企業(yè)（公司）知識產(chǎn)權制度分析（參考）

1、高端植（介）入產(chǎn)品公司學問產(chǎn)權制度分析XX名目學問產(chǎn)權維持管理3標開頭，如美國的阿司匹林，從而告知大家這不僅僅是理論上說說而已。商標部甚至制作了一盤錄像，名為“通用名稱的墳墓”。確實，特殊是對于企業(yè)的市場營銷和廣告籌劃人員而言，假如沒 有 良好的商標使用規(guī)范，他們在實際的工作中，對外使用商標(比方 在產(chǎn) 品的廣告設計上、說明書上，個人的名片上使用)時，可能商標一會兒是 胖胖的、一會兒又是瘦瘦的；一會兒是五彩繽紛的，一會兒 又是黑白相 間的。這明顯不利于商標標志的全都性，甚至可能導致出 現(xiàn)“自行轉變 注冊商標的狀況。對于商標標記的標示，由于不是一項法律上的義務，很多商標權 人 放棄了商標標示的權

2、利。但通過前面的分析，商標標示確定不是多 此一 舉，而是具有猛烈的法律意義和較大的商業(yè)價值。因此，商標權 人應當 珍惜自己的商標權利，樂觀行使并強化商標的形象。(2)外部使用的商標管控除了商標權人以外，合作伙伴，甚至上游的供應商、下游的用戶， 也應當擔當起商標規(guī)范使用的職責。比方，商標被許可使用人、銷售代 理商、特許加盟商、合作伙伴、廣告設計人、廣告發(fā)布者和商標印制廠 商等，在從事商標使用、商標宣揚、商標設計或商標印制等行為時，應 當嚴格地被要求正確地使用商標標志，以及正確地加注商 標標示，甚至 包括在哪些情形下可以或不行以使用商標標志。事實上，有很多外部的商標使用人，根本沒有意識到使用商標圖

3、 樣 還要遵循什么標準或規(guī)定，他們在自行印制有關商標標識時，完全 是跟著感覺走，甚至為了整個廣告或宣揚資料的效果，而任憑拉伸、剪切商 標標識。所以，商標權人應當與他們進行良好的溝通，作出明確的規(guī)范，并進行有效的監(jiān)督，以精確地向公眾表達和傳遞自己的商 標信息。為了保護Google的信譽Google要求在使用任何Google標志之 前 必需得到Google明確的書面授權并且必需遵守相應的規(guī)章和使用條款。 依據(jù)Google標志的使用規(guī)章，Google可向用戶提出有關Google標志 的大小、字體、顏色和其他圖形特征的要求。該規(guī)章明確要求：“全部用 戶必需遵循的一個條件是：你不得復改我們的徽標。只有我

4、們自己可以 對徽標進行更改。你必需保證你所呈現(xiàn)的Google標 志與Google自己使 用的Google標志在同類可比的介質中保持全都。例如，假如Google標 志旁帶有商標或服務標記，（例如：或），那么，你在使用我們的標志 時，也必需帶有 這樣的標記。止匕外，你必需在使用這些標志的全部材料 中包括這樣的聲明：是Google, Inc.的商標。同時，該規(guī)章還強調，“假如你要在網(wǎng)頁上使用Google徽標的周 邊與網(wǎng)頁上其他圖形或文字元素之間的間距必需至少為25像素”，此 外，規(guī)章還特殊禁止“刪除、復改或變更Google標志的任何元素”。這是Google針對用戶使用Google商標的一些基本規(guī)范和

5、要求。事 實上，很多大公司，尤其是從事特許經(jīng)營的企業(yè)，都格外留意合作伙 伴、客戶等對自己商標的使用規(guī)范。(四)商業(yè)隱秘的維持管理1、商業(yè)隱秘的合同簽署合同管理是在處理員工關系、進行對外交往時維持和保護商業(yè)秘密 的重要手段，一般以保密合同或保密條款的方式呈現(xiàn)，對于內(nèi)部員工還可 能實行競業(yè)禁止合同的手段。這些合同可以單獨簽訂，也可以作為勞動合 同或其他合同的一局部。(1)保密合同保密措施不僅僅表現(xiàn)為企業(yè)內(nèi)部的保密規(guī)章制度，還應當表現(xiàn)為 有 關的保密合同。原那么性的保密義務條款可以這樣設計：“受雇員工于任職 中或離職后，應嚴守保密義務，不得以任何方式使第三人知悉或持有公司 的任何商業(yè)隱秘，亦不得自己

6、或指使他人以任何方式直接 或間接利用公 司的商業(yè)隱秘。不過，保密合同還涉及很多操作程序和法律責任，僅有一個原那么性的 條款顯得還過于簡潔。通常，簽署保密合同需要留意以下問題：保密人員的范圍界定。本文由隨風飄落提供可收藏學習研究禁止販賣用于商業(yè)用途一般而言，在勞動合同中的保密義務條款宣示意味較濃。但對于企業(yè) 之研發(fā)人員、營銷人員和高級管理人員，訂立保密條款，相當重要，切忌 輕率對待。由于這些員工知悉企業(yè)的重要商業(yè)隱秘。不過，企業(yè)最好依據(jù) 員工可能接觸到商業(yè)隱秘的程度，以及該商業(yè)隱秘對企業(yè)的重要程度，來 打算對員工所實行的商業(yè)隱秘保護政策。保密范圍必需明確、具體。保密范圍不能泛泛而言，如何界定“保

7、密”的范圍，合同中最好要有 明確規(guī)定，否那么應在員工守那么中予以訂明。保密期間確實定。企業(yè)員工的保密義務不能僅僅存在于任職期間，而是可以延長至離職 之后，與保密的需要相適應。否那么，保密義務會成為一紙空談。合同訂立過程的合法性。尤其要防止未有書面托付協(xié)議而為他人代簽保密合同的事情發(fā)生， 否那么這樣的保密合同對被代簽人無約束力。對于企業(yè)的合作伙伴和外部人員而言，由于他們并不是企業(yè)內(nèi)部的機 構和員工，所以企業(yè)的規(guī)章制度對他們沒有當然的約束力，更需要保密合 同的簽訂來維持商業(yè)隱秘的利益。這些保密合同的簽署可以 比照上述內(nèi) 容加以把握。(2)競業(yè)禁止合同盡管可以簽署保密合同來阻擋因人才流淌而導致的泄密

8、行為但對于 離職之后的員工，如何執(zhí)行保密義務，往往是一個令人頭痛的問題。為了協(xié)作保密義務的執(zhí)行，有的公司會選擇與一些重要的職員簽 訂競業(yè)禁止 合同。所謂競業(yè)禁止，又稱為競業(yè)回避、競業(yè)避讓，即要求員工在離職后肯 定期間內(nèi)，禁止經(jīng)營或從事與原公司業(yè)務性質相同或有競爭關系的事業(yè)， 從而切斷員工使用原雇主的商業(yè)隱秘為新雇主服務，或為自己獨立營業(yè) 時所利用的可能性。競業(yè)禁止合同也是保護商業(yè)隱秘的一種方式。一般公司多商定為員 工離職后一至兩年內(nèi)，不得經(jīng)營或從事與原公司業(yè)務性質相同或競爭的 行業(yè)。勞動合同法第23條第2款規(guī)定：“對負有保密義務的勞動者， 用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者商定競業(yè)限

