勞動合同法修訂及司法解釋的新形勢下企業(yè)面臨的用(共86頁).ppt

1、 勞動法培訓(xùn)朱華朱華 律師律師 北京大成（南寧）律師事務(wù)所北京大成（南寧）律師事務(wù)所 合伙人合伙人 1、業(yè)務(wù)專長：投資并購、知識產(chǎn)權(quán)、企業(yè)風(fēng)險管理、業(yè)務(wù)專長：投資并購、知識產(chǎn)權(quán)、企業(yè)風(fēng)險管理 2、社會職務(wù)：廣西律師協(xié)會勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員、社會職務(wù)：廣西律師協(xié)會勞動和社會保障法專業(yè)委員會委員、廣西律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會委員、南寧市廣西律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會委員、南寧市12355青少年維權(quán)青少年維權(quán)專家律師、廣西綠蔭婦女熱線志愿者律師。專家律師、廣西綠蔭婦女熱線志愿者律師。 3、培訓(xùn)履歷：曾先后為北海人才市場、廣西外國專家局、南寧、培訓(xùn)履歷：曾先后為北海人才市場、廣西外國專家局

2、、南寧市生鮮食品協(xié)會、廣西工程機(jī)械市場、廣西人民廣播電臺、廣西電市生鮮食品協(xié)會、廣西工程機(jī)械市場、廣西人民廣播電臺、廣西電視臺、廣西電大、廣西工業(yè)學(xué)院、南寧臺商協(xié)會等進(jìn)行勞動人事專視臺、廣西電大、廣西工業(yè)學(xué)院、南寧臺商協(xié)會等進(jìn)行勞動人事專項培訓(xùn)。項培訓(xùn)。 目目 錄錄一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對二、對勞動者入職審查的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對二、對勞動者入職審查的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對三、勞動合同訂立形式及其風(fēng)險應(yīng)對三、勞動合同訂立形式及其風(fēng)險應(yīng)對四、勞動合同簽訂問題及其風(fēng)險應(yīng)對四、勞動合同簽訂問題及其風(fēng)險應(yīng)對五、無固定期限勞動合同訂立陷阱及其風(fēng)險應(yīng)對五、無固定期限勞動合同訂立陷阱及其風(fēng)

3、險應(yīng)對六、試用期的全新規(guī)定及其風(fēng)險應(yīng)對六、試用期的全新規(guī)定及其風(fēng)險應(yīng)對七、規(guī)章制度的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對七、規(guī)章制度的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對 八、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對八、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對九、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對九、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對十、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對十一、臨時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對十一、臨時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對 【全新規(guī)定全新規(guī)定】（一）雙方的告知義務(wù)（一）雙方的告知義務(wù) 1、用人單位用人單位在合同簽訂前的告知義務(wù)：在合同簽訂前的告知義務(wù)： （1）工作內(nèi)容、工作條件 （2）工作地點、職業(yè)危害 （3）安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬 （

4、4）錄用條件 （5）以及勞動者要求了解的其他情況。 2、勞動者勞動者的告知義務(wù)：的告知義務(wù)： 與勞動合同直接相關(guān)的基本情況： 工作經(jīng)歷、勞動關(guān)系現(xiàn)狀、社會保險繳納情況、戶籍、住址、檔案狀況、家庭婚姻狀況、學(xué)歷、健康狀況、職業(yè)技能水平等信息。（二）不得扣押居民身份證和其他證件，（二）不得扣押居民身份證和其他證件， 不得要求提供擔(dān)保不得要求提供擔(dān)保 或者以其他名義收取財物或者以其他名義收取財物一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對一、招聘工作中的風(fēng)險應(yīng)對【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】 1、違反告知義務(wù)的法律后果：違反告知義務(wù)的法律后果： （1）有欺詐，合同無效或部分無效 （2）勞動者可引38條隨時解除合同 2、招用尚未解

5、除合同的勞動者，對原單位造成經(jīng)濟(jì)損失、招用尚未解除合同的勞動者，對原單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任； 3、用人單位在試用期不能隨意解除合同，須證明其不符、用人單位在試用期不能隨意解除合同，須證明其不符合錄用條件合錄用條件 4、用人單位的知情權(quán)（調(diào)查權(quán)）有限的。、用人單位的知情權(quán)（調(diào)查權(quán)）有限的。【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】1、簽訂合同之前，以書面方式如實告知，應(yīng)聘者應(yīng)在告知文件上簽名確認(rèn)。2、在招聘簡章中詳細(xì)描述錄用條件和崗位要求，并要求應(yīng)聘者簽名確認(rèn)，保留證據(jù)。3、要求勞動者提供與原單位解除或終止勞動合同的證明。4、事先設(shè)計好求職表或入職登記表中，要求本人

