公司法選修課考核

1、選修課公司法考核題目：股東抽逃出資的防與治 系：物流 業(yè)：機(jī)械系 級(jí)：2010 級(jí)級(jí)：港機(jī) 101名：院專年班姓學(xué)號(hào)：201010210007二一二年十二月三日股東抽逃出資的防與治摘要：公司的成立，象征著人類社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而責(zé)任和有限公司作為公司的形式中占據(jù)個(gè)數(shù)最多和資本最多的兩大主要形式，他們的穩(wěn)定性與公平性也在很大程度上反映出一個(gè)國家的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的水平。而股東抽逃出資則會(huì)對(duì)這兩大類型公司的穩(wěn)定性與公平性造成很大的沖擊。：公司法、瑕疵出資、股東、抽逃出資、刺破面紗責(zé)任和（責(zé)任）的成立，是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一大進(jìn)步，他保障了公司創(chuàng)始人和股東的利益，不會(huì)出現(xiàn)在商業(yè)投資中傾家蕩產(chǎn)的情況，公司責(zé)

2、任和權(quán)利的按照出資的或的，充分體現(xiàn)了其公平性，而最大的損失也只是以投入的錢作為上限，這一層保障再加上種瓜得瓜的公平性激勵(lì)了的人投入商業(yè)中去，同時(shí)反向刺激著社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這是一個(gè)良性發(fā)展，股東作為公司的基礎(chǔ)，按時(shí)足額出資是整個(gè)公司良性發(fā)展的前提。但股東抽逃出資卻破壞了這一基礎(chǔ)，會(huì)對(duì)公司的其他股東、員工、出現(xiàn)的現(xiàn)象，同時(shí)也會(huì)變相損害公司債券人的利益，和經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的秩序。一、股東抽逃出資是部分人利用體系中的，降低投資風(fēng)險(xiǎn)，謀求最大經(jīng)濟(jì)利益的行為，是一個(gè)損人利己破壞公平性的行為，要想預(yù)防和根治股東抽逃出資這一現(xiàn)象，首先就得了解什么是股東，什么是抽逃出資，然后再可對(duì)癥下藥，預(yù)防和根治雙管齊下。1）什么

3、是股東股東是公司存在的基礎(chǔ)，是公司的要素，沒有股東，就不可能有公司。通俗的說，股東是指持有公司或向公司出資者。在多數(shù)國家，凡是向公司出資取得的，不論公司類型，均稱為股東。而股東的出資一旦在公司成立后，就變?yōu)榱斯镜模蓶|喪失了對(duì)其的所，同時(shí)成為，獲得股東的相應(yīng)權(quán)利。然而在責(zé)任不同。在和中，其股東的意義近似相同，但也有中，股東與股東間的關(guān)系僅僅只有資合的關(guān)系，不存在信任的基礎(chǔ)，在英美稱為公開公司或公眾公司，因此其可以進(jìn)行隨意的轉(zhuǎn)讓，與個(gè)人的而在無關(guān)，持有公司的即可認(rèn)定為股東，沒有過多的異議。公司中，股東與股東之間的關(guān)系不僅僅是資合的關(guān)系，還有人合的關(guān)系，這就確定了，公司的成立與運(yùn)營是建立在股東之

4、間信任的基礎(chǔ)上，在歐了家有的稱之為封閉公司或私人公司，既然是基于人的信任，自然就決定公司的股東性不強(qiáng)。除非是在特殊的情況下（超過半數(shù)的全體股東同意），較少會(huì)出現(xiàn)納入新股東的情況，所以一般公司中的股東多為公司的發(fā)起人。但是也正是因?yàn)榻⒃谛湃蔚幕A(chǔ)上，股東之間的操作相對(duì)隨意，經(jīng)常出現(xiàn)的轉(zhuǎn)讓或認(rèn)定并沒有按照嚴(yán)格的程序，以至于在之后由于某些原因，信任關(guān)系破裂后，引起股東認(rèn)定的糾紛。根據(jù)公司法的規(guī)定，名冊(cè)，記載股東的公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，并置備股東或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書等事項(xiàng)。公司法同時(shí)規(guī)定：公司的股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，應(yīng)由公司將受讓人的或者名稱、住所以及受讓的出資額