9、制條款， 并商定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月賜予勞動者 經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制商定的，應當依據(jù)商定向用人單位支付違 約金?！眲趧雍贤ǖ?4條第1、2款分別規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限 于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。 競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者商定，競業(yè)限制的商定 不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定?！?“在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī) 定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè) 務的有競爭關 系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務 的競業(yè)限制期限，不得超過二年?！庇捎诟倶I(yè)禁止合同與員工自由擇業(yè)的

10、勞動權相抵觸，因此，企業(yè)必需留意競業(yè)禁止條款的合理性問題，否那么該競業(yè)禁止合同會被拒絕執(zhí)行，勞 動行政部門、仲裁機構和人民法院也不會成認其法律效力。一個符合法律規(guī)范的競業(yè)禁止合同，通常要滿足以下條件：競業(yè)禁止的目的須正值。企業(yè)應當是為了保護自己的商業(yè)隱秘而不是出于限制競爭、保持 壟 斷、限制員工自由擇業(yè)的目的而訂立合同，否那么該合同是無效的。依美國 案例顯示，離職后競業(yè)禁止條款只有在保護營業(yè)隱秘或其他合法之利益 （如接受特殊之訓練等）范圍內(nèi)始為有效。換言之，企業(yè)如果沒有一個合 法權益的保護目的，而徑行要求員工簽署競業(yè)禁止條款，這樣的商定可能 就會受到質疑。競業(yè)禁止的對象須限定。一般而言，競業(yè)禁

11、止針對的員工應當局限于因工作關系而知悉本 企 業(yè)重要商業(yè)隱秘的員工。依據(jù)勞動合同法，競業(yè)禁止的人員限于單位 的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)禁止進展至今，雖然已經(jīng)為很多企業(yè)運用，但還是存在對象不明 確的問題。有些企業(yè)走上極端，讓全部員工都簽署競業(yè)禁止合同，對于非 重要崗位的員工來說，簽訂這種合同反而阻礙了人員的順暢流通。對于在 工作中不行能接觸到任何商業(yè)隱秘的員工，即使簽訂了競業(yè)禁止合同，也 應當屬于無效。競業(yè)禁止的業(yè)務須限制。本文由隨風飄落提供可收藏學習研究禁止販賣用于商業(yè)用途限制從事的業(yè)務范圍最好在合同中列出，而且只有限制與原來工 作 性質相同或相競爭的業(yè)務范圍。

12、依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，此限制的范 圍應是“與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有 競爭關系 的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、 從，事同類業(yè) 務”。競業(yè)禁止的期限須合理。競業(yè)禁止期限可由雙方依據(jù)商業(yè)隱秘的價值、競爭優(yōu)勢的持續(xù)時間、 員工知悉隱秘的程度來加以協(xié)商確定，但法律規(guī)定有一個最長期限，以防 止對人才流淌的惡意限制。勞動合同法規(guī)定，競業(yè)限制的期限不得超 過2年。-競業(yè)禁止的補償須合理。對受競業(yè)禁止合同拘束的員工，要賜予合理的補償。合同中不僅必需 商定補償，而且還應當明確補償?shù)臄?shù)額或計算方式、支付方式等。對數(shù)額 確實定，可依據(jù)該行業(yè)該職位的收入高出社會平均工資收入的差

13、額乘以 競業(yè)限制的年限來計算。需要留意的是，最好在競業(yè)禁止合同中寫明要求保護的商業(yè)隱秘 的 具體范圍，且不得將該行業(yè)的一般學問、技能或員工因工作而累積的專業(yè) 技能都歸入商業(yè)隱秘的范圍，否那么員工不能利用自己的專業(yè)技能，以后如 何生存？2、合同保密義務的催促(1)任職期間的催促在員工的任職期間，除了與其簽訂保密合同，必要時還需要簽訂競業(yè) 禁止合同，企業(yè)還應當實行相當?shù)拇胧﹣泶叽俸贤x務的執(zhí)行。比方，每 年定期對員工進行保密教育與培訓，讓員工全面重溫企業(yè)保 護商業(yè)隱秘 的政策，尤其是正在執(zhí)行中的做法。比方，完善商業(yè)隱秘 保護的獎罰制 度，通過這種機制催促員工執(zhí)行公司的商業(yè)隱秘保護政策。有的企業(yè)每隔

14、一段時間（比方兩年）會要求員工簽一份確認書，再次 確認當時受雇時所擔當?shù)谋Ｃ芰x務盡管這種確認并無很大的法律意義， 但這個行動本身卻可以不斷加強員工對公司商業(yè)隱秘政策的 理解，不斷 強化員工的商業(yè)隱秘保護意識。（2）離職前后的催促當員工離職時，他所把握的商業(yè)隱秘會不會落入競爭者的手中呢？ 盡管可能已經(jīng)簽訂了保密合同和競業(yè)禁止合同，企業(yè)還是應當采 取一些 保障合同執(zhí)行的催促措施，來使商業(yè)隱秘被外泄的危急降低到最小程度。 盡管沒有一個十全十美的方法，以下措施可以考慮使用： 脫密措施企業(yè)可以與把握商業(yè)隱秘的員工商定，要求員工在離職前一段時 間 （即提前通知期）通知企業(yè)，在該期間企業(yè)可以將員工調換至不需

15、保密的 工作崗位，以讓員工不再接觸商業(yè)隱秘，此即脫密措施。采取脫密措施的 期間（脫密期）一般不得超過6個月。脫密措施在員工從原企業(yè)原工作轉換到新企業(yè)新工作的敏感期間設 定緩沖區(qū)，可以在勞資雙方利益影響最小的狀況下有效保護企業(yè)對 商業(yè)隱秘享有的合法利益。不過，需要留意的是，上海市勞動合同條例 第16條第2款規(guī)定：“勞動合同雙方當事人商定競業(yè)限制的，不得再 商定解除勞動合同的提前通知期?！币罁?jù)這個規(guī)定，對有競業(yè) 禁止約束 的員工，不得再采取脫密措施，否那么賜予員工的限制太多。離職面談在員工離職前，企業(yè)可支配一次面談機會，提示或重申員工的保密義 務，此即離職面談。通常，當員工自動離職時，會提前通知企

16、業(yè)。企業(yè)應 當馬上支配一次同該員工離職前的具體談話。企業(yè)要利用 這個機會提示 員工在他離職后仍應遵守保密義務。假如員工簽有保密協(xié)議，面談時應重 申保密協(xié)議的內(nèi)容。在面談前，最好預備一式兩份的文件，其中包括保密協(xié)議的內(nèi)容，員 工需歸還的公司物件、文件及復印件的內(nèi)容，以及泄露商業(yè)秘密應負的法 律責任等內(nèi)容。在面談結束時，讓員工簽名確認。這份簽名確實認書可以 證明，員工在離職時完全清楚自己應遵守的保密義 務。提示新雇主在離職面談中，企業(yè)可以了解一下員工離職的緣由以及去向，有的公 司還先禮后兵，發(fā)函主動與員工的新雇主聯(lián)系，告知其該新進員工與原公 司之權利義務關系，并提示新雇主避開不當使用原公司的商業(yè)隱