6、如實填寫，要求本人簽字聲明，保證以上信息的真實性。5、建立職工名冊備查。二、對勞動者入職審查的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對二、對勞動者入職審查的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對 新法規(guī)定：違法招用勞動者將承擔(dān)巨大法律風(fēng)險【相關(guān)案例】 違法招用勞動者爭議案案情介 2012年3月1日，某央企紙業(yè)有限公司與李某簽訂聘用合同，合同期至2016年2月28日止。合同約定，其中一方無故解除勞動合同，須賠償另一方20萬元。 雙方還簽訂了保密合同，約定李某在與該公司終止或解除聘用合同之日起24個月內(nèi)，不得自營或為他人經(jīng)營與該公司有競爭的業(yè)務(wù)；如故意違反合同約定的競業(yè)禁止，應(yīng)一次性支付給公司20萬元違約金。 同年12月12日，李某擅自跳

7、槽到百色某有限公司（下稱百色公司）。此后，中央公司多次催告李某回公司上班，并以信函方式告知百色公司，不得錄用李某，但對方都未理會。為此，中央公司向南寧市仲裁委申請仲裁。裁決結(jié)果： 仲裁部門作出裁決，要求李某中央公司支付經(jīng)濟(jì)損失和違約金共計10萬元；百色某公司支付給中央公司損失20萬元?！撅L(fēng)險提示風(fēng)險提示】 1、勞動者以欺詐手段入職的，可導(dǎo)致勞動合同無效。2、招用與原單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給原單位造成損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。3、招用與前一用人單位有競業(yè)限制業(yè)務(wù)的人員，可能引發(fā)訴訟風(fēng)險。【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】 1、要求提供與原單位的解除或終止證明，并保留原件。2、如尚未解除的，要

8、求原單位出具同意該員工入職的書面證明。 3、核實勞動者的個人資料的真實性，比如學(xué)歷證明、從業(yè)經(jīng)歷。4、對于曾在同業(yè)競爭的企業(yè)工作過的，要求其承諾未承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)，并盡可能向原單位進(jìn)行核實，以免發(fā)生不可預(yù)測的訴訟風(fēng)險。三、勞動合同訂立形式及其風(fēng)險應(yīng)對三、勞動合同訂立形式及其風(fēng)險應(yīng)對【相關(guān)規(guī)定相關(guān)規(guī)定】勞動合同的書面化：勞動合同的書面化： 不管訂立、變更、解除、終止一律采取書面形式 【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】 不簽書面合同的法律后果： 1、超過一個月不滿一年的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 2、滿一年不訂立書面勞動合同的，視為無固定期限勞動合同成立?！緫?yīng)對策略應(yīng)對策略】 1、先訂合同后用工 最遲必

9、須在一個月內(nèi)訂立合同； 2、拋棄雙方可隨時終止勞動合同的觀念 勞動合同終止后，勞動者仍在用人單位繼續(xù)工作的，也當(dāng) 到期前訂立合同，最遲在一個月內(nèi)訂立合同；3、建立到期合同預(yù)警機(jī)制 全面清理現(xiàn)有的勞動合同，列出清單，按時間順序排列出合同到期的勞動者名單，對快要到期的合同預(yù)留2個月的時間，以便決定是否續(xù)訂，避免不簽書面合同應(yīng)承擔(dān)的法律風(fēng)險； 4、勞動者拒不簽訂勞動合同的，保留相關(guān)證據(jù) 比如向勞動者送達(dá)簽訂勞動合同通知書證據(jù)等，用人單位將不承擔(dān)法律風(fēng)險。四、勞動合同必備條款及其風(fēng)險應(yīng)對四、勞動合同必備條款及其風(fēng)險應(yīng)對【相關(guān)規(guī)定相關(guān)規(guī)定】（一）勞動合同的必備條款（一）勞動合同的必備條款1、用人單位的名

