)影響簽約的及時(shí)性和交易的安全性。 對(duì)此， 需方比較簡(jiǎn)單的方法之一， 是約定對(duì)方必須在履行合同前取得相應(yīng)的許可。合同內(nèi)容的合法性審查合同名稱是否合法、標(biāo)的物本身是否合法、履行方式是否合法、合同生效方式是否合法等（一）合同名稱的合法性審查-合同名稱 “張冠李戴 ”或 “似是而非 ”的現(xiàn)象 -如果合同名符其實(shí)且為標(biāo)準(zhǔn)的有名合

31、同， 往往可以受到合同法中有關(guān)條款規(guī)定的妥善保護(hù)， 否則合同的法律適用和責(zé)任承擔(dān)只能通過(guò)合同法的總則甚至通過(guò)民法通則解決。 在審查合同命名時(shí)， 可按如下情況確定合同名稱：（ 1）合同主要內(nèi)容符合某一有名合同特征的，應(yīng)以該有名合同作為合同名稱，以次要內(nèi)容作為合同中的特別約定；（ 2）合同主要內(nèi)容是無(wú)名合同的，要盡可能避免以有名合同命名，特別是避開(kāi)有名合同中的不利規(guī)定，力爭(zhēng)使合同僅適用民法通則及合同法的總則部分。（二）條款約定的合法性問(wèn)題 -法定的義務(wù)、約定的義務(wù) -對(duì)于法定義務(wù)沒(méi)有深入討論的必要， 否則就要超出合同問(wèn)題的范圍。 如果法律已經(jīng)有了明確規(guī)定， 且未授權(quán)當(dāng)事人自行約定某些內(nèi)容， 則這時(shí)

32、完全可以不做約定， 因?yàn)榉梢呀?jīng)有強(qiáng)制性規(guī)定， 即使不約定也必須遵守。（三）表述的合法性問(wèn)題-合同中所使用的法律、技術(shù)等方面的術(shù)語(yǔ)，不僅要符合合同法、民法通則中的規(guī)定或解釋， 還要符合特定的法律、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等規(guī)范性文件的解釋。 在合同中不應(yīng)引用失效法律，否則會(huì)破壞嚴(yán)肅性和有效性。使用術(shù)語(yǔ)要保證其內(nèi)涵外延的前后一致，如有變化要在表述上加以限定，同時(shí)注意：（ 1）法律或司法解釋對(duì)某一術(shù)語(yǔ)具有明確解釋的，合同中的術(shù)語(yǔ)含義應(yīng)當(dāng)與其保持一致，否則應(yīng)以嚴(yán)密的定義以說(shuō)明；（ 2）法律或司法解釋對(duì)某一術(shù)語(yǔ)沒(méi)有明確解釋的，合同中的術(shù)語(yǔ)含義應(yīng)與立法本意和在法律條款中所擁有的含義一致。對(duì)于實(shí)在無(wú)法解決的合法性問(wèn)題，

33、則應(yīng)適當(dāng)提醒委托人注意風(fēng)險(xiǎn)， 由當(dāng)事人自行決定是遵守法律放棄交易，還是承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、繼續(xù)交易。合同內(nèi)容條款的實(shí)用性審查交易中所必需的基本條款、合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同目的 審查合同時(shí)，要根據(jù)交易目的、 合同類型、對(duì)方當(dāng)事人特點(diǎn)、 合同背景等情況，對(duì)可能發(fā)生的問(wèn)題加以前瞻性的預(yù)見(jiàn)并形成實(shí)用性的條款。 （一）有針對(duì)性地增設(shè)合同條款 -責(zé)任歸屬、 違約類型等條款-1 根據(jù)特有的風(fēng)險(xiǎn)增加實(shí)用條款，如戶外廣告合同 2 根據(jù)違約的特點(diǎn)增加實(shí)用條款，如廣告3根據(jù)產(chǎn)品的特性增加實(shí)用條款，如無(wú)論是以重量、容積或數(shù)量計(jì)算，一般都會(huì)存在一定的誤差，這就需要在合同中約定誤差多少為正常的范圍值，防止因誤差而產(chǎn)生爭(zhēng)議。 4根