17、秘，及侵 權時的訴訟可能性。這封提示函無論是否發(fā)生實際效用，但至少向員工的新雇主傳遞了公 司商業(yè)隱秘管理的嚴密政策和商業(yè)隱秘保護的堅決決心，表達了公司為解決商業(yè)隱秘問題，已經(jīng)作好可能的各種預備。3、商業(yè)隱秘保護的執(zhí)行措施為了保障商業(yè)隱秘，除了合同規(guī)范以外，還必需采取其他有效的執(zhí)行 措施。比方，西門子公司就從硬件設備上防止員工復制公司資料，依據(jù)級 別區(qū)分，公司的大局部員工電腦是不能安裝軟驅和移動硬 盤接口的。而 IBM公司規(guī)定每個員工只有三次查閱同一文檔的機會，并且這三次查看的 時間、地點、緣由都會被嚴格地記錄下來。從商業(yè)隱秘保護的角度，我們 認為，對于構成商業(yè)隱秘的信息資源，至少應當從以下幾個

18、方面實行措 施：(1)在商業(yè)隱秘信息的接觸方面對于內(nèi)部員工而言，企業(yè)應當建立一套把握商業(yè)隱秘的信息接觸 制 度：員工只有由于工作需要，才可以接觸相應的商業(yè)隱秘；不同等級的商業(yè)隱秘能夠被接觸的員工，應當區(qū)分出不同的范圍。比方關鍵性的商業(yè)隱秘只有高級管理人員才能接觸二、學問產(chǎn)權保護管理23三、企業(yè)學問產(chǎn)權管理的目標48四、學問產(chǎn)權的觀念革新50五、公司簡介55公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù)56公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)57六、工程基本狀況57七、組織機構及人力資源60勞動定員一覽表60八、工程風險分析62九、工程風險對策64不同性質的商業(yè)隱秘只應被擔當相應職責的員工所接角也比方,研發(fā)人員只應當被允許接觸相

19、關技術隱秘，而非采購渠道的經(jīng)營隱秘。對于外部人員，未經(jīng)過企業(yè)的批準程序，也未簽署保密合同的情況下， 不得對其開放商業(yè)隱秘的信息資源。為了執(zhí)行上述規(guī)章，可以采取一些平安措施，如門衛(wèi)、圍欄、上鎖、 限制進入、把握監(jiān)督參觀者等。(2)在商業(yè)隱秘信息的披露方面假如員工在工作中或工作外，無意或不當?shù)匦孤读松虡I(yè)隱秘的信 息， 那么會對企業(yè)帶來巨大的損失。因此，企業(yè)必需建立一套信息披露制度，這 對于維持商業(yè)隱秘的隱秘性至關重要。一般而言，只有經(jīng)過企業(yè)授權的人，才能對外公布與商業(yè)隱秘有關的 信息。當然，這里的前提是要讓員工了解哪些是商業(yè)隱秘，否那么 仍舊不知 道哪些是不該披露的信息。下面是一些具體的建議：不得

20、擅自溝通自己把握的商業(yè)隱秘信息。不同部門的員工，除非 工作需要，不得相互溝通和披露自己把握的商業(yè)隱秘。不得擅自對外披露把握的商業(yè)隱秘信息。企業(yè)內(nèi)部職工泄露 商業(yè) 隱秘的比例比擬大，據(jù)美國一些企業(yè)調查，企業(yè)的商業(yè)隱秘，30%是企業(yè)的 在職員工泄露，28%是離退休的員工泄露，因此加強企業(yè)職工的保密教育是格外必要的。有的職工保密意識不強，也會過失泄露企業(yè)的 商業(yè)隱秘。對外披露得簽訂保密協(xié)議。在對外披露商業(yè)隱秘時，應當提醒員 工與對方簽訂保密協(xié)議，以防止商業(yè)隱秘對外集中，無法把握。對外披露信息須經(jīng)過企業(yè)審查。企業(yè)及其員工對外供應信 息，比 如通過報刊、網(wǎng)絡等媒體發(fā)布廣告，向消費者、客戶寄發(fā)產(chǎn)品說明書時

21、， 應當由商業(yè)隱秘主管部門對這些信息進行審核，以避開發(fā)生泄露大事。尤 其是建立論文審查制度，在研發(fā)人員向外寄投論文前，企業(yè)應當具體審查 論文是否泄露了企業(yè)的商業(yè)隱秘。最終要提示員工謹慎行為，避開發(fā)生泄露問題。比方，IBM公司 的InformationSecurityGuidebook規(guī)定，使用無線電器材及手機時 應避 開在公開場所，目的在于防止第三者無意中聽到商業(yè)隱秘。二、學問產(chǎn)權保護管理（一）學問產(chǎn)權侵權監(jiān)控準時覺察學問產(chǎn)權侵權行為，并準時有效的打擊，是企業(yè)學問產(chǎn)權得 以可持續(xù)進展的保障。那么，如何覺察他人的學問產(chǎn)權侵權行為呢？各個 企業(yè)當然有不同的做法，這里只能供應一些基本的思路供參 考。

22、1、建立監(jiān)視侵權的隊伍一些具有規(guī)模的企業(yè)都建立有特地負責打擊侵權的體制，甚至有 專業(yè)的打假隊伍。有的企業(yè)特地支配了負責打假的人員，有的企業(yè)那么訓練 營銷人員參與打假，有的企業(yè)甚至聘請?zhí)氐氐闹薪闄C構，如商業(yè) 調查公司 或者律師事務所，供應專業(yè)的調查侵權的服務。對于肩負打假重任的人員，無論是外聘的還是內(nèi)部的，都應當對 其進 行適當?shù)拇蚣倥嘤?，比方了解學問產(chǎn)權的基本學問，如何初步判 斷侵權行 為，如何固定侵權的證據(jù)。假如連學問產(chǎn)權侵權學問都不了解的人，很難 想象他會精彩地完成任務?；蛟S他會持續(xù)不斷地匯報上來一堆并不需要的 信息，或者做出了打草驚蛇的舉動，阻礙了公司策 略性的打假方案。2、把握覺察侵權

23、的渠道覺察學問產(chǎn)權侵權的渠道有很多，企業(yè)可以透過各種渠道監(jiān)視和 收集 侵權線索，比方通過展覽會、產(chǎn)品廣告、客戶調查、消費者投 訴、學問產(chǎn) 權引證分析、學問產(chǎn)權授權公告監(jiān)控、競爭對手監(jiān)視、侵 權舉報嘉獎等。 多數(shù)狀況下，企業(yè)主要是借助自己的營銷網(wǎng)絡來發(fā)現(xiàn)、識別學問產(chǎn)權侵權 行為。有的覺察侵權的渠道是比擬主動的監(jiān)視行為，有的那么是比擬被動的發(fā) 覺過程。從保護學問產(chǎn)權的角度，企業(yè)不能只是消極地覺察侵 杈，等到市 場上假貨已經(jīng)泛濫成災時，才驚醒過來，假如那時市場已經(jīng)被假貨搞得烏 煙瘴氣喪失了基本的商品信譽，消費者可能會拒絕購買這個品牌的商品， 不管它是真貨還是假貨。此時此刻，你打擊侵 權的最正確時機可