10、稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼；號碼；3、勞動合同期限；、勞動合同期限；4、工作內(nèi)容和工作地點；、工作內(nèi)容和工作地點；5、工作時間和休息休假；、工作時間和休息休假；6、勞動報酬；、勞動報酬；7、社會保險；、社會保險；8、勞動保護(hù)和勞動條件；、勞動保護(hù)和勞動條件；9、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。【相關(guān)案例相關(guān)案例】變更工作地點的爭議變更工作地點的爭議案情介紹：案情介紹： 某廣東企業(yè)因為

11、部分駐南寧的老員工（在南寧某廣東企業(yè)因為部分駐南寧的老員工（在南寧招錄）要求企業(yè)繳納社會保險，加之經(jīng)濟(jì)不景氣，決招錄）要求企業(yè)繳納社會保險，加之經(jīng)濟(jì)不景氣，決定將這批員工調(diào)回廣東，并在廣東補(bǔ)繳社會保險。該定將這批員工調(diào)回廣東，并在廣東補(bǔ)繳社會保險。該公司通知這批員工公司通知這批員工 調(diào)回廣東總部工作，崗位及薪資待調(diào)回廣東總部工作，崗位及薪資待遇保持不變遇保持不變 。因該通知被員工拒絕，企業(yè)在十天之后，。因該通知被員工拒絕，企業(yè)在十天之后，以勞動者不服從工作安排、無故曠工為由，做出與這以勞動者不服從工作安排、無故曠工為由，做出與這批員工解除勞動合同決定。勞動者對此不服，訴至勞批員工解除勞動合同決

12、定。勞動者對此不服，訴至勞動爭議仲裁委員會動爭議仲裁委員會。 （二）任意條款（二）任意條款1、服務(wù)期條款、服務(wù)期條款（1）約定服務(wù)期的條件：單位提供專項培訓(xùn)費(fèi)用，進(jìn)行）約定服務(wù)期的條件：單位提供專項培訓(xùn)費(fèi)用，進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)（不包括內(nèi)部培訓(xùn)）專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)（不包括內(nèi)部培訓(xùn)）（2）服務(wù)期違約金及其限制：）服務(wù)期違約金及其限制： a不得超過培訓(xùn)費(fèi)用不得超過培訓(xùn)費(fèi)用 b支付數(shù)額不得超過服務(wù)期尚未履行部分分?jǐn)偟馁M(fèi)用支付數(shù)額不得超過服務(wù)期尚未履行部分分?jǐn)偟馁M(fèi)用（3）服務(wù)期工資：按照正常調(diào)整機(jī)制調(diào)整）服務(wù)期工資：按照正常調(diào)整機(jī)制調(diào)整2、競業(yè)限制條款、競業(yè)限制條款（1）適用人員）適用人員高級管理人員、高級技術(shù)

13、人員、其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。高級管理人員、高級技術(shù)人員、其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。 （2）適用期限）適用期限由雙方約定（最長不得超過由雙方約定（最長不得超過2年）年）（3）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償A 支付標(biāo)準(zhǔn)：由雙方約定（無法定標(biāo)準(zhǔn)）支付標(biāo)準(zhǔn)：由雙方約定（無法定標(biāo)準(zhǔn)）B 支付時間：解除或終止勞動合同后支付時間：解除或終止勞動合同后C 支付方式：在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付支付方式：在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付違約責(zé)任違約責(zé)任 A 違約金：勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金：勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金。B 賠償金：賠償金： 勞動者違反競業(yè)限制約定

14、，對單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承勞動者違反競業(yè)限制約定，對單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。擔(dān)賠償責(zé)任。【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】（一）簽訂勞動合同前應(yīng)注意的事項一）簽訂勞動合同前應(yīng)注意的事項1、履行如實告知義務(wù)；、履行如實告知義務(wù)；2、一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同；、一個月內(nèi)簽訂書面勞動合同；3、不得收取押金、財物、扣押身份證等證件、不得要求擔(dān)保。、不得收取押金、財物、扣押身份證等證件、不得要求擔(dān)保。（二）合同條款中的風(fēng)險（二）合同條款中的風(fēng)險1、缺少必備條款的法律后果：、缺少必備條款的法律后果： （1）由勞動行政部門責(zé)令改正；）由勞動行政部門責(zé)令改正； （2）給勞動者造成損害，承擔(dān)賠償責(zé)任。）給勞