34、據(jù)對(duì)方的情況增加實(shí)用條款， 如對(duì)于新產(chǎn)品或新客戶， 以及信譽(yù)不佳的客戶， 則必須有針對(duì)性地增加防范性的條款。 （二）關(guān)注爭(zhēng)議管轄地條款 -合同中可以約定原告所在地、被告所在地、 合同履行地、 合同簽訂地法院管轄。除非約定唯一的管轄法院， 任何其他方式的約定均有可能導(dǎo)致管轄的不確定性。 合同履行地法院管轄， 由于訴訟法司法解釋的存在， 只是在實(shí)際操作中控制履行地點(diǎn)并保留證據(jù)即可。由于級(jí)別管轄的存在，合同中盡量不要約定由某一具體法院管轄，而應(yīng)以 “合同簽訂地人民法院管轄 ”、 “合同履行地人民法院管轄”等定性的方式約定。否則，一旦訴訟標(biāo)的額變化引起管轄級(jí)別的變化，則管轄上的約定便會(huì)與法律規(guī)定產(chǎn)生矛

35、盾。由于仲裁存在保全與執(zhí)行的不足， 因此是否選擇仲裁處理爭(zhēng)議， 需要考慮將來(lái)一旦發(fā)生爭(zhēng)議是否需要訴訟保全及執(zhí)行。 如果對(duì)方的資產(chǎn)及信譽(yù)狀況良好、 經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定、 不存在履行能力問(wèn)題，可選擇仲裁解決。如果對(duì)方存在或可能存在履行能力問(wèn)題，最好約定由人民法院管轄，這樣至少在財(cái)產(chǎn)保全方面會(huì)更加方便、快捷些。合同權(quán)利義務(wù)的明確性審查義務(wù)范圍的可識(shí)別性、違約責(zé)任的可識(shí)別性（一）權(quán)利義務(wù)不明確的起因1基本權(quán)利義務(wù)未約定而產(chǎn)生的不明確2因表述問(wèn)題或約定不當(dāng)而產(chǎn)生的不明確 對(duì)于這類缺乏實(shí)質(zhì)性約定的條款，要么商定誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任、要么約定由誰(shuí)來(lái)仲裁或?qū)徖恚?如果這兩種方法無(wú)法采用， 至少要商定處理相關(guān)事項(xiàng)的時(shí)候所遵循的原

36、則。 3 對(duì)權(quán)利義務(wù)的假設(shè)未能窮盡可能性，注意多種可能性的存在（二）明確權(quán)利義務(wù)的具體方法-結(jié)構(gòu)性的原因，表述的精細(xì)化程度，條款間的配合1增加義務(wù)范圍、 違約責(zé)任的可識(shí)別性 -規(guī)定的違約責(zé)任常用三種方式： （ 1） 約定違約后計(jì)算損失的范圍： 在利用這一方式約定損失范圍時(shí)， 應(yīng)將處理違約事項(xiàng)而產(chǎn)生的調(diào)查費(fèi)、 律師代理費(fèi)等費(fèi)用充分考慮后全部劃入損失范圍（ 2 ）約定違約后支付的具體金額：（ 3 ）違約金占某一基數(shù)的具體比例： 2 增加必要的合同附件如產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量以及對(duì)方的履約資格等方面的問(wèn)題， 有時(shí)很難在合同正文中加以詳細(xì)約定， 因此往往采用合同附件的方式加以解決。附件一般可以分為技術(shù)類和資

37、質(zhì)類， 前者約定技術(shù)指標(biāo)、 規(guī)格型號(hào)等內(nèi)容， 后者主要是證明某方資質(zhì)性質(zhì)的文件。在使用合同附件時(shí)， 最好將合同附件的清單明確寫(xiě)入合同正文， 這樣在簽署正文時(shí)附件等于與合同正文一并簽訂。 在與附件內(nèi)容相關(guān)的條款中， 最好也注明某一條款的細(xì)節(jié)參見(jiàn)某一附件， 以便明確合同未盡事宜按哪一附件的要求具體執(zhí)行。 如果正文與附件有可能產(chǎn)生沖突的，還要約定沖突產(chǎn)生時(shí)的解釋效力順序，這樣使用附件才算完整。合同需求的滿足性審查一方面，合同的形式、條款等要滿足合同當(dāng)事人的需要； 另一方面，合同標(biāo)的物及履行方式等也要滿足合同當(dāng)事人的需求。 （一）從合同及附件判斷交易能否滿足需求-產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)上的內(nèi)容一般人還是能夠看懂。