24、能已經(jīng)錯過 了，因此，主動出擊，把侵權活動扼殺在 搖籃中，當然是最好的選擇。3、選擇制止侵權的途徑覺察了學問產(chǎn)權侵權行為，如何去制止它？法律為權利人供應了很多 的選擇和路線。不過，每一種選擇都有其利弊得失，也各有其技巧策略， 企業(yè)需要謹慎地做出打算。以下是常見的制止侵權的途徑。（1）自行制止侵權行為作為一種可能的路線選擇，自行制止學問產(chǎn)權侵權只是一種私力救濟的方式。覺察侵權的企業(yè)可以讓律師或法務人員發(fā)函警告侵權人，期望對 方馬上停止生產(chǎn)、銷售，并回收市場上的侵權產(chǎn)品，并威 脅假如不停止侵 權，權利人將采取相應的法律行動。假如為了避開陷入不必要的訴訟大戰(zhàn)中，或者為了消退不知情的 非惡 意侵權（如

25、經(jīng)銷商的善意銷售行為），企業(yè)實行向侵權人寄發(fā)簡 單的警告 函的方式，可以將無心的善意侵權快速安靜下去，以提高維 杈效率、削減 維權本錢，縮小侵權所帶來的損失和負面影響。但要留意的是，寄發(fā)警告函之前必需切實做好訴訟前的調查取證工作, 否那么被告收到侵權警告后，可能馬上有所防范，導致不易取證，甚至轉移 證據(jù)。侵權警告函的寫法可以依據(jù)不同狀況而采取機敏 的處理，口氣可以 強硬，也可以緩和。以專利警告函為例，一般應寫明以下內(nèi)容專利權人的專利號，專利的主要權項內(nèi)容；對方產(chǎn)品或方法侵害了該專利權，期望對方中止或禁止某種侵權行為；期望對方在何時就此作出答復；假如對方不作答復，專利權人可能實行的措施。懇求行政

26、機關的查處依據(jù)專利法、商標法、著作權法等學問產(chǎn)權法，企業(yè)覺察有學問產(chǎn)權 侵權行為時，可以向相關學問產(chǎn)權行政機關投訴，懇求行政機關 查處學問 產(chǎn)權侵權行為。比方，覺察專利侵權行為，可以懇求當?shù)貙＠鞴懿块T（地 方學問產(chǎn)權局）查處侵權行為。實行海關保護的措施很多侵害學問產(chǎn)權的產(chǎn)品都會通過海關進出，假如侵權商品出口，那么 會影響權利人的海外市場；假如侵權商品進口，那么會影響權利 人的國內(nèi)市 場。但很多企業(yè)往往忽視了采取海關保護學問產(chǎn)權的措施，失去了在海關 把握侵權商品進出口的機會。學問產(chǎn)權海關保護的模式有兩種：一是依申請保護。指學問產(chǎn)權權利人覺察侵權嫌疑貨物即將進出口后 向海關提出申請，海關依據(jù)權利

27、人的申請扣留侵權嫌疑貨物。依申請保護 模式又被稱為“被動保護模式，由于在這一模式下，海關不會主動實行制 止侵權嫌疑貨物進出口的措施。二是依職權保護。指海關在對進出口貨物的監(jiān)管過程中，假設覺察 進出 口貨物涉嫌侵害已在海關總署備案的學問產(chǎn)權的，將主動采取扣留和調查 處理措施。由于在依職權保護模式下，海關有權主動實行制 止侵權貨物進 出口的措施，因此這一模式又被稱作“主動保護”模式。應當留意的是，依職權保護模式僅適用于權利人事先將其學問產(chǎn) 權向 海關總署備案的情形。(4)啟動訴訟的司法程序訴訟是處理學問產(chǎn)權侵權最為激烈的方式，也是對侵權人最有震 懾力 的手段。由學問產(chǎn)權侵權而引發(fā)的訴訟主要有兩種：

28、一種是民事 訴訟，由 權利人提起；一種是刑事訴訟，由公安機關立案偵查，并由檢察機關提起 公訴。(二)學問產(chǎn)權訴訟攻擊1、明確提起侵權訴訟的目標在發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟之前，企業(yè)應當明確自己提起訴訟的目的為何？比方，是為了增加市場份額，還是爭取許可使用費？并需要 評估自己 的這些目標能否通過學問產(chǎn)權侵權訴訟得以達成。下面我們 簡潔介紹一些 常見的學問產(chǎn)權侵權訴訟目的獲得侵權賠償。有的企業(yè)發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟，其基本目的是獲得可觀的侵權賠償。驅除不正值競爭。有的企業(yè)發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟，并不在 意能否拿到賠償，關鍵是要借機打擊競爭對手，消退無序的仿冒競 爭。爭奪市場份額。有的企業(yè)發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟

29、，是為了將競爭對手擠出市場，獨占天下。發(fā)放學問產(chǎn)權許可。有的企業(yè)進行學問產(chǎn)權侵權訴訟或以訴 訟相威逼，只是迫使對方屈服，接受學問產(chǎn)權許可。消耗被告資源。學問產(chǎn)權侵權訴訟會給被告造成或大或小的干擾，并消耗其時間本錢、經(jīng)濟資源。尤其是海外學問產(chǎn)權侵權訴訟， 動輒上百萬美金的律師費，讓一些中小企業(yè)膽戰(zhàn)心驚，疲意不堪，在經(jīng)濟 上難以招架。損害被告形象。學問產(chǎn)權糾紛現(xiàn)已成為媒體報道的重點 被 告可能因此深受其害，不僅有損長期樹立的商業(yè)形象，而且可能動搖客戶 的信念。(7)借機廣告宣揚。發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟的企業(yè)有時經(jīng)過巧妙運作，能夠從媒體的報道中獲益良多，至少借機作了廣告宣揚。實現(xiàn)商業(yè)合作。有的企業(yè)利用

30、學問產(chǎn)權侵權指控，逼迫被告與其開展合作，并接受其不公正的條件。震懾侵權人。侵權訴訟是一個猛烈的信號 可以給己有的或潛在的侵權人施加壓力，有效削減自己的維權本錢。學問產(chǎn)權訴訟的商業(yè)目的格外簡單，除了上述一些商業(yè)目的外，學問 產(chǎn)權權利人還可能依據(jù)具體的個別化的商業(yè)考慮發(fā)動學問產(chǎn)權侵權訴訟。 作為原告，企業(yè)應當考慮金錢和時間的預算，應當對訴訟的本錢與收益進 行理性分析，不要盲目行動。企業(yè)必需自問：訴訟目標到底是什么？訴訟 策略是否與其目標全都？實行這些訴訟手段必需支付哪些額外的本錢？它 可以產(chǎn)生什么樣的利益？2、確定侵權訴訟的被告從侵權人的角度，大致有制造者、銷售者、使用者、進口者等類型， 同時存在