15、動者造成損害，承擔(dān)賠償責(zé)任。2、違約金條款只能在兩種情況下適用、違約金條款只能在兩種情況下適用 （1）提供了專項培訓(xùn)費(fèi)進(jìn)行了培訓(xùn)）提供了專項培訓(xùn)費(fèi)進(jìn)行了培訓(xùn)違反服務(wù)期的約定違反服務(wù)期的約定 （2）按月給予了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償）按月給予了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償違反競業(yè)限制條款違反競業(yè)限制條款3、 不能再以違約金的方式留人，其他情況下約定違約金無效不能再以違約金的方式留人，其他情況下約定違約金無效4、 對對“兩專兩?！庇信e證責(zé)任，企業(yè)內(nèi)訓(xùn)不能作為約定服務(wù)期的條有舉證責(zé)任，企業(yè)內(nèi)訓(xùn)不能作為約定服務(wù)期的條件。件?！緫?yīng)對策略應(yīng)對策略】1、勞動合同的訂立、變更、解除書面化。、勞動合同的訂立、變更、解除書面化。2、應(yīng)要求勞動者簽收

16、本人已持有勞動合同文本。、應(yīng)要求勞動者簽收本人已持有勞動合同文本。3、勞動者的住址（通訊地址）條款非常重要。、勞動者的住址（通訊地址）條款非常重要。問：自動離職無法簽收怎么辦？答：按照合同書上的地址寄送。問：自動離職無法簽收怎么辦？答：按照合同書上的地址寄送。4、崗位調(diào)整條款。、崗位調(diào)整條款。5、不得兼職條款。、不得兼職條款。6、合同期限條款、合同期限條款結(jié)合崗位梳理結(jié)合崗位梳理,確定每個崗位應(yīng)簽訂勞動合同的期限。確定每個崗位應(yīng)簽訂勞動合同的期限。項目用工（完成一定工作任務(wù)）：項目用工（完成一定工作任務(wù)）：固定期限用工固定期限用工兩次用工期限相加不超過兩次用工期限相加不超過10年年（1）可考慮

17、簽訂）可考慮簽訂6年：年： 核心崗位員工核心崗位員工 工作保密性強(qiáng)、技術(shù)復(fù)雜、工作需要保持人員穩(wěn)定的崗位工作保密性強(qiáng)、技術(shù)復(fù)雜、工作需要保持人員穩(wěn)定的崗位（2）可考慮簽訂）可考慮簽訂3年：年： 新進(jìn)員工采用簽訂三年固定期限勞動合同，以爭取更多試新進(jìn)員工采用簽訂三年固定期限勞動合同，以爭取更多試用期時間（用期時間（6個月），并在三年的時間有再選擇機(jī)會。個月），并在三年的時間有再選擇機(jī)會。其他非核心崗位員工及崗位相對穩(wěn)定的員工。其他非核心崗位員工及崗位相對穩(wěn)定的員工。7、工作地點調(diào)整條款（寬泛的、可供選擇的、具體的、工作地點調(diào)整條款（寬泛的、可供選擇的、具體的、模糊的）模糊的） 五、無固定期限勞動

18、合同訂立陷阱及其風(fēng)險應(yīng)對五、無固定期限勞動合同訂立陷阱及其風(fēng)險應(yīng)對【全新規(guī)定全新規(guī)定】（一）應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形（一）應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形 有下列情形之一，除非勞動者有下列情形之一，除非勞動者主動提出主動提出訂立固定期限合同，否訂立固定期限合同，否則應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：則應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同： 1、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； 2、初次實行勞動合同制度初次實行勞動合同制度 或或 國企改制重新訂立勞動合同國企改制重新訂立勞動合同時時 連續(xù)工作滿十年連續(xù)工作滿十年 且距法定退休年齡不足十年的且距法定退休年齡不足十年

19、的3、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，續(xù)訂勞動合同的。、連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，續(xù)訂勞動合同的。 且勞動者沒有且勞動者沒有因過錯而應(yīng)被解除因過錯而應(yīng)被解除的情形和勞動者的情形和勞動者無過失性辭無過失性辭退退的情形的。的情形的。（二）視為已訂立無固定期限勞動合同的情形（二）視為已訂立無固定期限勞動合同的情形滿一年不訂立書面勞動合同的，視為無固定期限勞動合同成立?！景咐治觥繃?yán)某在一醫(yī)藥公司做倉管，入職后沒有簽訂書面的勞動合同，每月發(fā)放工資至嚴(yán)某的農(nóng)業(yè)銀行賬戶。第十一個月時，嚴(yán)某懷孕，單位以她不勝任工作為由，口頭通知嚴(yán)某離職。此后嚴(yán)某委托申請仲裁，要求支付雙倍工資，并簽訂無固定期限的勞動合同。

