山東省高級人民法院民事審判工作會議紀(jì)要

1、WORD18/18HYPERLINK /HYPERLINK /省高級人民法院2008民事審判工作會議紀(jì)要(1)2009-03-22 11:22 魯高法2008243號 近年來，民事審判工作中的新情況、新問題層出不窮，熱點、難點問題不斷涌現(xiàn)，引起社會關(guān)注的案件不斷增多，案件審理難度不斷加大。特別是隨著物權(quán)法、勞動合同法等新的民事法律法規(guī)以與最高人民法院相關(guān)司法解釋的頒布實施，對提高民事審判法律適用的準(zhǔn)確性提出了新的更高的要求，同時全省民事法官也面臨著需要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變審判理念，更新法律知識和提升法學(xué)理論水平等新的挑戰(zhàn)。為貫徹落實全國法院指導(dǎo)人民調(diào)解工作座談會、第二十二次全省法院工作會議和省法院黨組理

2、論學(xué)習(xí)中心組讀書會的精神，強化“以當(dāng)事人為本”的理念，“高快好省”地妥善審理好各類民事案件，提高全省各級人民法院民事法官的法律適用能力和水平，規(guī)法律適用標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)司法公正，進(jìn)一步開創(chuàng)全省民事審判工作的新局面。省法院于2008年8月27日29日在威海市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民事審判庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。會上，省法院周玉華院長發(fā)表了重要書面講話，勇副院長作了重要講話。會議以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)，圍繞周玉華院長和勇副院長的重要講話精神，認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事審判工作的特點和發(fā)展態(tài)勢以與面臨的主要形

3、勢，安排部署了當(dāng)前和今后一個時期全省的民事審判工作，研究討論了部分民事案件審理中所涉與的法律適用問題。與會人員一致認(rèn)為，這次會議統(tǒng)一了思想，堅定了理念，明確了任務(wù)，凝聚了力量，必將對全省民事審判工作實現(xiàn)新的發(fā)展、新的跨越起到重要的推動作用。會議就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：一、關(guān)于婚姻家庭案件中若干問題的處理問題會議認(rèn)為，婚姻家庭案件面廣量大，收案總量占全部民事案件的三分之一，而且婚姻家庭案件的處理關(guān)系到我國和諧婚姻家庭關(guān)系的構(gòu)建和社會的穩(wěn)定，因此，各級人民法院必須高度重視婚姻家庭案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的與時公正處理，依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益

4、，促進(jìn)和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系的建立。2001年我國婚姻法修改后，最高人民法院先后出臺了適用婚姻法的司法解釋，對于規(guī)和指導(dǎo)婚姻家庭案件的審理發(fā)揮了重要的作用，但隨著形勢的發(fā)展和物權(quán)法等相關(guān)民事法律的頒布實施，婚姻家庭案件中出現(xiàn)了許多新情況新問題，迫切需要加強婚姻家庭案件適用法律的研究，進(jìn)一步規(guī)婚姻家庭案件的審理。依據(jù)婚姻法、物權(quán)法等法律法規(guī)和最高人民法院司法解釋規(guī)定的精神，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭案件中的若干問題達(dá)成傾向性意見：（一）關(guān)于返還彩禮糾紛的處理問題。要準(zhǔn)確理解最高人民法院關(guān)于婚姻法適用司法解釋的精神，將返還彩禮的圍主要限制在男女雙方未結(jié)婚的情形下，對男女雙方結(jié)婚時

5、間比較短或者結(jié)婚后未同居生活的，要準(zhǔn)確判定司法解釋規(guī)定的“生活困難”的標(biāo)準(zhǔn)，即一方因彩禮的給付造成其生活絕對困難，不足以維持當(dāng)?shù)刈罨旧钏降?，可以有條件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主；對于男女結(jié)婚超過1年以上的，原則上不支持一方要求退還彩禮的訴訟請求。（二）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方可否請求分割共有財產(chǎn)的問題。該問題的處理涉與到物權(quán)法的適用問題，物權(quán)法第九十九條對共有財產(chǎn)的分割問題作出了明確規(guī)定。該規(guī)定在維持共同共有財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)上，突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，有條件地允許共同共有人在特殊情況下，即共有基礎(chǔ)喪失或者有重由需要分割時可以分割共有財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)作為共同共有的典型形式，是否