31、這些侵權人時，企業(yè)作為權利人應當向誰主見權利？是 全線出擊 還是各個擊破？假如權利人并不想拉長戰(zhàn)線，分散力氣，可以針對這些侵權人，估算 其侵權行為對權利人利益損害的程度，從而排出學問產(chǎn)權侵權訴訟的優(yōu)先 挨次，伺機而動，逐個出擊。比方，在多個侵權人之間，選擇最有賠償力 量的被告，或者最需要打擊的競爭對手，或者有名的跨 國公司，作為自己 優(yōu)先考慮的訴訟對象。不過，需要提示的是，選擇大公司打官司當然比擬簡潔獲得賠償，也 簡潔聲名鵲起 但這些大公司在專利訴訟中的還擊力量，往往也格外強尢 也有實力和財力來進行訴訟對抗。因此，有時候選擇一些弱小的被告，反 而簡潔旗開得勝，并可確立打擊學問產(chǎn)權侵權的勝訴先例

32、，以影響后續(xù)的 侵權訴訟案件。3、收集侵權證據(jù)在覺察侵權活動時，收集固定證據(jù)的方式有很多。通常，在學問 產(chǎn)權 訴訟中，證據(jù)的收集主要有以下渠道：（1）自己努力收集證據(jù)訴訟中的絕大多數(shù)證據(jù)是由當事人（或其律師）自己提供的。比方購 買侵權產(chǎn)品，并索取正式的發(fā)票。有些企業(yè)除了聘請律師幫助處 理侵權事 宜外，還會聘請一些專業(yè)的調查公司去收集證據(jù)。（2）證據(jù)保全公證目前，通過公證機關對侵權行為實行證據(jù)保全措施，在訴訟中被運用 得越來越普遍。由于公證證據(jù)的證明力和有效性高于未公證的證 據(jù)，除非 有相反證據(jù)，法院一般都會認定公證證據(jù)的有效性。（3）利用行政查處證據(jù)通過行政機關的行政查處，可以獲得權利人不便獲

33、得的證據(jù)，比方一 些合同、賬簿、侵權數(shù)量等材料。另外，行政機關做出的侵權處 理打算， 本身就是證明侵權行為的牢靠證據(jù)。（4）申請海關調查取證權利人可懇求海關實施學問產(chǎn)權保護。權利人如覺察侵權嫌疑貨物即 將進出口的，可以向貨物進出境地海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請，借 助海關對被扣留的侵權嫌疑貨物是否侵害學問產(chǎn)權所進行的調查及認定來 保存相關證據(jù)。(5)懇求法院保全或調取證據(jù)依據(jù)我國民事訴訟法，假如企業(yè)向法院起訴后，認為證據(jù)可能滅 失或者以后難以取得，可以向法院申請保全證據(jù)。另外，當事人 及其代理 人因客觀緣由不能自行取得的證據(jù)，或者人民法院認為審理 案件需要的證 據(jù)，人民法院應當調查收集。申請

34、法院調取的證據(jù)通常分為三類：第一， 保全被控侵權產(chǎn)品；其次，調查被控侵權單位的財務賬冊，以便確定賠償 額：第三，調取被控侵權人存在侵權的證據(jù)。我國專利法商標法著作權法關于訴前停止侵害專利權 行為適用法律問題的假設干規(guī)定關于訴前停止侵害注冊商標專用權行為 和保全證據(jù)適用法律問題的解釋及關于審理著作權民事 糾紛案件適用 法律假設干問題的解釋等法律和司法解釋，規(guī)定了在專 利權、商標權、著 作權侵權案件中，均可以申請訴前證據(jù)保全。4、確定訴訟的管轄法院依據(jù)法律的規(guī)定，權利人提起訴訟，既可以選擇被告住宅地人民法院， 也可以選擇侵權行為地人民法院，而侵權行為地又包括侵權行 為實施地和 侵權結果發(fā)生地。不要

35、以為在哪里打官司效果都一樣，選 擇一個有利的訴 訟地點，也是訴訟成功的一個重要因素。一個有利的 訴訟地點，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：地點便利的考慮。假如企業(yè)把遠在千里之外的被告拉到本地 或自己便利的地方訴訟，不僅出庭便利，文書傳遞便利，而且可以節(jié) 省很多外地訴訟的差旅費用支出。法院因素的考慮。法院的傾向、審判水平、辦事效率及其法官的素養(yǎng)對訴訟的進展和結果都很重要。有的律師會通過爭辯以往的 案例，找出不同法院對待某類案件的態(tài)度，從而選擇有利于自己的法 院進 行訴訟。地方保護的考慮。特殊是被告在當?shù)厥羌{稅大戶時，在那里訴訟就更簡潔受到地方保護主義的阻力。選擇一個有利的訴訟的地點以及管轄法院，已經(jīng)成為

36、權利人的一種訴 訟策略。在實踐中，由于被告住宅地是固定不變的，因此選擇不同的侵權 行為地，成為轉變管轄地的一個很好的策略。很多企業(yè)在律師的掛念下， 通過對侵權行為的調查和取證，都情愿選擇向非被告住所地的侵權行為地 法院，特殊是向原告所在地法院起訴，以削減案件 受到的外界干擾。當然，訴訟地點的選擇并不隨心所欲，必需合乎法律的規(guī)定。以專利 侵權訴訟為例，依據(jù)最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題 的假設干規(guī)定(法釋200H21號)，訴訟地點的選擇應當符 合以下規(guī)章： 從地域管轄的角度，針對專利侵權行為，應當?shù)角謾嘈袨榈鼗蛘弑桓孀?宅地的人民法院起訴。從級別管轄的角度，專利侵權糾紛的第一審案件

37、， 應當?shù)礁魇?、自治區(qū)、直轄市人民政府所在 地的中級人民法院和最高人民一、學問產(chǎn)權維持管理學問產(chǎn)權的維持管理1、專利權的維持創(chuàng)造專利權保護期自申請日起為20年，有用新型和外觀設計專利為 10年。為維持專利權有效，應自授予專利權當年開頭繳納年費，當年在 辦理登記手續(xù)時繳納，以后在每年申請日前一個月內(nèi)預繳年費。專利權 人未按時繳納年費或者數(shù)額缺乏的，自應當繳納年費期滿之日 起6個月 內(nèi)補繳并繳滯納金；期滿未繳納的，專利權應自繳納年費期 滿之日起終 止。2、商標注冊的維持我國商標法規(guī)定，注冊商標有效期滿，需連續(xù)使用的，應在期滿前六 個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可賜予六個月 的寬展 期