20、 問：勞動仲裁庭是否會支持嚴(yán)某的主張？【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同而不簽訂的法律后果：自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。2、在勞動者符合法定三種情形時，用人單位與勞動者訂立固定期限勞動合同，勞動者也默認(rèn)接受，但如果時隔數(shù)月或者數(shù)年，突然要求公司從該固定期限合同訂立之日開始每月支付兩倍工資，將會得到仲裁庭或法院的支持。 因為勞動者并沒有提出過訂立固定期限勞動合同，用人單位本應(yīng)當(dāng)主動訂立無固定期限勞動合同。 3、勞動者口頭要求訂立固定期限勞動合同，用人單位依勞動者的意思訂立，但履行一段時間后，勞動者反悔，要求用人單位支付兩倍工資，如果用人單位不能舉證系

21、勞動者提出的訂立固定期限勞動合同，則面臨支付兩倍工資的風(fēng)險。【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】 1、用人單位應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)證據(jù)意識，建議以書面形式向勞動者征詢需訂立哪種類型的合同，用人單位一定要保留勞動者同意的書面證據(jù)。 2、養(yǎng)成先簽合同后用工的習(xí)慣，避免形成無固定期限的事實勞動合同關(guān)系。 六、試用期的全新規(guī)定及其風(fēng)險應(yīng)對六、試用期的全新規(guī)定及其風(fēng)險應(yīng)對【全新規(guī)定全新規(guī)定】1、合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月。2、合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月。3、3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。4、同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。5、以完成一定工作任

22、務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。6、試用期的工資不得低于相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】 1、單獨試用合同風(fēng)險：單獨簽訂試用合同或勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 2、賠償金風(fēng)險：違法約定的試用期已經(jīng)履行的，以勞動者試用期滿后的月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 3、人財兩空風(fēng)險：用人單位對勞動者提供了技術(shù)培訓(xùn)，但在試用期內(nèi)依法解除勞動合同的，用人單位不得要求勞動者支付培訓(xùn)費(fèi)用。 4、用人單位在試用期解除勞動合同必須舉出證

23、據(jù)證明勞動者不符合錄用條件。 5、試用期滿當(dāng)日24時，如用人單位未與勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)，視為建立正式勞動合同關(guān)系。【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】 1、試用期滿前必須決定是否錄用，并辦理相關(guān)手續(xù)。 2、慎重決定試用期內(nèi)是否提供專項費(fèi)用培訓(xùn)。3、必須在試用前明示錄用條件（勞動者簽字確認(rèn)）。4、做好對新入職者收集和保留其不符合留用條件的證據(jù)（勞動者簽字確認(rèn)），以便試用期間隨時解除合同。5、對試用期不符合錄用條件解除，應(yīng)書面說明理由?！局R鏈接知識鏈接】1、不符合錄用條件的設(shè)定：明確哪些是不符合錄用條比如：偽造學(xué)歷、證書、簡歷； 隱藏病史或受傷經(jīng)歷； 未達(dá)到工作目標(biāo) 不符合崗位職責(zé)要求； 試用期有任何違

24、法違紀(jì)行為的。2、錄用條件的設(shè)置不得違法，不能有性別等就業(yè)歧視。 七、規(guī)章制度的重要性及其風(fēng)險應(yīng)對（一）規(guī)章制度的重要性（一）規(guī)章制度的重要性用人單位行使管理權(quán)、合同解除權(quán)的重要依據(jù)（二）規(guī)章制度的制定、修改程序（二）規(guī)章制度的制定、修改程序 起草起草職工代表大會或者全體職工討討論提出方案和意見與工會或者職工代表平等協(xié)商協(xié)商確定公公示或告知示或告知 【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】三性三性 合法、民法、公示合法、民法、公示1、不合法的規(guī)章制度 A不能作為解除勞動合同的依據(jù) B在仲裁或訴訟中不能作為審理案件的依據(jù) 2、規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的 A行政責(zé)任：由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告 B民事責(zé)任：給