38、 （二）從交易目的識(shí)別合同能否滿足需要 合同目的往往是當(dāng)事人關(guān)于交易內(nèi)容、 交易過(guò)程、 交易結(jié)果等方面的主觀意愿， 而交易目的則更多是合同以外的與經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略有關(guān)的東西。明確了交易目的有時(shí)更加便于合同滿足當(dāng)事人的要求。合同結(jié)構(gòu)體系的清晰度審查工作能力、工作經(jīng)驗(yàn)、主觀能動(dòng)性（一）對(duì)合同結(jié)構(gòu)體系的理解（二）結(jié)構(gòu)體系的代表方式 標(biāo)題體系 1對(duì)合同標(biāo)題體系的理解-合同的結(jié)構(gòu)體系只能以標(biāo)題體系的形式體現(xiàn)。3有無(wú)標(biāo)題體系的區(qū)別 以代理合同為例，例如分成如下幾個(gè)標(biāo)題：（ 1）雙方主體描述；（ 2）委托代理事項(xiàng)；（ 3）委托代理的權(quán)限；（ 4）特殊情況的處理；（ 5）費(fèi)用的計(jì)算與給付；（ 6）違約責(zé)任的認(rèn)定與承擔(dān)

39、；（ 7）合同的生效與解除；（ 8）其他約定。4 標(biāo)題體系的重建 合同既包括雙方靜態(tài)的權(quán)利義務(wù)劃分， 也包括動(dòng)態(tài)的交互履行義務(wù)過(guò)程，簡(jiǎn)單地用 “甲方權(quán)利義務(wù)”、 “乙方權(quán)利義務(wù)”來(lái)劃分合同內(nèi)容，會(huì)割裂某些需要雙方共同履行時(shí)的配合關(guān)系和順序安排， 不僅令人無(wú)法看清某些具體履行過(guò)程中的整體全貌， 也不利于在具體履行過(guò)程中雙方區(qū)別履行的順序和配合關(guān)系。合同功能模塊的完備度審查整體思維的嚴(yán)謹(jǐn)度審查（一）因整體思維欠缺造成的不夠嚴(yán)謹(jǐn) 標(biāo)的物的名稱、類型、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、 數(shù)量、價(jià)格等主要條款并不容易被遺漏。而其他的諸如交貨地點(diǎn)、交貨日期運(yùn)費(fèi)承擔(dān)、 驗(yàn)收方法、付款方式、付款日期等輔助性條款往往作為細(xì)節(jié)容易被忽略

40、。但一般的合同中最為欠缺的是對(duì)于違約的假設(shè)與處置的具體模塊。 （二）條款間存在沖突導(dǎo)致的合同不夠嚴(yán)謹(jǐn)。合同語(yǔ)言表達(dá)的精確度審查（一）合同的語(yǔ)體問(wèn)題 正式的專業(yè)書(shū)面語(yǔ)，語(yǔ)體風(fēng)格精確、莊重、嚴(yán)密、正式。不倫不類 1 使用書(shū)面口語(yǔ)-與書(shū)面語(yǔ)的區(qū)別不在傳播媒介上而是在語(yǔ)言性質(zhì)上。由于口語(yǔ)交流是即時(shí)的、 處于特定的場(chǎng)景或背景下， 即使將口語(yǔ)表述的內(nèi)容全面轉(zhuǎn)成文字， 由于脫離了口語(yǔ)表達(dá)時(shí)的場(chǎng)景，文字內(nèi)容會(huì)變得意思不確定、不嚴(yán)謹(jǐn)。2 使用廣告語(yǔ)體-廣告用語(yǔ)可能是語(yǔ)意最不確定的語(yǔ)言，而法律用語(yǔ)則是最正式的語(yǔ)言。3使用商業(yè)信函語(yǔ)言-合同在商務(wù)活動(dòng)中基本上已經(jīng)經(jīng)過(guò)唇槍舌劍的討價(jià)還價(jià)過(guò)程而進(jìn)入實(shí)質(zhì)性的利益分配階段，