38、。寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的 有效期為 十年。一份續(xù)展注冊申請需繳納規(guī)費1000元。六個月寬展期內(nèi)提交續(xù)展 注冊的，還需繳納250元的延遲費。學問產(chǎn)權的合規(guī)使用1、專利標識標注的合規(guī)性企業(yè)不僅要有申請專利的意識，還應當正確地使用專利標識。根 據(jù) 專利標識標注方法，在授予專利權之后的專利權有效期內(nèi)，專 利權 人或者經(jīng)專利權人同意享有專利標識標注權的被許可人可以在其專利產(chǎn) 品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品 的說明書法院指定的中級人民法院起訴。5、確定訴訟的事由很多時候，原告多個學問產(chǎn)權受到侵害，這時就需要考慮接受哪一個 或哪一些學問產(chǎn)權來發(fā)起訴訟攻擊了

39、。把全部被侵權的學問產(chǎn)權都拿去訴 訟，雖然可以保證更多的勝訴機會，但由于涉及學問產(chǎn)權較 多，也會拖延 整個訴訟的處理時間。假如企業(yè)不是為了獲得更多的賠 償，而是為了盡快 把侵權人趕出市場，就不必如此大動干戈，只需在 能夠一舉毀滅對方侵權 產(chǎn)品的前提下，拿出最牢靠的學問產(chǎn)權，在盡 可能短的時間內(nèi)，攻擊對方 最明確的侵權行為，即可到達事半功倍的效果。有時，在同一對象上存在多種學問產(chǎn)權保護，此時也需要考慮以何種 學問產(chǎn)權提起訴訟最為合適。比方一件商標除了商標權外，還可 以享受到 多種學問產(chǎn)權的保護。假如商標是一件獨創(chuàng)的作品，可以得到著作權的愛 護；商標是未注冊的知名商標，可以主見知名商標的特知名稱保

40、護；商標 使用引起不正值競爭的，還可以告對方不正值競 爭。選擇或實行不同的訴訟理由，作為一種訴訟策略有時還可以打破 案件 的僵局。比方，在一個商標案件中，原告起訴被告的商標使用侵 犯了自己 的商標權，但是在訴訟中覺察被告已經(jīng)先行進行了商標注 冊，依據(jù)商標注 冊的申請在先原那么，此時原告明顯處于不利的狀態(tài)。然而認真分析，被告 注冊的這個商標是一個圖形商標，而這個圖形商標的版權恰恰是屬于原告 的。假如原告主見被告侵害版權，可能比起 訴侵害商標權，更具有威懾性 和勝訴期望，并可能因此奪回自己的商 標，此即以侵害版權之訴“圍魏救趙”，支援商標侵權之訴。6、把握訴訟的時機時機的選擇，在不同的案件中是不一

41、樣的，但基本的原那么是不行倉促 行事。有的權利人往往一覺察有侵權行為消滅，便馬上提起侵權 訴訟，而 在訴訟中又經(jīng)常由于證據(jù)缺乏，或自己的學問產(chǎn)權存在瑕 疵，或對方根本 不侵權，給自己造成被動，以至釀成更大損失。因止匕 起訴肯定要慎重， 要選擇好時機。在很多狀況下，侵權產(chǎn)品的消滅可能并不會影響到學問產(chǎn)權權利人的 經(jīng)濟效益，此時，權利人不必急于提起訴訟，而應當把訴訟前的預備工作 盡量做充分。當然，要防止起訴時超過3年訴訟時效。假如權利人有勝訴的把握，又擔憂侵權人會因提起訴訟而轉產(chǎn)、改 行、毀滅證據(jù)、公開財產(chǎn)，可以在起訴前或起訴時，向法院提出采 取保全 措施的申請，以有利于案件審結后判決的執(zhí)行。當然

42、，在選擇訴訟時機的問題上，還有很多策略性的考慮。比方，出 于更大收益的考慮，有的企業(yè)覺察侵權人后，并不急于起訴而是放水養(yǎng) 魚，靜觀其成。等到這些侵權企業(yè)進展到較大規(guī)模后，才發(fā) 起訴訟，收網(wǎng) 捕魚，不僅給侵權企業(yè)以沉重打擊，而且也能獲得更多 賠償。止匕外，有的企業(yè)等到被告企業(yè)預備上市之前，才發(fā)動學問產(chǎn)權侵 權訴 訟，干擾其融資方案；有的企業(yè)選擇在影響較大的展覽會開幕前，向被告 企業(yè)發(fā)起學問產(chǎn)權侵權訴訟，干擾被告的客戶與其下單簽 約。凡此種種， 不勝枚舉。（三）學問產(chǎn)權訴訟防范1、檢查程序上能否提出異議（1）能否提出主體資格異議在學問產(chǎn)權訴訟中，對侵權行為有起訴權的僅限于特定的權利人。有 權提起學

43、問產(chǎn)權侵權訴訟的主體包括兩類，一類是學問產(chǎn)權權 利人，另一 類是學問產(chǎn)權侵權糾紛中的利害關系人。利害關系人的范圍，主要包括學 問產(chǎn)權許可合同的被許可人、合法繼承人等。最高人民法院關于審理商 標民事糾紛案件適用法律假設干問題的解釋（法釋200232號）第4條規(guī) 定，此處的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商 標財產(chǎn)權利的合法繼承人等。在發(fā)生注 冊商標專用權被侵害時，獨占使用 許可合同的被許可人可以向人民法 院提起訴訟；排他使用許可合同的被許 可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的狀況下， 自行提起訴訟；一般使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權，可 以提起

44、訴訟。在學問產(chǎn)權侵權訴訟中，作為被告一方，假如覺察原告的主體資格并 不適格，應當提出主體資格異議，比方商標一般使用許可合同的 被許可人 未得到商標注冊人的明確授權，可以提出異議，從而在程序上毀滅對方的 起訴權。當然，被告也可以提出充分的證據(jù)，證明自己 不是適格的被告， 從而脫離訴訟的糾纏。（2）能否提出管轄權異議學問產(chǎn)權糾紛不是任何法院都可以受理。學問產(chǎn)權侵權案件的級 別管 轄都比擬嚴格，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。商標、 著作權等民事糾紛第一審案件，一般由中級以上人民法 院管轄，但各高級 人民法院可以依據(jù)本轄區(qū)的

45、實際狀況確定假設干基層 人民法院管轄。比方上 海浦東新區(qū)、徐匯區(qū)、普陀區(qū)和楊浦區(qū)人民法 院就有權受理除專利侵權以 外的商標侵權、著作權侵權等學問產(chǎn)權侵 權一審案件。被告應當審查原告 起訴的法院是否滿足學問產(chǎn)權案件級別管轄的規(guī)定。止匕外，被告更要關注原告起訴的法院在地域管轄上是否有權受理此案。 比方，依據(jù)關于審理商標案件有關管轄和法律適用范圍問題 的解釋第 6條的規(guī)定，因侵害注冊商標專用權行為提起的民事訴訟，由商標侵權行 為的實施地、侵權商品的貯存地或者查封扣押地、被告住宅地人民法院管 轄。依據(jù)關于審理著作權民事糾紛案件適用 法律假設干問題的解釋第4 條的規(guī)定，因侵害著作權行為提起的民事訴訟，由

