道路交通事故損害賠償?shù)睦碚撆c比較法研究上

1、道路交通事故損害賠償?shù)睦碚撆c比較法商量上周正前 謝天德摘要：本文就我國機(jī)動(dòng)車道路交通事故損害賠償責(zé)任的若干問題,分析我國機(jī)動(dòng)車交通事故損害賠償責(zé)任的性質(zhì), 從國外交通事故歸責(zé)原則探討目前世界各國關(guān)于交通事故損害賠償?shù)脑瓌t,對我國具有重要借鑒意義，以利于我國機(jī)動(dòng)車交通事故損害賠償法律制度的完善,有效地保護(hù)受害者的利益。隨著我國汽車工業(yè)和交通運(yùn)輸業(yè)的快速進(jìn)展,道路交通事故明顯增多,起訴到人民法院的道路交通事故損害賠償案件也越來越多。近年來, 隨著經(jīng)濟(jì)的快速進(jìn)展, 各種機(jī)動(dòng)車輛大量增加, 隨之而來的道路交通事故的數(shù)量及其損害后果也十分驚人, 這愈來愈成為當(dāng)今面臨的一大社會(huì)問題。事故的發(fā)生必定涉及到賠

2、償問題, 因我國相關(guān)法律和法規(guī)對此規(guī)定的不明確,以及交通事故本身的簡單性，使得在司法實(shí)踐中, 人民法院在面對這大量的交通事故損害賠償案件時(shí),普遍感到審理難度大,在法律適用、簡略操作等方面存在很多問題和困難,亟待加以解決。筆者針對存在的問題, 試作以下探討。一、道路交通事故責(zé)任概念和性質(zhì)我國道路交通平安法對對“機(jī)動(dòng)車”以及“道路”的概念如下作界定：第一百一十九條指出本法中下列用語的含義：(一)“道路”，是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會(huì)機(jī)動(dòng)車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。(二)“車輛”，是指機(jī)動(dòng)車和非機(jī)動(dòng)車。(三)“機(jī)動(dòng)車”，是指以動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)或者牽引，上道路

3、行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項(xiàng)作業(yè)的輪式車輛。(四)“非機(jī)動(dòng)車”，是指以人力或者畜力驅(qū)動(dòng)，上道路行駛的交通工具，以及雖有動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)但設(shè)計(jì)最高時(shí)速、空車質(zhì)量、外形尺寸符合有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)的殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車、電動(dòng)自行車等交通工具。(五)“交通事故”，是指車輛在道路上因過錯(cuò)或者意外造成的人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失的大事。依據(jù)道路交通事故處理方法的規(guī)定，道路交通事故是指“車輛駕駛?cè)藛T、行人、乘車人以及其他在道路上進(jìn)行與交通有關(guān)活動(dòng)的人員，因違法道路交通管理?xiàng)l例和其他道路交通管理法規(guī)、規(guī)章的行為(以下稱違章行為)，過失造成人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失的事故”。從道路交通事故的發(fā)生形態(tài)上，可分為機(jī)動(dòng)車與

4、機(jī)動(dòng)車、機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車、機(jī)動(dòng)車與行人或乘車人以及非機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車、非機(jī)動(dòng)車與行人或乘車人之間發(fā)生的事故。在國外道路交通事故責(zé)任以無過失責(zé)任為主。1906年德國有關(guān)當(dāng)局提出一項(xiàng)關(guān)于機(jī)動(dòng)車運(yùn)行之所生損害的責(zé)任義務(wù)的法律草案。此項(xiàng)法律草案是德國強(qiáng)化其機(jī)動(dòng)車損害賠償責(zé)任立法的第一次嘗試。1909年德國公布了汽車交通法，1952年修改為道路交通法，該法第7條規(guī)定對交通事故損害賠償實(shí)行過錯(cuò)推定主義。1987年又將該法修改為無過失責(zé)任，規(guī)定車輛在駕駛中致人損害，由車輛全部人負(fù)賠償責(zé)任，但因受害人或第三人或動(dòng)物引起的除外。在日本制定機(jī)動(dòng)車損害賠償保障法以前，對機(jī)動(dòng)車引起的交通事故損害賠償問題接受的是過失責(zé)