41、 所用的語(yǔ)言是 毫不含糊”的、實(shí)質(zhì)性的，已經(jīng)無(wú)需過(guò)多的禮儀。是如果X方，則將取得”。合同強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利義務(wù)的主體， 最能代表合同特色并表示在合同中身分的措詞是 “甲方 ”、 “乙方” ，或是“出賣人 ”、 “買受人 ” ，如果用通常口語(yǔ)中的 “我 ”、 “你 ”反而無(wú)法判斷是合同中的哪一方。（二）合同的用句問(wèn)題-多用長(zhǎng)句、復(fù)句并多用連詞、副詞等加以“粘合 ” ，以體現(xiàn)語(yǔ)意的完整及邏輯的嚴(yán)謹(jǐn)。常見(jiàn)如下問(wèn)題： 1 單句羅列：2主體不確定：合同必須明確每種行為的施動(dòng)者或受動(dòng)者是誰(shuí)， 如果在主語(yǔ)或賓語(yǔ)上不明確， 往往可能造成權(quán)利義務(wù)不明確， 從而觸犯合同的大忌。 3 句間關(guān)系處理不當(dāng) 遍出現(xiàn)的復(fù)句是表示

42、轉(zhuǎn)折的 “但書(shū) ”條款，這與法律語(yǔ)言強(qiáng)調(diào)內(nèi)涵與外延、 注重概括規(guī)定與除外情況的特點(diǎn)有關(guān)。 關(guān)聯(lián)詞使用不當(dāng)會(huì)引起句間關(guān)系的變化，這樣的句子往往存在產(chǎn)生不同理解的風(fēng)險(xiǎn)4 標(biāo)點(diǎn)符號(hào)不準(zhǔn)確：（三）合同的詞匯使用問(wèn)題 1用詞不精確2 指代不明確：3 詞義不精確（四） 合同中的表述不當(dāng)問(wèn)題 表述的方法不當(dāng)， 或不按通用的語(yǔ)言表達(dá)方式表述 1 語(yǔ)言不合中國(guó)大陸習(xí)慣2表述不精確3表述內(nèi)容莫明其妙如何審查合同合同主體是否合法，合同形式是否合法，合同內(nèi)容是否合法、合同訂立程序是否合法。一、審查合同主體是否合法- 當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 合同主體性質(zhì)不同，審查的內(nèi)容和方法也不同。 1、對(duì)法

43、人的資格審查。 （ 1 ）是否依法成立； （ 2）有沒(méi)有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)； （ 3）是否有自己的名稱、組織結(jié)構(gòu)和場(chǎng)所；（ 4）是否能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 判斷一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格， 主要是看其是否有國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2、對(duì)非法人單位的資格審查。3 、對(duì)外方當(dāng)事人的資格審查-法律地位和性質(zhì)： （ 1）該企業(yè)或組織是否合法存在， （ 2）法定名稱、地址、法定代表人姓名、國(guó)籍以及企業(yè)或組織注冊(cè)地； （ 3）企業(yè)是有限公司還是無(wú)限公司，是否具備法人條件。4、對(duì)自然人個(gè)人的資格審查-民事行為能力5、對(duì)保證人的資格審查 首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次， 保證人必須

44、具有代為清償主債務(wù)的能力； 最后，保證人還必須符合以下規(guī)定： 一、 國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人， 但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人；三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書(shū)面授權(quán)） 、職能部門(mén)不得作為保證人。 6 、對(duì)代訂立合同的代理人的資格審查-代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書(shū)，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍，最后審查其代理權(quán)是否超出了代理權(quán)限。7、對(duì)于特殊行業(yè)的當(dāng)事人-從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，法律或行政法規(guī)要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)- 相應(yīng)的

45、證明。二、審查合同形式是否合法融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及借款合同（自然人借款另有約定的除外）保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，定金應(yīng)以書(shū)面形式約定。 如果當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同， 也應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 但如果法律、 法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，當(dāng)事人未采取書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)， 對(duì)方接受的，該合同成立。同樣，采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方 已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立三、審查合同內(nèi)容是否合法 -是否損害國(guó)家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩 蓋非法目的的情況，是否損害社會(huì)公共利益，是否違反法律法規(guī)的規(guī)定

46、。四、審查合同訂立程序是否合法 -1、審查合同是否需要經(jīng)過(guò)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案， 如果有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定需要履行上述手續(xù)的，應(yīng)審查是否履行了上述手續(xù)；2、如合同中約定經(jīng)公證合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證；3、如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至；4、如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽字或蓋章，采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時(shí)間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付的約定。5、審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人 姓名或者名稱

47、一致；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表；簽字蓋章的方式是否符合法律規(guī)定或合同的約定等等。律師起草和審查合同時(shí)應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題三個(gè)方面的準(zhǔn)備，一是要審閱當(dāng)事人提供的背景材料，二是查閱合同所涉事項(xiàng)全部相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、部門(mén)規(guī)章、國(guó)際慣例，三是研閱有關(guān)合同范本并決定是否參照。一、應(yīng)注意合同的目的性二、應(yīng)注意合同的有效性事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是 合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。三、應(yīng)注意合同的平衡性四、應(yīng)注意 合同的可操作性-對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款