46、著作權侵權行為的實施 地、侵權復制品貯存地或者查封扣押地、被告住宅地人民法院管轄。被告 要依據(jù)這些法律規(guī)定，審查受理學問產(chǎn)權侵權的法院是不是適格的法院。 比方，在商標侵權訴訟中，可以審查該法院所在地是不是商標侵權行為的 實施地、商標侵權商品的貯存地或者查封扣押地、商標侵權被告住宅地的 人民法院。假如受理原告起訴的人民法院不屬于有權管轄此案的法院，被告應當 準時在辯論中提出管轄異議。提出管轄異議，一方面可以避開對 方利用管 轄法院，進行地方保護主義；另一方面轉變管轄法院，有可能會削減自己 的訴訟本錢，并提高對方訴訟本錢；止匕外，有些被告在 訴訟過程中提出管 轄異議，是為了拖延訴訟時間，以做好充分

47、的應訴預備或者另有其他打算。（3）能否提出證據(jù)異議在某種程度上講，打官司就是打證據(jù)。證據(jù)是指能夠證明民事案件真 實狀況的各種事實，也是法院認定有爭議的案件事實的依據(jù)。作為證據(jù)應 當滿足“三性的要求：合法性、相關性和真實性。合法 性，指證據(jù)必需 符合法律規(guī)定的條件，不為法律所禁止，才能夠作為訴訟證據(jù)。比方，證 據(jù)的收集要合法，不能以非法的手段收集證據(jù) 等；而相關性，是指證據(jù)對 特定的案件事實有證明作用和價值；真實性那么是指證據(jù)必需要符合案件的 事實狀況，不是偽造的。證據(jù)對于一場訴訟的成敗，起著格外關鍵的作用。假如能夠否認原告 的證據(jù)，不但可能降低學問產(chǎn)權侵權的程度，或者降低侵權賠償 的數(shù)額， 而

48、且甚至可能贏得不侵權的成功。被告在學問產(chǎn)權侵權訴訟中，要認真分 析爭辯原告所供應的證據(jù)，檢視其是否具有合法性、真實性和相關性，并 樂觀開展于己有利的證據(jù)工作，做到知己知彼，心中有數(shù)，以便進行 有的放矢的質證。止匕外，還可以審查原告的主見是否已過訴訟時效。假如超過訴訟 時效 的抗辯理由成立，對方的侵權指控將會被法院駁回，被告企業(yè)因 此可以免 除擔當侵權賠償?shù)呢熑巍?、查找學問產(chǎn)權侵權抗辯的理由發(fā)生學問產(chǎn)權侵權糾紛后，被告的企業(yè)要擅長綜合運用法律上的 各種 侵權抗辯事由。有的時候，一些侵權抗辯事由的運用，對于糾紛的解決具 有四兩撥千斤的作用。侵權抗辯的事由很多，比方，商標侵 權的抗辯事由包括商標已

49、經(jīng)失效的抗辯（如注冊商標沒有續(xù)展、已被 撤銷等）、不構成 商標侵權的抗辯（如主見商標不近似、商品不類似、不會產(chǎn)生混淆等）、 在先使用的抗辯、正值使用（合理使用）的抗辯等；著作權侵權的抗辯事 由包括獨立創(chuàng)作、權利用完、合理使用、法定許可等抗辯。下面著重介紹 常見的專利侵權抗辯事由。專利權已經(jīng)失效的抗辯。假如原告的專利權已經(jīng)超過專利保護期 而終止、已經(jīng)因未按規(guī)定繳納年費被終止、已經(jīng)被書面聲明放棄、已經(jīng)被 專利復審委員會宣告無效的，那么原告的專利權已經(jīng)失效，不再具有法律 效力。未落入保護范圍的抗辯。假如運用全面掩蓋原那么比擬原告專利（創(chuàng) 造與有用新型）與被告涉嫌侵權物，覺察涉嫌侵權物（產(chǎn)品或 方法）

50、缺少 原告的專利權利要求中記載的技術特征，或者涉嫌侵權物的技術特征與原 告專利的技術特征相比有一項或者一項以上的技術特征存在本質區(qū)分（排 解等同原那么的適用）；或者通過比照分析，發(fā) 現(xiàn)被告侵權產(chǎn)品的外觀與原 告外觀設計專利（以表示在專利申請文件 中的圖片或者照片中的該產(chǎn)品的 外觀設計為準）不相同或也不近似那 么依據(jù)專利法的規(guī)定，被告的產(chǎn)品未 落入原告的專利保護范圍，可以據(jù)此主見不侵權。-禁止反悔原那么的抗辯。作為被告的企業(yè)，可以通過國家學問 產(chǎn)權 局了解專利權人原始的專利申請檔案，包括申請過程中審查員的審查意見 通知書、專利申請人的陳述意見書、專利申請人對專利申請 所作修改前的 文本及修改的緣

51、由等，這樣才有可能推斷專利權人是否 違反了禁止反悔原那么?，F(xiàn)有技術或設計的抗辯。專利法第62條明確規(guī)定，在專利侵 權糾紛中，被控侵權人有證據(jù)證明其實施的技術或者設計屬于現(xiàn) 有技術或 者現(xiàn)有設計的，不構成侵害專利權。所謂現(xiàn)有技術或設計是 指專利申請日 以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術或設計。專利權用完的抗辯。所謂專利權用完，是指享有專利保護的產(chǎn)品， 由專利權人或其授權的人（合稱權利人）首次銷售或通過其他方式轉移給 他人以后，權利人即無權干涉該產(chǎn)品的使用和流通。換言之，權利人已經(jīng) 用完了相關專利權，不能再度行使。專利法第63條第1款明確規(guī)定， “專利權人制造、進口或者經(jīng)專利權人許可而制 造、進口的專利

52、產(chǎn)品或者 依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后 使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的”, 不視為侵害專利權。在先使用權的抗辯。我國專利法第63條第1款明確規(guī)定了在 先使用權的存在：“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相 同方法或 者已經(jīng)作好制造、使用的必要預備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼 續(xù)制造、使用 的”，不視為侵害專利權。對依據(jù)在先使用權產(chǎn)生的產(chǎn)品的銷售行為，也 不視為侵害專利權。臨時過境的抗辯。我國專利法第63條第1款明確規(guī) 定， “臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬 國同中國 簽訂的協(xié)議或者共同參與的國際條約，或者依照互惠原那么，為運輸工具自 身需要而在其裝置和設備中使用有關專利

53、的”，不視為侵害專利權?？蒲泻驮囼炇褂玫目罐q。我國專利法第63條第1款明確 規(guī) 定，“專為科學爭辯和試驗而使用有關專利的”，不視為侵害專利杈。由于 此種情形并非為了生產(chǎn)經(jīng)營，不僅無損于專利權人的利益還 可以借此促進 科學技術的進展和進步，因此專利法并不加以限制。藥品和醫(yī)療器械審批的抗辯。依據(jù)專利法第69條第5項明確 規(guī)定，”為供應行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利 藥品或者 專利醫(yī)療器械的，以及特地為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的”， 不視為侵害專利權。該規(guī)定主要是為專利期滿后的藥品和醫(yī)療器械的仿制 者供應專利侵權的豁免，使其可以在藥品和醫(yī)療器械的專利期滿前，通過 制造、使用、