6、允許夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間予以分割，婚姻法未明確規(guī)定。共有基礎(chǔ)喪失，即解除婚姻關(guān)系的情形下，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人分割夫妻共同財產(chǎn)；對于物權(quán)法規(guī)定的共有人“有重由”請求分割共有財產(chǎn)的情形，法律未具體規(guī)定，尚需要立法或者司法解釋加以明確，在此之前，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方或者雙方以“重由”為事由請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，不予支持。對于夫妻雙方約定財產(chǎn)分別所有的，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割財產(chǎn)的，人民法院原則上不予支持。（三）關(guān)于成年子女請求父母支付撫養(yǎng)費應(yīng)否支持的問題。隨著我國社會生活水平的不斷提高，教育費用也不斷增加，成年子女特別是接受大學(xué)教育的成年子女的教育費、撫養(yǎng)費等費用相應(yīng)地不斷增長，

7、單純依靠子女自身的勞動收入很難完成學(xué)業(yè)，尤其是父母離異的，子女的教育費用更難以為繼，由此產(chǎn)生了大量糾紛。以往審判實踐中一般支持成年子女要求父母支付教育費的訴訟請求，但婚姻法修改后，將成年子女排除在“不能獨立生活的子女”之外，因此，對于已經(jīng)具有完全行為能力的成年子女請求父母支付教育費等費用的，原則上不予支持。（四）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的保險離婚時如何處理的問題?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間購買的保險種類比較復(fù)雜，有些具有分紅性質(zhì)，有些具有儲蓄性質(zhì)，有些具有消費性質(zhì)，有的指定受益人，有的未指定受益人。處理該問題應(yīng)當(dāng)依據(jù)婚姻法、保險法等法律的規(guī)定，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買保險的行為，應(yīng)視為一種處分夫妻共同財

8、產(chǎn)的行為，離婚時只能對現(xiàn)有的夫妻共同財產(chǎn)予以分割。對具有人身性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益明確約定由受益人享有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受益人的個人財產(chǎn)，不宜作為夫妻共同財產(chǎn)分割；對具有分紅、儲蓄等財產(chǎn)性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割；保險合同尚未到期的，可以另行處理。（五）關(guān)于結(jié)婚登記有瑕疵的婚姻關(guān)系的處理問題。實踐中違反婚姻登記條例的行為，如婚姻當(dāng)事人未親自到場，由他人代為辦理登記；以他人的名義或者辦理結(jié)婚登記；一方以虛假身份領(lǐng)取結(jié)婚證，而并非婚姻當(dāng)事人等等均是婚姻登記過程中存有瑕疵的行為。這些行為不屬于婚姻法規(guī)定的無效婚姻或者可撤銷婚姻的圍，因此，對因婚姻登記中的瑕疵引起的婚姻關(guān)

9、系糾紛，不屬于人民法院民事訴訟的受理圍，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人由婚姻登記機關(guān)予以處理。（六）關(guān)于婚姻協(xié)議的效力認(rèn)定問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，婚姻當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)區(qū)別以下情形加以處理：一是婚姻當(dāng)事人僅就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)達(dá)成協(xié)議的，屬于以協(xié)議離婚作為附生效條件的協(xié)議，如果協(xié)議離婚不成，則應(yīng)認(rèn)定協(xié)議不生效。在離婚訴訟中，該協(xié)議不能作為人民法院處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的依據(jù)；二是婚姻當(dāng)事人簽訂的以履行夫妻忠實義務(wù)為容的協(xié)議，由此產(chǎn)生的糾紛，人民法院不予受理；三是以限制婚姻當(dāng)事人一方的婚姻自由原則為容的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。（七）關(guān)于判決不準(zhǔn)離婚的案件，判決主文如何表述的問題。目前，離婚案件中，不準(zhǔn)婚姻