5、任，機(jī)動(dòng)車損害賠償保障法第三條規(guī)定原告要使被告擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任，必須證明：1、被告具有運(yùn)行供用人的資格;2、損害是由機(jī)動(dòng)車運(yùn)行發(fā)生的;3、必須是損害人他人的生命或身體。作為免責(zé)事由，必須證明自己或運(yùn)輸人對機(jī)動(dòng)車的循行未怠于注意，且車輛不存在構(gòu)造缺陷和技能障礙，被害人或運(yùn)輸以外的第三人有有意或過失。因此，在日本無論是形式上還是實(shí)質(zhì)上都是實(shí)行的無過錯(cuò)責(zé)任。依據(jù)中華人民共和國道路交通平安法的規(guī)定，交通事故責(zé)任者所擔(dān)當(dāng)?shù)馁r償責(zé)任其性質(zhì)應(yīng)該為過失責(zé)任。而在學(xué)理上認(rèn)為道路交通事故賠償責(zé)任是高度危險(xiǎn)作業(yè)的賠償責(zé)任，依據(jù)民法通則第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有

6、高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)該擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任;如果能夠證明是由受害人有意的造成的，不擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任”,則其性質(zhì)應(yīng)屬于高速運(yùn)輸工具的高度危險(xiǎn)作業(yè)民事責(zé)任，適用無過錯(cuò)責(zé)任。在民法典草案中將機(jī)動(dòng)車肇事責(zé)任從高度危險(xiǎn)作業(yè)責(zé)任中分離出來，主要體現(xiàn)于不再將適用于高度危險(xiǎn)責(zé)任的無過錯(cuò)責(zé)任是用于機(jī)動(dòng)車肇事責(zé)任。接受了過錯(cuò)推定責(zé)任或者封閉道路適用過錯(cuò)責(zé)任、非封閉責(zé)任適用過錯(cuò)推定責(zé)任。對于上述問題，道路交通平安法的態(tài)度特別明確，即肯定了機(jī)動(dòng)車為高度危險(xiǎn)源，確認(rèn)了機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)说臒o過錯(cuò)責(zé)任。依據(jù)該法第76條第1款第2項(xiàng)的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機(jī)動(dòng)車一方擔(dān)當(dāng)責(zé)任，但是，有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)

7、車駕駛?cè)恕⑿腥诉`法道路交通平安法律、法規(guī)，機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)艘呀?jīng)實(shí)行必要處理措施的，減輕機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任。第76條第2款還規(guī)定，交通事故的損失是有非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥擞幸庠斐傻?，機(jī)動(dòng)車一方不擔(dān)當(dāng)責(zé)任。該法在處理機(jī)動(dòng)車肇事責(zé)任問題上與民法通則全都，凸現(xiàn)了生命的尊嚴(yán)，進(jìn)一步貫徹了人文主義的思想，保護(hù)了弱者的權(quán)利。對道路交通事故的損害賠償實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則,其理論依據(jù)是:1. 交通事故是伴隨汽車運(yùn)行在肯定程度上必定要發(fā)生的特別危險(xiǎn),如果拘執(zhí)過錯(cuò)責(zé)任原則,只在加害人有過錯(cuò)時(shí)才擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任,則于受害人顯然過于苛刻,使其得不到法律保護(hù);汽車全部人擔(dān)當(dāng)無過錯(cuò)責(zé)任,可以將賠償支出計(jì)入成本(提高價(jià)格或收費(fèi),或者通過責(zé)

