國際商事合同法特征和練習(xí)

1、國際商事合同法特征和練習(xí)一、合同概念 Blacks law dictionary：合同是兩個或兩個以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)議旨在創(chuàng)設(shè)可得到強制執(zhí)行的義務(wù)或者可以在法律上得到認可的義務(wù)； 二、合同的特征（一）合同是一種合意1.合同成立必須要有兩個或兩個以上的當事人（區(qū)別于單方允諾） 2.各方當事人須互相作出意思表示 3.各個意思表示必須一致特征1.義務(wù)只能給自己創(chuàng)設(shè)義務(wù)2.意思表示當事人要有行為能力3.單方發(fā)出主義案例：教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何

2、認定？ (D)A乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示 B乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷 C甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認 D乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同（二）合同是一種民事法律行為（三）合同以設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系為目的補充知識：請客吃飯無償領(lǐng)路免費搭車公交讓座案例分析：1.甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意。火車到達A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此，應(yīng)如何處理？(D) A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.由乙

3、承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任 D.由甲自己承擔(dān)損失三、合同分類（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同（雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系）（二）諾成合同與實踐合同（交付標的物）（三）要式合同與不要式合同（合同的形式）（四）有償合同與無償合同 （是否支付對價）（五）有名合同與無名合同（法律是否規(guī)定名稱）（六）主合同與從合同（合同間是否有主從關(guān)系）（七）格式合同與非格式合同（是否與對方合意）練習(xí)題下列各項，不符合合同法律特征的是（D）。A平等主體之間的民事法律關(guān)系B多方當事人的法律行為C從法律上明確當事人間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系D合同當事人的法律地位因行政權(quán)力、經(jīng)濟實力而不平等 根據(jù)合同當事人是否互相享有權(quán)利、負有義務(wù)，可將

4、合同分為（B）。A 有名合同與無名合同B 單務(wù)合同與雙務(wù)合同C 有償合同與無償合同D 要式合同與實踐合同 一、要約（offer)（一）、要約的定義又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。（二）要約的構(gòu)成要件1.要約必須具有訂立合同的意思 2.要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出（廣告 懸賞廣告 ）3.要約的內(nèi)容必須確定和完整（必備條款） 4.要約包含一旦被接受合同即告成立的意思要約邀請（invitation for offer）本身并不是一項要約是指一方為了邀請對方向自己發(fā)出要約的提議。（要約邀請本身不發(fā)生任何法律效力

5、，所以也可稱締結(jié)合同的準備行為。）我國合同法規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。采用列舉的方式對要約邀請作了規(guī)定：“寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請?！?商業(yè)廣告何時構(gòu)成要約1.廣告發(fā)布者在廣告中明示2.商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的3.商品房買賣的說明具體確定，對訂立合同有重大影響，應(yīng)當視為要約要約與要約邀請的區(qū)別要約要約邀請直接目的訂立合同喚起對方要約內(nèi)容合同主要條款不包含合同主要條款對象受要約人要約人約束力對要約人有約束力對邀請人無約束力（三）要約的效力1.要約的時間效力兩種不同的觀點：發(fā)信主義，即要約人發(fā)出要約后，只要要約處于要約人控制范圍外

6、，要約即產(chǎn)生效力。到達主義，又稱受信主義，是指要約必須到達受要約人之時才能產(chǎn)生法律效力。到達主義公約第15條規(guī)定：“（1）發(fā)價于送達被發(fā)價人時生效”國際商事合同通則第條規(guī)定：要約于送達受要約人時生效。我國合同法第16條規(guī)定，“要約到達受要約人時生效。”2.要約對人的效力（1）一般來說，要約對受要約人是沒有約束力的。 （2）要約對要約人的約束力要約的撤回、撤銷TIPS：要約的撤回與撤銷要約的撤回（withdrawal），是指要約人在發(fā)出要約后，到達受要約人之前，取消其要約的行為，意在阻止其生效。要約的撤銷（revocation），是指在要約生效后使要約的法律效力歸于消滅的行為。要約的撤回撤回：要

7、約人有權(quán)撤回要約，可以變更要約的內(nèi)容。（在這一點上，各國法律是基本一致的 ）我國合同法：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約人同時到達受要約人。德國法：要約原則上對要約人有約束力 德國民法典規(guī)定，除非要約人在要約中注明有不受約束的詞句，要約人須受要約約束，如果在要約中規(guī)定了有效期，則在規(guī)定的期限內(nèi)不得撤銷或更改要約，如果沒有規(guī)定有效期，則在依通?？赏玫酱饛?fù)前，不得撤回或更改要約。公約：“要約在其被受要約人接受之前，原則上是可以撤銷的，但有下列情況之一則不能撤銷： 一是要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可以撤銷的； 二是受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷

8、的，并已本著對該項要約的信賴行事。 ”練習(xí)題：甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同不成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司提出的理由中，根據(jù)公約哪些可以被法院認定為乙公司撤銷要約不能成立的根據(jù)？(ABD)A.乙公司在要約中確定了承諾期限B.盡管乙公司在要約中未定承諾期限，但甲公司收到要約后即為履行合同做了準備工作C.乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)D.甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知（四）要約的失效1、要約的期間已過2、要約的撤銷 3、受要約人拒絕 明示拒絕 默示拒絕（反要約）4、因法律原因終止。 練習(xí)題甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙

9、公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否乙杉木代替。甲公司的要約于何時失效？(B)月12日 B. 6月13日月14日 月15日二、承諾（acceptance）（一）承諾的概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。（二）承諾的條件1.須由受要約人對要約人作出2.承諾的內(nèi)容要與要約的內(nèi)容一致（承諾變更） 3.承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出（承諾的遲延） 4.需采用承諾限定的方式承諾變更實質(zhì)性變更：承諾無效，構(gòu)成新要約（反要約）

10、非實質(zhì)性變更：承諾有效，除非要約人即時表示反對或者要約標明不得變更反要約受要約方對收到的要約提出異議或者從本質(zhì)上改變了原要約 一項新要約合同法第30條：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的為新要約。”TIPS：什么是合同的實質(zhì)性內(nèi)容？有關(guān)合同的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等條款屬于實質(zhì)性內(nèi)容。逾期承諾遲到的承諾 （late acceptance）未遲發(fā)而遲到遲發(fā)遲到承諾原則上有效；要約人及時通知承諾逾期而不接受的，視為新要約承諾原則上無效（視為新要約）；要約人及時通知該承諾有效的，合同成立練習(xí)題：甲商場2月

11、15日向乙公司發(fā)出要約，欲購買彩電50臺。確定承諾期限至2月25日，2月28日甲商場收到乙公司的信件后一直未作表示。關(guān)于乙公司承諾的效力，下列說法正確的是(BC)A.若乙公司的信件是2月26日發(fā)出的，則乙公司的承諾有效B.若乙公司的信件是2月26日發(fā)出的，則乙公司的信件構(gòu)成新要約C.若乙公司的信件是2月18日發(fā)出的，因郵局的原因而遲到，則乙公司的承諾有效D.若乙公司的信件是2月18日發(fā)出的，因郵局的原因而遲到，則乙公司的信件構(gòu)成新要約（二）承諾的效力1、承諾生效的時間英美法在這一問題上，采取“投郵主義”（deposited acceptance rule）大陸法采取“到達主義”在國際商事領(lǐng)域，

12、合同法的發(fā)展更傾向于采納到達主義。我國合同法第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效?！?、承諾的撤回大陸法系國家由于大多數(shù)采取“到達主義”，所以，承諾可以撤回，但條件是撤回承諾的通知先于或同時于承諾到達要約人英美法系國家，承諾生效時采取的是“投郵主義”，承諾一旦發(fā)出即告生效，所以不存在承諾的撤回問題。 我國合同法規(guī)定“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 ”本節(jié)練習(xí)題1.以下關(guān)于要約的表述，不正確的是（B）。A.要約是意思表示B.要約與要約邀請是同一含義C.要約的內(nèi)容須具體確定D.要約應(yīng)表明相對人承諾即受其拘束2.北京甲公司與上海乙公司簽訂了

13、一份書面合同，甲公司簽字、蓋章后郵寄給乙公司簽字、蓋章。則該合同成立的時間應(yīng)為（D）。A.甲、乙公司達成合意時B.甲公司簽字、蓋章時C.乙公司收到甲公司簽字、蓋章的合同時D.乙公司簽字、蓋章時3.甲公司因建樓急需水泥，遂向乙水泥廠發(fā)函，稱：“我公司愿購貴廠XX型水泥50噸，單價300元/噸，貨到付款?！钡诙煲宜鄰S即向甲公司發(fā)出貨物。下列說法正確的是（D）。A.甲公司發(fā)函的行為是要約邀請B.乙水泥廠發(fā)貨的行為不構(gòu)成承諾，因為承諾須以通知的方式發(fā)出C.乙水泥廠發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物到達甲公司時承諾生效D.乙水泥廠發(fā)貨行為構(gòu)成承諾，貨物發(fā)出時承諾生效4.根據(jù)合同法要約于何時生效（B）。A.要約人

14、發(fā)出要約時B.要約到達受要約人時C.受要約人了解要約內(nèi)容時 D.要約人擬訂要約內(nèi)容時5.某日，甲在路上遇見乙，問乙是否愿意以3000元購買其飼養(yǎng)的一頭耕牛，乙未為答復(fù)。次日，打電話給甲表示同意以3000元的價格購買，此時甲告知該牛已以相同價錢賣于丙，問次日乙在電話中表示愿意以3000元的價格購買該耕牛的意思表示為（B）。A.承諾B.要約C.要約邀請D.確認買賣合同6.下列哪一項不屬于要約邀請（C）。A.寄送的價目表B.拍賣公告C.商販的沿街叫賣D.商業(yè)廣告7.一般地，在以要約承諾方式訂立的合同，合同從何時有效成立（D）。A.要約到達受要約人時B.受要約人發(fā)出承諾時C.要約人發(fā)出承諾時D.承諾到