25、勞動者造成損害的，勞動者可以解除合同，并要求承擔(dān)賠償責(zé)任 即經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】1、規(guī)章制度制定、修改履行民主程序 a.并保留討論、協(xié)商的書面證據(jù) 如：通知、公告 討論的回復(fù) 會議記錄的簽名 b.履行公示、告知程序 （小知識：職代會的比例：總數(shù)的510；三分之二以上出席。） 2、對舊的規(guī)章制度進(jìn)行合法性審查 （或修訂或刪除） 3、公示或告知方法與技巧：a員工手冊發(fā)放法（保留簽收記錄）b在規(guī)章制度文本上簽名【知識鏈接知識鏈接】（一）獎懲管理制度的制定（一）獎懲管理制度的制定 1、基本要求：細(xì)化，具體化，全面化 2、對于法律賦予企業(yè)可以自主解除勞動合同的權(quán)利的充分利用： A 嚴(yán)重違反企

26、業(yè)規(guī)章制度的行為 B 嚴(yán)重失職給企業(yè)造成重大損失的行為 C 營私舞弊給企業(yè)造成重大損失的行為 注：重大損失要定量化、各種行為具體化（二）處罰措施的制訂（二）處罰措施的制訂A避免使用開除、除名、辭退 B而是采用解除勞動合同來代替小知識：前三種是針對國有企業(yè)和集體企業(yè)實行的,目前使用尚有爭議,而解除勞動合同卻適用于所有企業(yè)，程序簡單。 （三）考勤管理制度的制訂（三）考勤管理制度的制訂 A本制度的重要性本制度的重要性 1、考勤管理制度，是企業(yè)確定作息時間的基本制度； 2、是確定員工加班的標(biāo)準(zhǔn)與依據(jù)； 3、是員工管理的基本依據(jù)之一；4、是加班費(fèi)爭議的裁判依據(jù)； B本制度的執(zhí)行應(yīng)注意的事本制度的執(zhí)行應(yīng)注

27、意的事項項 1、要求員工對考勤管理制度簽字確認(rèn)； 2、考勤記錄必須保留至少兩年備查； 3、非正?？记跔顩r盡量讓員工簽字確認(rèn)。八、勞動合同解除其風(fēng)險應(yīng)對八、勞動合同解除其風(fēng)險應(yīng)對勞勞動動合合同同解解除除單單方方解解除除勞動勞動者解者解除除（ 辭（ 辭職職）30天書面預(yù)告辭職（第天書面預(yù)告辭職（第37條）條）即辭即別即辭即別 不辭而別不辭而別無條件無條件一 般一 般預(yù) 告預(yù) 告解雇解雇許可性條件（許可性條件（38條）條）許可性條件（許可性條件（38條）條）許可性條件（許可性條件（40條）條）禁止性條件（禁止性條件（42條）條）補(bǔ)償補(bǔ)償不補(bǔ)償不補(bǔ)償即時解雇即時解雇許可性條件（許可性條件（39條）條）

28、不補(bǔ)償不補(bǔ)償補(bǔ)償補(bǔ)償協(xié)議解除協(xié)議解除（第（第36條）條）無條件無條件部分補(bǔ)償部分補(bǔ)償預(yù)預(yù)告告辭辭退退用 人用 人單 位單 位解 除解 除（ 辭（ 辭退）退）裁員裁員許可性條件（許可性條件（41條）條）試用期內(nèi)辭職（試用期內(nèi)辭職（37條）條）3 天通知天通知【相關(guān)規(guī)定相關(guān)規(guī)定】（一）勞動合同解除的分類（一）勞動合同解除的分類A類 1、協(xié)商解除 2、法定解除B類 1、勞動者提出解除 2、用人單位提出解除（二）勞動者提出解除（二）勞動者提出解除1、預(yù)告通知解除、預(yù)告通知解除提前30日書面通知無需任何理由2、即時通知解除、即時通知解除（1）提供的勞保或勞動條件違約（2）未及時足額支付勞動報酬（3）未繳

29、納社會保險費(fèi)用（4）規(guī)章違反法律法規(guī)，損害勞動者利益（5）非真實意思簽訂合同（6）其他3、無需事先告知立即解除、無需事先告知立即解除（1）暴力、威脅或者非法限制人身自由（2）違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危機(jī)人身安全（三）用人單位提出解除（三）用人單位提出解除1、用人單因勞動者的過錯行使解除權(quán)解除（1）試用期解除（2）嚴(yán)重違規(guī)（3）嚴(yán)重失職（4）雙重勞動關(guān)系（嚴(yán)重影響本單位）（5）非真實意思表示（6）被刑事追訴2、用人單位因勞動者的非過失性原因解除（1）醫(yī)療期（2）不能勝任工作（3）客觀情況發(fā)生變化3、用人單位經(jīng)濟(jì)性裁員解除（1）頻臨破產(chǎn)（2）經(jīng)營嚴(yán)重困難（3）轉(zhuǎn)產(chǎn)、經(jīng)營方式調(diào)整等（四）用人單位不得解

