建設工程施工合同法律實踐

1、建設工程施工合同標準文本學習心得各位領導、同事：大家好！按照公司的安排，今天我們共同進行 2013 建設工程施工合 同（示范文本）的學習和宣貫。我主要從 1999 示范文本和 2013 示范文 本的主要條款對比方面進行講解。講解的主要是我個人認為大家常用的， 容易概念不清的和混淆的，或者是作為常識大家都應該知道的內容，具體 的、詳細的條款解釋隨后有孫部長和韓部長講解。孫部長主要從 2013 年 建設工程施工合同（示范文本）中的協(xié)議書和通用條款的質量、進度、安 全、開工、竣工、不可抗力、保險、爭議解決、擔保條款進行解讀。韓部 長從新示范文本的新增定義、新增制度、合同價格調整、計量、進度款支 付、

2、變更、竣工結算等方面進行介紹。一、主要條款對比1. 合同協(xié)議書中的 “合同價款” 調整為“簽約合同價與合同價格形式” 。 簽約合同價即原來的合同價款，同時需要明確簽約合同價中包括的安全文 明施工費、 材料和工程設備暫估價金額、 專業(yè)工程暫估價、 暫列金額四項。a 安全文明施工費詳見 6.1.6 條：安全文明施工費是指按照國家現(xiàn)行的 建筑施工安全、施工現(xiàn)場環(huán)境和衛(wèi)生標準和有關規(guī)定，購置和更新施工防 護用具與設施、改善安全生產(chǎn)條件和作業(yè)環(huán)境所需要的費用， 發(fā)包人不得 要求承包人就該筆費用進行讓利。安全文明施工費全部由發(fā)包人承擔， 合 同基準日期后法律和政府規(guī)定變化增加的安全文明施工費由發(fā)包人承擔。

3、 除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在開工后 28 天內預付安全文明施 工費總額的 50% ，其余部分與進度款同期支付。發(fā)包人逾期支付超過 天的，承包人有權催告通知，發(fā)包人收到通知后 7 天仍未支付的，承包人 有權暫停施工。承包人應對安全文明施工費?？顚Ｓ茫谪攧召~目中單獨 列項備查。b、材料和工程設備暫估價金額、專業(yè)工程暫估價與暫列金額的區(qū)別?！?暫估價”是指項目實施過程中肯定發(fā)生但暫時無法確定金額的項目 。為 了方便投標，只是價格暫定，結算是按合同約定調整。如暫估的鋼材、商 品混凝土、配電箱、電纜的材料價格；結算時需按合同約定調整暫估價和 市場信息價的差價；暫估的電梯工程、專業(yè)消防和弱電工

4、程也是施工中肯 定發(fā)生，無論是否由總承包人施工還是由其他的專業(yè)承包人施工?！皶毫薪痤~”是指暫時單獨列項，項目實施過程中不一定發(fā)生 ，如零星用工，暫 列的簽證費用。 明確暫列金額， 可以盡可能保證發(fā)包人工程估算的準確性， 便于發(fā)包人組織資金，協(xié)調完善計劃，減少合同履行過程中合同當事人之 間的重復磋商。c、1999 版的合同價格形式分為固定價格合同、可調價格合同、成本 加酬金合同。 2013 版合同價格形式分為單價合同、總價合同、其他價格 形式。2. 合同協(xié)議書中新增“承諾條款 3 ”：發(fā)包人和承包人通過招投標形 式簽訂合同的，雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實質性內 容相背離的協(xié)議。3

5、. 通用條款中， 1999 版中的工程師是指發(fā)包人代表或總監(jiān)理工程師， 2013 版中把發(fā)包人代表和總監(jiān)理工程師明確分開 。 2013 版合同確立了以 監(jiān)理人為工程文件傳遞核心的制度。合同 4.1 條規(guī)定，除專用合同條款另 有約定外， 監(jiān)理人在施工現(xiàn)場的辦公場所、生活場所由承包人提供，所發(fā) 生的費用由發(fā)包人承擔。4. 2013 版合同 2.5 條明確要求：除非專用條款另有約定，發(fā)包人應 在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后 28 天內，向承包人提 供能夠按照合同約定支付合同價款的相應資金來源證明；發(fā)包人要求承包 人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔保。即 要求發(fā)承包雙 方互相

6、提供履約擔保。5.2013 版合同 2.8 條明確要求簽訂現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議。 施工現(xiàn)場統(tǒng)一 管理協(xié)議作為專用合同條款的附件?？偟淖谥季褪菓敿s定由承包人對施 工現(xiàn)場統(tǒng)一管理，專業(yè)工程承包人應當接受承包人的現(xiàn)場管理，發(fā)包人予 以監(jiān)督，發(fā)包人支付相關的費用。6. 2013 版合同 3.3.5 條明確要求承包人擅自更換主要施工管理人員， 或前述人員未經(jīng)監(jiān)理人或發(fā)包人同意擅自離開施工現(xiàn)場的，應按照專用條 款約定承擔違約責任。示例：原濟南恒大的實際施工合同 （ 2010 年）中約定的項目組織架構 表中的項目經(jīng)理李偉、項目副經(jīng)理彭吉海、技術負責人李學祥、安全長孫 用先和技術員宋亮才、李登壽、王穎，預算員樊