8、任保險(xiǎn)) ,轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者或社會(huì)分擔(dān),此做法對于汽車全部人并非過苛。2. 道路交通事故作為一種特別危險(xiǎn),惟有汽車全部人和駕駛?cè)丝赡茴A(yù)防和削減其發(fā)生,接受無過錯(cuò)責(zé)任原則,可以間接加重汽車全部人和駕駛?cè)艘环降淖⒁饬x務(wù),有利于防止和削減事故。3. 汽車全部人大多屬有產(chǎn)者,并且是汽車運(yùn)行利益的獲得者,依民法報(bào)償理論,由全部人擔(dān)當(dāng)損害賠償責(zé)任,完全符合社會(huì)道德觀念。二、道路交通事故賠償責(zé)任的構(gòu)成要件依據(jù)我國民法通則第123 條,高速運(yùn)輸工具造成人身損害屬于一種特別侵權(quán)行為,適用無過錯(cuò)責(zé)任原則,即不以加害人的過錯(cuò)為責(zé)任成立要件,只要造成人身損害,即成立民事?lián)p害賠償責(zé)任。道路交通事故責(zé)任應(yīng)具備如下要件:1、

9、須機(jī)動(dòng)車輛在道路上發(fā)生事故這里的道路,不是一般意義上的路,而是專指公路、城市街道和胡同(里巷) ,以及公共場所、公共停車場等供車輛、行人通行的地方,即通常所說的公共道路和公共場所?！班l(xiāng)村可供機(jī)動(dòng)車通行的便道、機(jī)耕道、通向單位或單位內(nèi)部停車場的叉道、單位內(nèi)部有公共使用性質(zhì)的通道也包括在內(nèi)。” 但單位內(nèi)部使用的通道和停車場不包括在內(nèi)。交通事故也并非道路上發(fā)生的一切事故，單指車輛等交通工具的駕駛?cè)藛T、行人、乘車人以及其他道路上進(jìn)行有關(guān)活動(dòng)的人員，因違章行為致人傷亡或財(cái)產(chǎn)損失的事故。2、須給受害人造成損害道路交通事故以給受害人造成損害為必要條件。如果只有違章沒有損害，則只能以行政制裁的方式來懲罰，不應(yīng)

10、該擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。損害事實(shí)包括人身傷亡損害，也包括其他財(cái)產(chǎn)損害，人身損害事故應(yīng)該依人身損害標(biāo)準(zhǔn)予以推斷，財(cái)產(chǎn)損害事故，則應(yīng)區(qū)分直接損失和間接損失。有學(xué)者認(rèn)為, “給受害人造成的損害僅限于人身損害,而不包括物件損害,至于機(jī)動(dòng)車事故造成的物件損害應(yīng)依民法通則第106 條處理” 。該觀點(diǎn)值得商榷,筆者認(rèn)為道路交通事故給受害人造成的“損害”既包括人身損害,也包括財(cái)產(chǎn)損害。財(cái)產(chǎn)損害包括實(shí)際損失和可得利益損失。如果對人身損害通過道路交通事故責(zé)任解決,而財(cái)產(chǎn)損害通過其他途徑解決,不利于保護(hù)受害人的利益。3、 須是機(jī)動(dòng)車輛在使用過程中有交通違章行為而發(fā)生事故機(jī)動(dòng)車輛只有在使用過程中所發(fā)生的事故,才構(gòu)成道路交通事

11、故。機(jī)動(dòng)車輛在非運(yùn)行狀態(tài)所發(fā)生的事故,不屬道路交通事故。交通事故的致害人，一般為機(jī)動(dòng)車、非機(jī)動(dòng)車的駕駛?cè)藛T，也不排解其他人員。這些人員違反交通法規(guī)、規(guī)章，在道路上進(jìn)行于交通有關(guān)的活動(dòng)，均為交通違章行為。4、交通違章行為須與受害人所致?lián)p害間有因果關(guān)系道路交通事故處理方法第17條特別強(qiáng)調(diào)，當(dāng)事人有違章行為，其違章行為與交通事故有因果關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)負(fù)交通事故責(zé)任。當(dāng)事人沒有違章行為或者雖有違章行為，但違章行為與交通事故無因果關(guān)系的，不負(fù)交通事故責(zé)任。因果關(guān)系的推斷，應(yīng)依侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的一般原則推斷。交通事故是機(jī)動(dòng)車以與他人碰撞等接觸方式造成他人損害的,對人身及財(cái)產(chǎn)損害須有直接的因果關(guān)系,對非接觸所致?lián)p害