48、或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等當(dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫(xiě)，律師在 起草和修改合同中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。五、應(yīng)注意 合同結(jié)構(gòu)白合理性-首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方 當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開(kāi)戶行、賬號(hào)等；內(nèi) 容一般包括簽訂 合同的依據(jù)和目的（常見(jiàn)的鑒于條款）、標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、 履行方式、地點(diǎn)和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議

49、的解決方式、法律適 用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議（常見(jiàn)的取 代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約單位 蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必 備條款進(jìn)行敘述后，采取專章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭(zhēng)議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個(gè)好處，一是能抓住重點(diǎn)，二是敘述方便，三是能夠保證合同 整體框架的協(xié)調(diào)。六、應(yīng)注意 合同體例的適用性

50、一份好的合同應(yīng)該是：目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有 可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適用，此乃律師追求的目標(biāo)。關(guān)于合同的草擬和審核1 ) 明確起草合同的目的。 2) 范本的使用。 3) 合同主體問(wèn)題。4)條文的設(shè)置。 5 ) 合同的傾向性。 6 ) 不要玩文字游戲和廢話連篇。7)掌握君子協(xié)定和合同書(shū)的區(qū)別。君子協(xié)定一般不設(shè)定違約責(zé)任條款， 語(yǔ)氣也相對(duì)虛擬， 合同書(shū)中的約定比較剛性， 多用陳敘性的語(yǔ)氣書(shū)寫(xiě)。 君子協(xié)定是否得到履行取決于雙方合作的誠(chéng)意以及一些條件的構(gòu)成， 合同書(shū)則必須履行。 如果你要起草的文件是解決某一個(gè)程序性或者前期性的問(wèn)題， 你不妨將文件用意向書(shū)的語(yǔ)氣

51、表述，與意向書(shū)同類的有備忘錄、 會(huì)議紀(jì)要等等， 這些文書(shū)是合同的有效的補(bǔ)充，當(dāng)你認(rèn)為形成一個(gè)合同會(huì)阻撓當(dāng)事人更廣泛的選擇而不簽訂書(shū)面的文件又不能顯示己方的誠(chéng)意時(shí)，你可以在意向書(shū)、備忘錄、會(huì)議紀(jì)要等等君子協(xié)定類文書(shū)中選擇。合同審查的主要原則在于， 1 )確保合同的完整和合法，解決合同中的缺陷和與現(xiàn)行法律的抵觸。2)維護(hù)己方在合同中的利益。合同中的技術(shù)性條款包括合同的生效條件、 文本數(shù)量、文字效力、合同的管轄法院等。 要體現(xiàn)在合同的違約責(zé)任條款的約定上。 合同起草應(yīng)注意的問(wèn)題 兩條原則：小心謹(jǐn)慎和深思熟慮 一、動(dòng)筆之前的準(zhǔn)備工作1) 審查合同的主體。 2) 審查合同的合法性。 3 ) 注意補(bǔ)充修訂

52、合同中的技術(shù)性條款。合同的解除方法、 合同的爭(zhēng)議解決方式、 合同的4 ) 視情況淡化或強(qiáng)化合同的約束力。 主5 ) 將合并在一起的合同拆分。1、列出合同交易的要點(diǎn)，即合同的清單、目錄或概述，弄清合同有哪些重點(diǎn)。2、思考可能發(fā)生的情況。不僅能夠預(yù)見(jiàn)到許多可能發(fā)生的情況，而且還能清楚地描述出發(fā)生這些情況后合同雙方的立場(chǎng)和解決辦法。 通過(guò)經(jīng)常向有關(guān)專業(yè)部門(mén)了解這些情況有助于發(fā)現(xiàn)一些可能沒(méi)有考慮到的問(wèn)題。3、查找類似的合同，找到此前保留的過(guò)去的交易記錄或者是類似合同。4、在書(shū)本、光盤(pán)或因特網(wǎng)上搜索類似的典型合同范本。5、如果沒(méi)有特別申明，不要在“意向書(shū) ”上簽字。簽字一定要注明：本意向書(shū)并非合同，只是