7、愛華、毋拂曉，質檢工程 師張桔、吳長喜、李旭，材料員韓輝，安全員李樹民、徐亮，安全資料員 王偉花等人員需要全部到現(xiàn)場，若不到場，發(fā)包人有權按約定對承包人進 行罰款。 這樣的條款不再視為霸王條款，而是合理條款了。7. 2013 版合同 6.1.4 條明確要求施工現(xiàn)場建立治安管理計劃。 除專用 合同條款另有約定外，發(fā)包人應在現(xiàn)場建立治安管理機構或聯(lián)防組織，統(tǒng) 一管理施工場地的治安保衛(wèi)事項，制定應對突發(fā)治安事件的緊急預案，履 行合同工程的治安保衛(wèi)職責。 在施工過程中， 發(fā)生暴亂、 爆炸等恐怖事件， 以與群毆、械斗等群發(fā)性突發(fā)治安事件的，發(fā)包人和承包人應立即向當?shù)?政府報告，協(xié)助當?shù)赜嘘P部門采取平息措

8、施，防止事態(tài)擴大，盡量避免人 員傷亡和財產(chǎn)損失。發(fā)包人為工程的所有權人，承包人只是施工的組織者 ，因此施工現(xiàn) 場建立治安管理機構的義務原則上應當由發(fā)包人負責。我們作為承包人除 必須負責本方生活區(qū)域內的管理責任外，要盡量避免承擔此項責任。8. 緊急情況處理 6.1.7 條：在工程實施期間或缺陷責任期內發(fā)生危與工 程安全的事件，監(jiān)理人通知承包人進行搶救，承包人聲明無能力或不愿立 即執(zhí)行的，發(fā)包人有權雇傭其他人員進行搶救。此類搶救按合同約定屬于 承包人義務的，由此增加的費用或延誤的工期由承包人承擔。9. 安全生產(chǎn)責任 6.1.9 條明確： 發(fā)包人應負責賠償以下各種情況造成的損失 （1）工程或工程的任

9、何部分對土地的占用所造成的第三者財產(chǎn)損失； （2）由于發(fā)包人原因在施工場地與其毗鄰地帶造成的第三者人員傷亡 和財產(chǎn)損失；（3 ）由于發(fā)包人原因對承包人、 監(jiān)理人造成的人員傷亡以與財產(chǎn)損失；（4 ）由于發(fā)包人原因對發(fā)包人自身人員造成的人身傷害以與財產(chǎn)損 失。承包人應負責賠償由承包人原因在施工場地內與其毗鄰地帶造成的 發(fā)包人、監(jiān)理人以與第三者人員傷亡和財產(chǎn)損失。10. 竣工驗收程序 13.2.2 明確（ 5）工程未經(jīng)驗收或驗收不合格，發(fā)包人擅自使用的，應在轉移占有工程后 7 天內向承包人頒發(fā)工程接受證書， 發(fā)包人無正當理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自轉移占有后第 15 天起 視為已頒發(fā)工程接收證書

10、。同時合同明確： 除專用合同條款另有約定外， 發(fā)包人不按照本項約定 組織竣工驗收、頒發(fā)工程接收證書的，每逾期一天，應以簽約合同價為基 數(shù)，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金。二、需要明確的幾個概念1. 聯(lián)合體。3.8.1 條聯(lián)合體各方應共同與發(fā)包人簽訂合同協(xié)議書。聯(lián)合體各方應 為履行合同向發(fā)包人承擔連帶責任。3.8.2 聯(lián)合體協(xié)議經(jīng)發(fā)包人確認后作為合同附件。在履行過程中，未 經(jīng)發(fā)包人同意，不得修改聯(lián)合體協(xié)議。根據(jù)中華人民共和國建筑法 規(guī)定， 聯(lián)合體成員企業(yè)均應當具備承 攬該工程的資質，否則聯(lián)合體與發(fā)包人訂立的施工合同無效。兩個以上不 同資質等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按

11、照資質等級低的單位的業(yè) 務許可范圍承攬工程。這與我們傳統(tǒng)認為的我們不具備投標資質， 聯(lián)合一個具備資質的單位 組成聯(lián)合體去投標的概念不同，需在投標前自我掂量清楚。2. 標準文本 1.1.4.4 條缺陷責任期和保修期的概念。缺陷責任期： 是指承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務， 且發(fā)包人 預留質量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算。保修期： 是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限， 從工 程竣工驗收合格之日起計算。1999 版合同中僅約定了質量保修期，未約定缺陷責任期，根據(jù)建 設工程質量管理條例規(guī)定，質量保修期的最低年限普遍較長，如地基基 礎和主體結構工程為設計合理使用年限， 防水工程

12、為五年。 缺陷責任期限， 法律并沒有強制性規(guī)定，一般為 6個月、 12 個月、 24個月，但最長不超 過 2 年。缺陷責任期內，由承包人原因造成的缺陷，承包人應負責維修， 承擔鑒定和維修費用。缺陷責任期是扣留質量保證金的期限， 缺陷責任期滿， 發(fā)包人就應按 照合同約定退還質量保證金，而保修期與質量保證金沒有必然的聯(lián)系，即 發(fā)包人不能以保修期未滿為由不退還保證金。法律規(guī)定了部分工程的保修 期最低期限，當事人約定的保修期不得低于法律規(guī)定，但缺陷責任期法律 僅規(guī)定了最長不得超過兩年，并無最低期限的規(guī)定?？傊l(fā)包人可以扣留質量保證金的期限最長為兩年， 但保修期可能 為 1 年、 2 年、 5 年或設計使用年限，錢該退的退，工程該修的修。3. 工程索賠的期限。索賠就是我們所說的簽證， 按索賠內容分類， 包括索賠工期、 索賠費 用、索賠利潤；按索賠范圍分類，包括合同內索賠和合同外索賠；按索賠 的處理方式分類，包括單項索賠和一攬子總索賠。2013 標準文本 19.1 條明確：承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后 28 天內， 向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，未發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付