12、,具備相當(dāng)因果關(guān)系即可,如無因果關(guān)系,機(jī)動(dòng)車供用人不負(fù)賠償責(zé)任。5、致害人須有過失交通事故責(zé)任雖然是過錯(cuò)推定責(zé)任，但并不包括有意在內(nèi)。由于有意以交通工具制造事故致害他人的，情節(jié)嚴(yán)峻的構(gòu)成刑事犯罪，即使不構(gòu)成犯罪，此時(shí)以不屬于這里所商量的交通事故侵權(quán)責(zé)任的范疇，而應(yīng)該從一般的民事侵權(quán)的角度加以分析。因而，交通事故的主觀狀態(tài)，只能是過失，該過失形式采推定形式，如果致害人能夠證明自己沒有過失則一般可以免責(zé)。在道路交通事故責(zé)任中,具備如下事由,可免除機(jī)動(dòng)車供用人的交通事故賠償責(zé)任:其一,受害人有意造成自己的人身或財(cái)產(chǎn)損害。受害人的有意行為,是造成損害的根本緣由,應(yīng)自己擔(dān)當(dāng)后果。我國民法通則第123 條

13、規(guī)定:“如果能夠證明損害是由受害人有意造成的,不擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。”依照中華人民共和國道路交通平安法第76 條第2 款的規(guī)定“, 交通事故的損失是由非機(jī)動(dòng)車、行人有意造成的,機(jī)動(dòng)車一方不擔(dān)當(dāng)責(zé)任?！逼涠?非機(jī)動(dòng)車或行人進(jìn)入高速公路造成的自身損害。高速公路是封閉的機(jī)動(dòng)車高速運(yùn)行道路,禁止非機(jī)動(dòng)車和行人進(jìn)入,如果非機(jī)動(dòng)車或行人擅自進(jìn)入高速公路與機(jī)動(dòng)車相撞,所受損害應(yīng)自己負(fù)責(zé)。三、道路交通事故的歸責(zé)原則道路交通事故責(zé)任的歸責(zé)原則如何?始終是一個(gè)頗有爭議的問題，在此筆者通過相關(guān)資料的查閱，列出以下幾點(diǎn)加以探討。(一) 比較法上之觀察1、美國在美國，對于汽車事故造成的損害必須以肇事者有過失為要件，即汽車交通

14、事故責(zé)任的歸責(zé)原則是過失責(zé)任。理由是，隨著技術(shù)的不斷進(jìn)展，汽車并不被認(rèn)為是危險(xiǎn)的交通工具，他已經(jīng)受到完全的掌握。不過，在美國實(shí)際生活中，汽車事故是通過交通事故保險(xiǎn)來解決的。這樣，在實(shí)際中，除非能證明是受害人自身的緣由所致，否則，保險(xiǎn)公司要擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。在美國，過失責(zé)任理論的基本思想就是每一個(gè)社會(huì)成員對其他成員都負(fù)有一種義務(wù)，即須以一種可以避開對他人造成損害的方式實(shí)施自己的行為。美國最早提出交通事故實(shí)行無過失責(zé)任的是美國學(xué)者巴蘭庭。目前在美國，很多州通過保險(xiǎn)方法對機(jī)動(dòng)車事故引起的損害實(shí)行了無過失責(zé)任。由此可見，美國的進(jìn)展趨勢為無過失責(zé)任。2、英國英國關(guān)于交通事故的損害賠償，始終使用一般法侵權(quán)責(zé)任