5、記載于股東名冊(cè)。據(jù)此，非依上述規(guī)定辦理過戶手續(xù)者，其轉(zhuǎn)讓對(duì)公司不發(fā)生法律效力。由此可見，公司的股東應(yīng)為向公司出資，并且其名字登記在公司股東名冊(cè)者。2）什么是抽逃出資抽逃出資屬于瑕疵出資的一種。瑕疵出資表現(xiàn)形式共有三種：未出資、少出資、瑕疵出資。其中未出資的性質(zhì)最為惡劣，但是也最容易被發(fā)現(xiàn)，而抽逃出資因?yàn)槠鋼碛泻軓?qiáng)的隱蔽性所以其造成的危害和糾紛也最多。在司法實(shí)踐中，目前抽逃出資的方式主要有一下幾種：1、公司驗(yàn)資后，將貨幣出資用于償還股東個(gè)人債務(wù)或他人個(gè)人債務(wù)，這常常表現(xiàn)為發(fā)起人或股東用借款或來的出資抽回，歸還原主。作為資本，一旦公司設(shè)立后，就將借2、公司驗(yàn)資后，非因經(jīng)營或正常業(yè)務(wù)開支又沒有正當(dāng)理

6、由抽走貨幣出資。3、把他人的實(shí)物“借”來出資，公司一經(jīng)，再將它歸還原來的權(quán)利人。4、公司驗(yàn)資后，將已辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)再無償或以不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給他人。二、淺談如何預(yù)防（防范）所謂預(yù)防即防患于未然，由于我國現(xiàn)在的司法體系在公司法方面尚不完善，存在著許多的，而且有關(guān)部門的力度也并不理想，所以要預(yù)防股東抽逃出資，有些事只能由與之利益切身相關(guān)的人自己來留意，來操作。因?yàn)樵诔樘映鲑Y中最易受到利益損害的就是其余股東和可能的債權(quán)人，所以本文將試從這兩個(gè)角色進(jìn)入手行預(yù)防。其余股東如何防范：1）增強(qiáng)股東自身的法律意識(shí)害人之心不可有，防人之心不可無，想要預(yù)防某些利欲熏心

7、的股東抽逃出資最基本的辦法還是增強(qiáng)各個(gè)股東的法律意識(shí)，能夠做到時(shí)刻互查，因?yàn)橐坏┠骋粋€(gè)股東抽逃出資，最直接的利益損失就是各股東，未出資或少出資的股東相當(dāng)于享有了和出資股東一樣的權(quán)利，這顯然，這種空手套的行為如果公司其他股東的法律意識(shí)足夠強(qiáng)，肯定能夠從某些地方查出端倪便可及時(shí)發(fā)現(xiàn)，及時(shí)制止，如果初期沒有發(fā)現(xiàn)，之后與債權(quán)債務(wù)糾纏后再通過司法程序討回利益就會(huì)平添許多剪不斷理還亂的麻煩。2）建立完善的公司章程既然僅依靠外部的制約力量還不夠，那只能依靠自治，作為公司的“”和國家法律對(duì)公司內(nèi)部的補(bǔ)充和細(xì)化，公司的章程在制定時(shí)應(yīng)聘請(qǐng)專業(yè)的相關(guān)律師，在所有的公司股東在場(chǎng)的情況下進(jìn)行制定。同時(shí)，對(duì)于公司的的也應(yīng)