10、當(dāng)事人離婚的判決主文的表述方式很不統(tǒng)一，審判實踐中主要有兩種表述方式：一種表述方式為“駁回原告的離婚請求”，另一種表述方式為“不準(zhǔn)許當(dāng)事人離婚”。對此，會議經(jīng)研究認(rèn)為，對于判決不準(zhǔn)當(dāng)事人離婚的案件，在判決主文中采納“不準(zhǔn)婚姻當(dāng)事人離婚”的表述方式比較妥當(dāng)，這是由離婚案件的特殊性決定的，因為離婚案件在第一次判決不準(zhǔn)離婚后，在法律規(guī)定的期限，當(dāng)事人仍然可以向人民法院起訴離婚，如果第一次離婚訴訟采納駁回訴訟請求的處理方式，則有違民事訴訟理論“一事不再理”的原則。二、關(guān)于人身損害賠償案件中若干問題的處理會議認(rèn)為，近年來，隨著“以人為本”等社會文化價值理念的逐步提升，民事主體的權(quán)利意識日益增強，維護(hù)自身

11、權(quán)利的自覺性日漸提高，特別是隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進(jìn)步，各種社會公害逐漸增多，進(jìn)而增大了人身傷害的危險空間，導(dǎo)致人身損害賠償案件越來越多，新情況新問題不斷涌現(xiàn)。當(dāng)前，人身損害賠償案件的結(jié)構(gòu)和類型已經(jīng)發(fā)生了深刻變化，一般侵權(quán)損害賠償案件的比例在下降，而各種特殊侵權(quán)案件、新類型侵權(quán)案件的比例逐年上升，特別是交通事故損害賠償案件、醫(yī)療事故損害賠償案件、物件損害賠償案件、危險行為損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件等已經(jīng)成為人身損害賠償案件的主要類型。與此同時，訴訟請求的賠償數(shù)額不斷增長，動輒索賠上百萬元的案件屢見不鮮，體現(xiàn)了賠償由低額化向高額化發(fā)展的趨向；侵權(quán)損害賠償案件所涉與的民事權(quán)利的圍不斷擴展，

12、由原來的生命權(quán)、健康權(quán)等擴展到隱私權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)等權(quán)利；人身損害賠償案件的訴訟主體呈現(xiàn)多元化，個人責(zé)任、自己責(zé)任逐步被團體責(zé)任、社會責(zé)任所取代。此外，人身損害賠償案件的理論價值越來越凸顯，體現(xiàn)了人身損害賠償案件審判實踐的發(fā)展對侵權(quán)責(zé)任法理論的推動作用。盡管最高人民法院陸續(xù)出臺了若干關(guān)于人身損害賠償案件適用法律的司法解釋，但仍然無法解決當(dāng)前審判實務(wù)中存在的一些法律適用問題，為此，與會人員對當(dāng)前審理人身損害賠償案件中存在的一些問題進(jìn)行了充分討論，形成比較一致的意見：（一）關(guān)于安全保障義務(wù)人補充賠償責(zé)任的裁判方法問題。最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第六條規(guī)定的

13、安全保障義務(wù)人的補充賠償責(zé)任是第三人介入侵權(quán)的情形下發(fā)生的。侵權(quán)人的直接賠償責(zé)任與義務(wù)人的補充賠償責(zé)任既非按份責(zé)任，亦非連帶責(zé)任，更不能適用原因力理論來確定各自的賠償責(zé)任份額。在安全保障義務(wù)人沒有任何過錯的情形下，不能判令義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任；在安全保障義務(wù)人具有過錯的情形下，應(yīng)當(dāng)首先由侵權(quán)人承擔(dān)直接賠償責(zé)任，安全保障義務(wù)人在其過錯圍承擔(dān)補充賠償責(zé)任；安全保障義務(wù)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向侵權(quán)人追償。在具體處理時，侵權(quán)人不明確的，可以直接確列安全保障義務(wù)人為被告；侵權(quán)人明確的，可以確列侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人為共同被告。在侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人作為共同被告的情形下，在判令侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任的同時，還

14、應(yīng)當(dāng)在裁判文書中明確安全保障義務(wù)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任的具體圍或者數(shù)額，并注明安全保障義務(wù)人享有追償?shù)臋?quán)利。（二）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院關(guān)于參照審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知的精神, 醫(yī)療事故處理條例施行后，訴到法院的醫(yī)療事故損害賠償糾紛,參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理,因醫(yī)療事故以外原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛,適用民法通則的規(guī)定，由此造成了醫(yī)療損害賠償案件在法律適用上的“二元化”，但在實踐中，與因醫(yī)療事故以外原因產(chǎn)生的醫(yī)療行為相比，醫(yī)療事故無論是在過錯上還是在損害結(jié)果上，都更為嚴(yán)重。由于適用不同法律的差異，造成賠償標(biāo)準(zhǔn)的差別比較大，顯然對醫(yī)療事故的受害人是不公平的，不利于平衡醫(yī)