54、進口該專利藥品或者專利醫(yī)療器械，供應行政審批所需要的 信息，完成上市前的審批手續(xù)，使仿制的藥品和醫(yī)療器械可以在其專利期 滿后快速上市。無知侵權的抗辯。所謂無知侵權，是指當事人沒有合理的理由， 知道其行為侵害了他人的專利權。我國專利法第63條第2款 規(guī)定： “為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而 制造并售出 的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的， 不擔當賠償責任?！笨梢姡趯＠ㄉ?，無知侵權只是不擔當賠償責任， 對于停止侵權等民事責任，仍舊需要擔當。3、還擊對方的侵權指控當企業(yè)被別人告上法庭時，在傳統(tǒng)上都會給外界產(chǎn)生負面的聯(lián)想，由 于一般人都對被告有著

55、一種先入為主的負面印象。因此，很多企業(yè)總是不太情愿始終坐在被告的位置上，它們需要反攻，發(fā)起針對原告(或指控人) 的挑戰(zhàn)，還擊對方的學問產(chǎn)權侵權指控，其目的除了扭轉被動的局面外， 有時是為了打壓對方咄咄逼人的氣概，甚至迫使其坐到談判桌前，促成雙 方的和解談判。(1)懇求無效學問產(chǎn)權在專利、商標等學問產(chǎn)權的授權程序中，由于審查人員的工作經(jīng) 驗、 生疏水平不同，對有關法規(guī)理解、把握不同，加之在文檔檢索上 有時不行 避開地會消滅漏檢，同時，在專利授權、商標注冊的推斷基 準上又存在著 客觀上的不確定性，因此，一些不符合法律規(guī)定的創(chuàng)造制造、商業(yè)標志也 能夠獲得專利權和商標權。特殊是我國專利法對實用新型和外

56、觀設計的專 利申請實行形式審查制，因此，有大量的不符合專利法規(guī)定的有用新型和 外觀設計專利申請也獲得了專利權。既然如此，在學問產(chǎn)權侵權訴訟中， 作為被告的企業(yè)，認為原告的學問產(chǎn) 杈不符合法律規(guī)定的授權條件，可以 通過法定程序懇求宣告專利權或注冊商標無效。(2)懇求確認不侵害學問產(chǎn)權在最高人民法院公布的民事案件案由規(guī)定(法發(fā)20081H號)中， 確認不侵害專利權糾紛、確認不侵害注冊商標專用權糾紛、確認不侵害著 作權糾紛已經(jīng)作為獨立的民事案由列入其中。在現(xiàn)實世 界里，有些權利人 四處散發(fā)學問產(chǎn)權侵權的警告函，威懾競爭對手及 其客戶，但并不打算與 之走上法庭，或者通過其他途徑，辯明學問產(chǎn) 杈侵權的是

57、非，協(xié)商解決爭 議的方法。如此一來，受到侵權警告但又無辜的企業(yè)卻背上了侵權的黑鍋，并且無處爭辯是非，陷入被動的境 地，不僅商業(yè)信譽嚴峻受損，而且大量 客戶因擔憂侵權問題紛紛流 失。為了變被動為主動，受到侵權警告的企業(yè) 提起訴訟，懇求確認，不侵害學問產(chǎn)權訴訟，便成為脫離侵權這個泥潭的 重要法寶。通常，在滿足以下條件的情形下，企業(yè)針對權利人提出確認不侵犯學 問產(chǎn)權之訴，比擬簡潔被法院所接受：企業(yè)已經(jīng)受到權利人實際的侵權 威逼。比方，權利人已經(jīng)向企業(yè)發(fā)出了明確的侵權警告，已 經(jīng)向企業(yè)的客 戶或者合作伙伴等發(fā)出學問產(chǎn)權侵權警告，已經(jīng)針對企 業(yè)的產(chǎn)品開展了侵 權舉報或行政查處，等等。否那么，假如企業(yè)沒有

58、受到實際的學問產(chǎn)權侵權 威逼，那么確認不侵害學問產(chǎn)權之訴沒有成立的基礎。權利人在合理的期 限內(nèi)，始終拖延向法院起訴。受到學問產(chǎn)權侵權威逼的企業(yè)，因此而受 到經(jīng)濟損失或信譽損害。(3)起訴原告侵害學問產(chǎn)權對于擁有自主學問產(chǎn)權的被告而言，假如覺察指控自己侵害學問 產(chǎn)權 的原告，其產(chǎn)品也有侵害自己專利權、商標權、著作權等學問產(chǎn)權的問題時，可以快速向原告提出學問產(chǎn)權侵權指控，通過學問產(chǎn)權還擊 對方，到達相互制衡的目標。不過，盡管起訴原告侵害自己的知 識產(chǎn)權也 具有相當強大的威懾力，對改善侵權的負面形象助益甚巨，但是，向原告 發(fā)起學問產(chǎn)權侵權訴訟時，不能盲目和沖動，應當有根有據(jù)，否那么，不僅 達不到預定

59、的目的，反倒鋪張自己的時間和金錢。提出不正值競爭之訴有的企業(yè)發(fā)動學問產(chǎn)權侵權指控乃至訴訟，可能是無中生有，或 別有 等材料上標注專利標識。在依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包 裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上標注專利標識的，應當采 用中文標明該 產(chǎn)品系依照專利方法所獲得的產(chǎn)品。標注專利標識的，應當標明下述內(nèi)容：（1）采用中文標明專利權 的類別，例如中國創(chuàng)造專利、中國有用新型專利、中國外觀設計專禾I； （2）國家學問產(chǎn)權局授予專利權的專利號。除上述內(nèi)容之外，可以附 加其他文字、圖形標記，但附加的文字、圖形標記及其標注方式不得誤 導公眾。在專利權被授予前，在產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書 等

60、 材料上進行標注的，應當采用中文標明中國專利申請的類別、專利申請 號，并標明“專利申請，尚未授權”字樣。除了專利法上的規(guī)范，廣告法第12條也對涉及專利的宣揚進 行了規(guī)定：廣告中涉及專利產(chǎn)品或專利方法的，應當標明專利號和專利 種類；未取得專利權的，不得在廣告中謊稱取得專利權；禁止使用未授 予專利權的專利申請和已經(jīng)終止、撤銷、無效的專利作廣告。2、商標使用的合規(guī)性商標法對于商標使用有較多的管理性規(guī)范，比方，不得自行轉變 注 冊商標，未注冊商標不得標注冊標記等。假如商標使用不規(guī)范，輕那么招 致行政懲罰，重那么商標面臨被撤銷的風險。因此，必需從產(chǎn)品生產(chǎn)、銷 售、市場營銷等各個環(huán)節(jié)，對產(chǎn)品內(nèi)外包裝、標簽