8、該制定一套完善的定期的自查互查的規(guī)章制度，這樣即使出現(xiàn)了個(gè)別股東抽逃出資的現(xiàn)象，也能在最短的時(shí)間內(nèi)發(fā)現(xiàn)并進(jìn)行處理，亡羊補(bǔ)牢為時(shí)未晚。另外，關(guān)于抽逃出資的懲罰也應(yīng)該做一個(gè)明確規(guī)定，以增加的成本從而遏制。3）對(duì)用來出資的或物的歸屬在抽逃出資中普遍的情況，就是用來出資的的現(xiàn)金款項(xiàng)是借來的，自然公司成立后必然要還；其次以實(shí)物出資的實(shí)物，盡管有相關(guān)的憑證，但是并未全部或部分支付價(jià)款，所以實(shí)物的所仍處于待定狀態(tài)，而等拿到驗(yàn)資后就立刻將出資的事物物歸原主的情況也屢見不鮮。以上兩種情況，一旦公司正式成立之后，資本將在短期內(nèi)不復(fù)存在，而登記機(jī)關(guān)也很難發(fā)現(xiàn)，所以只能由其余股東自己去留意，去多多余股東用來出資的，因

9、為公司的發(fā)起人多互相之間有所了解，所以對(duì)其或物的歸屬也相對(duì)更容易一些。4）聘請(qǐng)可靠的財(cái)務(wù)一個(gè)公司脈就是，主管財(cái)務(wù)的人應(yīng)該不僅具有優(yōu)秀的，更應(yīng)該有優(yōu)秀的人品，處處都為公司著想，同時(shí)自身意志堅(jiān)定。根據(jù)公司法第34 條之規(guī)定：股東在公司登記后，不得抽回出資。股東不得抽回出資的義務(wù)是資本維持原則的體現(xiàn)，實(shí)行這一原則的目的在于維持公司資本，保護(hù)公司債權(quán)人的利益及交易安全。所以為了規(guī)避這一法律，抽逃出資則往往被應(yīng)收帳款所掩蓋。在年檢時(shí)，又不能以經(jīng)營虧損而不予年檢，所以對(duì)這種變相的抽逃資本也就成為無可奈何。公司的抽逃行為在高明的企業(yè)會(huì)計(jì)下可以變相中，這種方法為正常的應(yīng)收帳款，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)了抽逃目的，在所有的抽逃

10、出資最為隱蔽，最難以發(fā)現(xiàn)。若非知情者，則很難從賬本中發(fā)現(xiàn)貓膩。所以想要預(yù)防這種抽逃出資的方法多只能依靠財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)自身的自律，以及同公司中其余會(huì)計(jì)的。所以在聘請(qǐng)錄用財(cái)務(wù)時(shí)應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)格的，或采用身邊的，一個(gè)居心叵測(cè)的會(huì)計(jì)想要蠶食一個(gè)公司是很容易的。可能的債權(quán)人如何防范：對(duì)合作交易公司股東抽逃出資的另一個(gè)可能的直接受害人就是與被抽逃出資的公司進(jìn)行合作或交易的其他公司。有些公司在成立伊始就不是以合法營業(yè)為目的，在會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資后就通過各種途徑撤回出證，但并沒有真正屬于公司的資，變成一個(gè)名副其實(shí)的皮包公司，空有經(jīng)營，之后就開始到處行騙，與其他公司進(jìn)行合作和交易，一旦拿到實(shí)物或者錢后就立刻人間蒸發(fā)，當(dāng)工商局來

11、進(jìn)行抵債時(shí)，卻發(fā)現(xiàn)整個(gè)公司沒有任何的資產(chǎn)可以抵債，辦公地點(diǎn)也是短租的，然后被騙公司只能進(jìn)行“地毯式”地，但往往收效甚微，只能吃啞巴虧，而皮包公司的原版人馬則打一槍換一個(gè)地方，再次行騙屢屢得手。其實(shí)在與這一類公司合作交易時(shí)，如果能多長一個(gè)心眼，就不容易被騙，到公司的辦公地點(diǎn)實(shí)地一下，辦公室是不是除了一張桌子和幾張證明就一無所有，其公司員工是否有應(yīng)有的工作態(tài)度，辦公室是不是短期租賃的，也可以通過其他迂回的方式來探明合作公司是否真的有足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。如果市場(chǎng)上的公司普遍都具有足夠的防范性，那么這種大幅度抽逃出資的皮包公司就沒有市場(chǎng)，或者說要花費(fèi)很多的成本才能行騙成功，沒有利益可言，那么也可以在一定程