15、達要約人時8.要式合同從何時起成立（B）。A.雙方當事人意思表示一致時B.特定手續(xù)完成時C.從承諾生效之時起成立D.以要約人在承諾上簽字蓋章時起生效9.競買人以報價方式向拍賣人所作的應(yīng)買的意思表示，在法律性質(zhì)上屬于（B）。A.要約邀請B.要約C.對拍賣人拍賣公告的承諾D.訂立合同的確認作業(yè)1:合同是否已成立？中國某公司于2001年7月16日收到德國某公司要約：“馬口鐵500公噸，每公噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復(fù)到有效?！敝蟹焦居?7日復(fù)電：“若單價為500美元CFR中國口岸，可接受500公噸，履約中如有爭議，在中國仲裁。”德國公司當即回電：“市場堅挺，價格

16、不能減，仲裁條件可接受，速復(fù)?！贝藭r，馬口鐵價格上漲，中方公司于19日復(fù)電：“接受你16日要約，信用證已由中國銀行開出，請確認?！钡路焦疚创_認并退回信用證。作業(yè)21月1日，甲（出版社）向乙（大學(xué)教師）發(fā)出一份新書價目表；1月2日，乙發(fā)出一封訂購信，訂購其中一套六法全書，要求1月10日前寄到；1月3日，乙發(fā)信取消訂購。1月5日訂購信到達甲處；1月6日，取消訂購的信到達甲處，甲未予理睬，于1月7日將該書寄出；此本書應(yīng)于1月10日前到達，但由于郵局的原因，于1月13日才到；乙見已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未見書款，遂向法院起訴。本案如何處理？一、中國合同法的規(guī)定合同成立：事實問題主體+意

17、思表示+標的合同生效：法律評價主體行為能力+意思表示真實+標的合法（一）合同成立與生效的關(guān)系1.一般關(guān)系合同一成立，合同就生效2.特殊關(guān)系合同雖成立，合同未生效（二）合同的效力形式有效合同無效合同相對無效合同（可撤銷的合同、效力待定合同）可撤銷合同與效力待定合同的區(qū)別總結(jié)：標的違法傷害國家利益無效欠缺權(quán)限或能力傷害第三人利益效力待定意思表示不真實傷害當事人利益可撤銷（三）影響合同效力的因素1.締約能力 完全民事行為能力（有效） 限制行為能力人（效力待定） 無行為能力人（無效）練習(xí)1： 甲于15歲上高中時，其父為他買了一輛價值6000元的高級山地車。后甲因迷上網(wǎng)吧，私自將山地車以1000元的價格

18、賣給乙。甲與乙之間的摩托車買賣合同效力是（D）。A、有效B、無效C、可撤銷D、效力待定練習(xí)2甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)合同法的規(guī)定，下列關(guān)于乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一項是正確的？CA 無效 B 有效C 效力待定 D 得變更或撤銷依據(jù)：合同法51條：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。2.合同形式上的瑕疵3.合同違法或違反社會公共利益（公序良俗）4.非真實意思的表示：欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平(除斥期間：1年)練習(xí) 乙公司以國產(chǎn)牛肉為樣品，偽稱某國進口牛肉，與甲公司簽訂了買賣合同，后甲公司得知這一

19、事實。此時恰逢某國流行瘋牛病，某國進口牛肉滯銷，國產(chǎn)牛肉價格上漲。下列哪些說法是正確的?(ACD)A.甲公司有權(quán)自知道樣品為國產(chǎn)牛肉之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同 B.乙公司有權(quán)自合同訂立之日起一年內(nèi)主張撤銷該合同 C.甲公司有權(quán)決定履行該合同，乙公司無權(quán)拒絕履行 D.在甲公司決定撤銷該合同前，乙公司有權(quán)按約定向甲公司要求支付貨款 二、國際商事合同通則的規(guī)定（一）除外事項（P81）1.無行為能力2.無授權(quán)3.不道德或者非法（二）錯誤 錯誤是指在合同訂立時對已存在的事實或法律所做的不正確的假設(shè)。 當事人可因錯誤主張宣告合同無效，但需滿足特定的條件（P82）（三）欺詐、脅迫及重大失衡以上三種情況均可主張宣告合同無效二、通則的規(guī)定（P85）（一）明示義務(wù)與默示義務(wù)（二）當事人之間的合作義務(wù)（三）獲取特定結(jié)果的義務(wù)與盡最大努力的義務(wù)（四）履行質(zhì)量的確定（平均質(zhì)量標準和合理標準）（五）合同價格的確定（六）合同期限的確定合同的履行是指合同當事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為 履行原則 1.全面履行原則 2.誠實信用原則履行順序中國合同法的規(guī)定（1）同時履行抗辯權(quán)（2）先履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)是指合同中約定了債務(wù)履行的先后順序，在按約定應(yīng)先履行的一方當事人未履