15、原則。在阿蒙德訴克羅斯維爾一案中，法官丹寧對這一一般法原理表述如下：汽車全部人同意由他人駕車在公路上行駛，法律使汽車全部人擔(dān)當(dāng)一種特別的責(zé)任。只要汽車是全部或部分用于全部人的事物或者為全部人的目的，則汽車全部人應(yīng)為駕駛?cè)艘环降娜魏芜^失負(fù)責(zé)。可見，損害賠償責(zé)任的成立，必須以全部人一方或駕駛?cè)艘环接羞^錯(cuò)為要件，屬于過錯(cuò)責(zé)任。3、德國德國是最早制定特別法規(guī)定的國家。德國現(xiàn)行道路交通法第7條規(guī)定:車輛在駕駛過程中致人死亡、受傷或者損害人的健康和財(cái)物的,由車輛全部人就所生損害向受害人負(fù)賠償責(zé)任。依據(jù)本條規(guī)定,損害賠償責(zé)任的成立不以車輛全部人或駕駛?cè)艘环接羞^錯(cuò)為要件,全部人或駕駛?cè)艘环揭膊荒芡ㄗC明自己沒有

16、過錯(cuò)而免責(zé),因而屬于無過錯(cuò)責(zé)任。對于汽車交通事故1952年制定了道路交通平安法，該法第7條規(guī)定：車輛在駕駛過程中之人死亡、受傷或者損害人的健康和財(cái)物時(shí)，由車輛全部人就所生損害向受害人負(fù)賠償責(zé)任，如果事故是由于不行避開的大事所引起，而這種不行避開的大事既不是因車輛故障也不是因操作失靈而起，則不負(fù)賠償責(zé)任。所稱不行抗力大事，是指由于受害人或第三人或動(dòng)物而引起的大事，并且全部人或駕駛?cè)藢Υ饲闆r以予以高度的注意。但此無過錯(cuò)責(zé)任費(fèi)結(jié)果無責(zé)任，法律明文規(guī)定一“不行避開的大事”為免責(zé)事由，被告如能證明自己一方已盡高度的注意義務(wù)，且非車輛機(jī)能障礙或操作失靈所致，而由受害人或第三人的過錯(cuò)或動(dòng)物引起，即屬于“不行

17、避開的大事”，因而可以免責(zé)。4、日本在日本有關(guān)交通事故責(zé)任方面有關(guān)的機(jī)動(dòng)車損害賠償保障法規(guī)定第5條，第54條第2款設(shè)置了機(jī)動(dòng)車保有者的強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)制度和責(zé)任共同救濟(jì)制度，再次，為了防備肇事逃匿等人身損害發(fā)生時(shí)保有者不明的情況下，在第71條以下的規(guī)定中設(shè)置了政府的保障事業(yè)制度，在肯定程度上加強(qiáng)了對人身事故受害的賠償。汽車損害賠償保障法于民法典709條確定的過錯(cuò)責(zé)任原則不同，實(shí)行轉(zhuǎn)換“運(yùn)行供用人”與汽車司機(jī)過錯(cuò)舉證責(zé)任中的中間責(zé)任，且由于在司法實(shí)踐中對免責(zé)在、舉證相當(dāng)嚴(yán)格，事實(shí)上形成了無過錯(cuò)責(zé)任原則，因此，對于進(jìn)展日本民法侵權(quán)行為制度有重要的作用。“運(yùn)行供用人“的責(zé)任，汽車損害賠償責(zé)任第3條規(guī)定，自我供應(yīng)汽車代步者(汽車運(yùn)行供用人)，因汽車運(yùn)行中還記他人生命或傷及他人身體時(shí)，應(yīng)對由此產(chǎn)生的損害負(fù)賠償責(zé)任。但是，若汽車運(yùn)行供用人及汽車司機(jī)對于汽車運(yùn)行并無怠于注意或受害人或駕駛者以外的第三人有有意或過失以及機(jī)動(dòng)車沒有構(gòu)造上的缺陷或功能障礙時(shí)可以免除損害賠償之責(zé)。5、我國臺(tái)灣地區(qū)臺(tái)灣現(xiàn)行民法系建立在過失責(zé)任主義之上的，其弟148條第一項(xiàng)規(guī)定：“因有意或過失不法侵害他人之權(quán)力者，負(fù)損害賠償責(zé)任”，明白宣示此項(xiàng)原則。然而為使被害人多或救濟(jì)之機(jī)會(huì)，很多損害賠