12、度上防范抽逃出資現(xiàn)象。三、淺談如何根治想要根治股東抽逃出資僅僅依靠與之利益相關(guān)的人自身主義肯定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，必定要使用國家的力量，的力量。雖說絕對(duì)的根治并不可能，但是可以無限接近于根治，讓抽逃出資成為個(gè)案，而不是像現(xiàn)在這樣是一個(gè)有現(xiàn)成“公式”可以套用并謀取利益的工具。1）加大懲處力度根據(jù)公司法（2005 年頒布）第二百零九條：公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出根據(jù)刑法第一百五十九條：公司發(fā)起人、股東額 5%以上 10%以下的罰款；公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)大、嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期或者拘役

13、，并處或者單處虛假出額或者抽逃出額百分之二以上百分之十以下罰金。 由此可見無論抽逃出資的程度如何嚴(yán)重，所的最重的的經(jīng)濟(jì)處罰只有應(yīng)出資的百分之十罰金再加上本金也就是總共 110%的規(guī)定出資。依照現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的速度，把抽逃后資投資其他地方賺回百分之十可以說毫無，更何況如果在被發(fā)現(xiàn)前公司，股價(jià)上漲，所能帶來的利潤也能輕松抵消罰金，這種“既能使其在生意興隆時(shí)坐享其成，又能使其在經(jīng)營失敗時(shí)逃之夭夭的靈丹妙藥”自然導(dǎo)致有大批的人鋌而走險(xiǎn)。因此對(duì)于這類的抽逃出資行為應(yīng)當(dāng)采用“刺破公司面紗”的法則并增加基礎(chǔ)懲罰金金額額的措施，對(duì)于抽逃出資的懲罰因呈取階梯狀，根據(jù)抽逃程度逐步增加懲罰力度直至消公司的獨(dú)立，讓抽逃

14、出資者不僅要補(bǔ)全規(guī)定出資更要對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。加大抽逃出資的懲處力度是最有效的遏制段。2）加大力度股東抽逃出資現(xiàn)象難以根治的另一大原因就是難以發(fā)現(xiàn)?，F(xiàn)采取的年檢制度還不夠完善，力度也不夠大，時(shí)間也較為固定，這樣給予會(huì)計(jì)充分的條件來“制作”合適的賬本來蒙混過關(guān)。針對(duì)此項(xiàng)，可以適當(dāng)采取其他更靈活的檢查制度例如隨即時(shí)間，只在檢查前 1 到 2 天進(jìn)行通知，增加做假賬的難度。3）增加的宣傳抽逃出資者能夠常在河邊走而又不濕鞋的還有一個(gè)原因是現(xiàn)金社會(huì)上關(guān)于這方面防范的敏感性和法律意識(shí)還不夠，如果工商局在公司時(shí)或者每次年檢時(shí)或其他時(shí)候可以向股東主動(dòng)提供一些法律信息，那么可以使原先沒有意識(shí)的股東增加防范意識(shí)，使原先就打算作惡的股東明白違法的當(dāng)然前提是懲罰的力度夠大，否則只是一句玩笑而已。，給予強(qiáng)力的威懾，總結(jié)：某些唯利是圖的人，甚至是高級(jí)知法犯法的根本原因還是在于有利可圖，利用公司的獨(dú)立這層面紗再加上抽逃出資這段就可以一本萬屢禁不止的