30、除的情形（四）用人單位不得解除的情形a 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；b 在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；c 患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；d 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；e 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；f 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！撅L(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、任何情況下用人單位單方解除勞動合同都對解除理由負(fù)有舉證責(zé)任；2、任何情況下用人單位單方解除勞動合同都要事先將理由通知工會，研究工會的意見，并將處理結(jié)果通知工會；3、用人單位違法解除勞動合同的法律后果：勞動

31、者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付賠償金。條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付賠償金。單位不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金雙方協(xié)商一致的；在試用期內(nèi)勞動者不符合條件而解除的（單位提供證據(jù)）嚴(yán)重違反規(guī)章制度的而解除的；嚴(yán)重失職、營私舞弊造成重大損失而解除的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不

32、改正而解除的；被追究刑事責(zé)任而解除的；（被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同而解除的； （基本上是提供虛假資料，如假文憑、假證件、假經(jīng)歷等）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇而解除的 勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的 用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止的。非全日制用工（第七十一條）【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】1、用人單位單方解除合同應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循法定程序：（1）對于因勞動者的過錯行使解除權(quán)解除，只須經(jīng)過工會程序；（2）對于因勞動者的非過失性原因解除，除了經(jīng)過工會程序，還

33、要提前30日以書面形式通知勞動者本人，書面通知需本人簽收，如果不通知可額外支付1個月的工資；（3）對于經(jīng)濟(jì)性裁員，應(yīng)當(dāng)提前30日向工會或全體職工說明情況，聽取工會或職工的意見后，裁員方案向勞動行政部門報告，可以裁員。2、應(yīng)當(dāng)建立勞動者檔案，平時要注意收集其違反法律、法規(guī)、規(guī)章制度、不符合錄用條件、不能勝任工作、遭受處罰等證據(jù)。書面證據(jù)一般都需勞動者簽名確認(rèn)。3、處罰勞動者的基本要求： a適用法律準(zhǔn)確 b違規(guī)證據(jù)確鑿 c處理程序完善 d文書送達(dá)無誤4、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)當(dāng)在勞動者辦理工作交接后支付。5、合法合理地在規(guī)章制度中規(guī)定企業(yè)可以解除勞動合同的情形。6、善于利用勞動者的過失解除勞動合同，注意證據(jù)

34、的收集。7、解除主體應(yīng)該與勞動合同主體相一致。小知識：處罰依據(jù)：勞動法、企業(yè)規(guī)章制度、勞動合同七、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對七、非全日制用工及其風(fēng)險應(yīng)對【全新規(guī)定全新規(guī)定】1、一般每日不超過、一般每日不超過4小時，每周累計不超過小時，每周累計不超過24小時；小時；2、可以訂立口頭協(xié)議；可以訂立口頭協(xié)議；3、雙重勞動合同，前者優(yōu)于后者；、雙重勞動合同，前者優(yōu)于后者；4、不得約定試用期；、不得約定試用期；5、任何一方都可以隨時通知對方終止用工，且不支付、任何一方都可以隨時通知對方終止用工，且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；6、不得低于所在地最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)；、不得低于所在地最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)；7、勞動報酬支

35、付最長不得超過、勞動報酬支付最長不得超過15日。日?！撅L(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、屬于勞動關(guān)系，享有勞動法所規(guī)定的勞動者的全部權(quán)利。2、必須為其繳納工傷保險費(fèi)。3、應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行。4、可以個人身份參加基本醫(yī)療保險?！緫?yīng)對策略應(yīng)對策略】1、避免在同一單位每日超過4小時工作時間。2、不要訂立書面協(xié)議。3、必須為其繳納工傷保險費(fèi)。九、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對九、勞務(wù)派遣問題及其風(fēng)險應(yīng)對【全新規(guī)定全新規(guī)定】1、成立勞務(wù)派遣公司、成立勞務(wù)派遣公司 注冊資本不少于200萬元2、適用范圍、適用范圍 一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。3、勞動合同、勞動合同（1）派遣