53、雙方為了更好地溝通協(xié)商，而擬定的對(duì)未來(lái)?xiàng)l款的概述。二、起草合同中的具體操作問(wèn)題6、從簡(jiǎn)單、典型的合同入手。7、在合同的第一段寫(xiě)清楚雙方的名稱。個(gè)人，要寫(xiě)清姓和名及其他身份信息等；法人，為到公司注冊(cè)地的工商管理部門(mén)核對(duì)一下或查看營(yíng)業(yè)執(zhí)照。8、確定合同雙方的別稱或簡(jiǎn)稱。9、要小心使用法定術(shù)語(yǔ)作為雙方當(dāng)事人的別稱或簡(jiǎn)稱。除非一方當(dāng)事人在法定上就是承包人， 否則不要將 “承包人 ”作為其別稱。 同樣， 除非想讓一方當(dāng)事人成為法律意義上的代理人，否則不要稱其為 “代理人 ” ， 如果堅(jiān)持要用， 最好明確一下代理范圍并找到其他可以避免將來(lái)爭(zhēng)議的方案。10、在合同的第一段要為書(shū)寫(xiě)“簽約時(shí)間 ”留下空格。 ?

54、11、引述語(yǔ)的書(shū)寫(xiě)。 “鑒于 ”條款-了解到合同的主要內(nèi)容是什么，合同雙方是誰(shuí)，以及他們?yōu)槭裁春炗喓贤?、自愿簽署、意思表示真?shí)。12、按邏輯順序列出合同段落的標(biāo)題詞。租賃合：引述語(yǔ) 、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所、標(biāo)的、價(jià)款、履行期限、地點(diǎn)和方式、 違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等。13、在撰寫(xiě)每一段落時(shí)要內(nèi)容集中。14、隨時(shí)記下一些需要添加條款、措詞和問(wèn)題。另外，將對(duì)方列出的要點(diǎn)和一些類似的合同范本也放在跟前，以便在起草過(guò)程中隨時(shí)查對(duì)。15、 除非是為了更清晰地說(shuō)明問(wèn)題， 一般不要在合同中重復(fù)陳述某個(gè)內(nèi)容。 如果通過(guò)一個(gè)例子來(lái)闡明一個(gè)難以理解的概念或規(guī)則時(shí)， 一定要考慮到其所有的含義、 這個(gè)例子的準(zhǔn)確

55、性以 及它和概念的相符性。三、起草合同應(yīng)注意的事項(xiàng)16、標(biāo)題上注明 智同"兩字。不要寫(xiě) 備忘錄“、建議書(shū)”等其他名稱。17、盡量寫(xiě)短句子。18、盡量用主動(dòng)語(yǔ)態(tài)而不用被動(dòng)語(yǔ)態(tài)。19、在整個(gè)合同中，對(duì)合同一方只能用一個(gè)別稱(或簡(jiǎn)稱) 。20、寫(xiě)數(shù)目時(shí)要漢字和阿拉伯?dāng)?shù)字并用，如：拾(10),這可以減少一些不經(jīng)意的錯(cuò)誤。21、如果用 包括”這個(gè)詞，就要考慮在其后加上怛不限于.的分句。22、不要過(guò)于依賴于語(yǔ)法規(guī)則。23、不要用自己創(chuàng)造的詞語(yǔ)。24、前后用詞要一致。25、在文法和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)上保持一致。26、在合同中明確爭(zhēng)議解決的方法、適用的法律等條款。28、強(qiáng)調(diào)一個(gè)合同術(shù)語(yǔ)可以加上雙引號(hào)，以表明它有一個(gè)特別的意思。29、第一次使用某個(gè)術(shù)語(yǔ)時(shí)就要下定義。定義合同術(shù)語(yǔ)不是在合同的開(kāi)頭，也不是在合同的結(jié)尾，而是在這個(gè)術(shù)語(yǔ)第一次出現(xiàn)的時(shí)候，這樣有利于更好地理解合同。五、完成初稿后應(yīng)注意的問(wèn)題31、核實(shí)合同的起草 情況、段落序號(hào)以及上下文的注解。 可以用文字編輯軟件中的拼寫(xiě)和語(yǔ) 法檢查功能來(lái)做這項(xiàng)工作。六、打印和簽署定稿合同應(yīng)注意的問(wèn)題35、讓雙方在每頁(yè)合同上簽字，這樣做可以避免合同簽署后被更改。36、在合同簽名欄的下方留下一些空白行，