36、單位被派遣勞動者勞動合同關(guān)系 （2）用工單位被派遣勞動者 不簽訂勞動合同（3）派遣單位用工單位民事合同關(guān)系 簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議 （4）派遣單位應(yīng)按月支付勞動報酬、繳納社會保險【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、無工作期間，按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬；2、不得分割連續(xù)用工期限； 3、派遣單位違法給被遣勞動者造成損害的，由派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；4、用工單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者；5、不得將被遣勞動者再派遣到其他用人單位。十、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對十、非法用工和個人承包用工及其風(fēng)險應(yīng)對【全新規(guī)定全新規(guī)定】非法用工：非法用工：1、無營業(yè)執(zhí)照者；2、未經(jīng)依法登記

37、、備案者；3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照者；4、撤銷登記、備案者；5、其他。個人承包用工個人承包用工用人單位將某項工作發(fā)包給個人承包經(jīng)營者，由個人承包經(jīng)營者組織人員進(jìn)行工作?！撅L(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、非法用工的法律風(fēng)險、非法用工的法律風(fēng)險（1）刑事責(zé)任；（2）支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；（3）支付一次性賠償金。2、個人承包用工的法律風(fēng)險個人承包用工的法律風(fēng)險 如個人承包者違法招用勞動者，造成了勞動者的損害，用人單位與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 【應(yīng)對策略應(yīng)對策略】1、依法用工。2、應(yīng)當(dāng)選擇取得了工商登記的個人承包者，要求其提供營業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)證明。3、應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把關(guān)個人承包者是否合法招用勞動者。 十一、臨

38、時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對十一、臨時用工問題及其風(fēng)險應(yīng)對（一）某集團(tuán)各子公司臨時用工的現(xiàn)狀：（一）某集團(tuán)各子公司臨時用工的現(xiàn)狀： 共六個公司，產(chǎn)值十億。1、覆蓋面廣，遍及各子公司覆蓋面廣，遍及各子公司2、數(shù)量巨大、數(shù)量巨大 如：總?cè)藬?shù)近如：總?cè)藬?shù)近1500人人 3、使用時間長、使用時間長 部分人員從建廠起十八年部分人員從建廠起十八年4、低層書面合同簽訂率低、低層書面合同簽訂率低5、勞動關(guān)系混亂、勞動關(guān)系混亂 （二）臨時工的分類：（二）臨時工的分類：1、按用工形式劃分、按用工形式劃分（1）個別從事體力勞動的民工（如護(hù)林員、清潔工、）個別從事體力勞動的民工（如護(hù)林員、清潔工、服務(wù)員、搬運(yùn)工）服務(wù)員、搬

39、運(yùn)工）（2）集中從事體力勞動的民工（如木材裝卸民工、）集中從事體力勞動的民工（如木材裝卸民工、土建施工民工）土建施工民工）2、按工作崗位劃分、按工作崗位劃分（1）季節(jié)性性臨時工）季節(jié)性性臨時工（2）以完成一定工作任務(wù)為期限的臨時工）以完成一定工作任務(wù)為期限的臨時工（3）臨時頂替性工人（如搬運(yùn)工）臨時頂替性工人（如搬運(yùn)工）3、按時間長短劃分、按時間長短劃分（1）長期性臨時工（）長期性臨時工（3個月以上）個月以上）（2）短期性臨時工（）短期性臨時工（3個月以下）個月以下）4、按是否全日制劃分、按是否全日制劃分（1）全日制臨時工）全日制臨時工（2）非全日制臨時工）非全日制臨時工【風(fēng)險提示風(fēng)險提示】1、法律已不承認(rèn)法律已不承認(rèn)“臨時工臨時工”這個概念這個概念2、如果未簽訂書面合同，將形成事實勞動關(guān)系，并可、如果未簽訂書面合同，將形成事實勞動關(guān)系，并可能被確認(rèn)為正式員工，同時面臨支付雙倍工資的風(fēng)險。能被確認(rèn)為正式員工，同時面臨支付雙倍工資的風(fēng)險。3、一旦確認(rèn)為正式員工，將面臨為期繳納全額社保費(fèi)、一旦確認(rèn)為正式員工，將面臨為期繳納全額社保費(fèi)用用4、臨時工如果連續(xù)