15、患之間的利益關(guān)系。為妥善解決賠償標(biāo)準(zhǔn)上的不平衡問題，省法院審判委員會經(jīng)研究認(rèn)為，對于醫(yī)療事故損害賠償糾紛，如果根據(jù)醫(yī)療事故處理條例計算的賠償數(shù)額明顯低于按照最高法院人身損害賠償司法解釋計算的數(shù)額的，可酌情提高賠償數(shù)額，但最高不應(yīng)超過最高人民法院人身損害賠償司法解釋所確定的圍和標(biāo)準(zhǔn)。（三）關(guān)于醫(yī)療事故的鑒定問題。由于受到法律適用“二元化”的影響，實務(wù)中出現(xiàn)了患者要求醫(yī)療過錯鑒定，而醫(yī)療機構(gòu)要求醫(yī)療事故鑒定的沖突現(xiàn)象。這種情況下，根據(jù)醫(yī)療事故處理條例和最高人民法院司法解釋的精神，應(yīng)當(dāng)堅持醫(yī)療事故鑒定優(yōu)先的原則，支持醫(yī)療機構(gòu)申請醫(yī)療事故鑒定的請求；對于經(jīng)醫(yī)療事故鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，可以根據(jù)患者的申

16、請，進(jìn)行醫(yī)療過錯鑒定。（四）關(guān)于交通事故認(rèn)定書的效力問題。根據(jù)道路交通安全法的規(guī)定，公安交通管理部門出具交通事故認(rèn)定書的行為不是具體行政行為，只是人民法院處理道路交通事故損害賠償案件的重要證據(jù)之一，如當(dāng)事人一方或者雙方無相反的證據(jù)或者足以推翻其結(jié)論的理由，交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)成為人民法院認(rèn)定案件事實的依據(jù)。當(dāng)事人一方或者雙方對交通事故認(rèn)定書提出異議的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)的證據(jù)或者說明理由，并承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任。（五）關(guān)于道路交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定原則問題。根據(jù)最高人民法院司法解釋的精神，道路交通事故損害賠償責(zé)任主體的確定原則仍以機動車運行支配和機動車運行利益歸屬為標(biāo)準(zhǔn)，凡是符合其中一個標(biāo)

17、準(zhǔn)的均應(yīng)當(dāng)為確定承擔(dān)賠償責(zé)任的主體，但是否承擔(dān)連帶責(zé)任應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同的情形加以判斷。（六）關(guān)于機動車買賣未辦理過戶手續(xù)情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責(zé)任主體的問題。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，機動車買賣未辦理登記過戶手續(xù)的，只要出賣人將標(biāo)的物交付給買受人，便完成了物權(quán)法規(guī)定的動產(chǎn)物權(quán)變動，是否必須辦理機動車的登記過戶，既非機動車交易雙方的強制性義務(wù)，亦非機動車所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志，在此情形下發(fā)生交通事故的，應(yīng)當(dāng)由實際支配機動車輛的買受人承擔(dān)道路交通事故損害賠償責(zé)任。依據(jù)保險法和國務(wù)院行政法規(guī)的規(guī)定，出賣人將機動車出賣給他人時，應(yīng)當(dāng)與時通知承保的保險公司，并辦理保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)。據(jù)此規(guī)定，很多保險公司以投保人

18、未與時通知保險人為抗辯事由拒絕承擔(dān)交通事故的損害賠償責(zé)任，對此，會議認(rèn)為，出賣人已經(jīng)為出賣機動車輛交納道路交通事故強制責(zé)任保險的，即使沒有辦理保險關(guān)系的過戶手續(xù)，在保險期限亦不能免除承保的保險公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的限額賠償責(zé)任。（七）關(guān)于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責(zé)任的問題。機動車掛靠經(jīng)營的情形比較復(fù)雜，但都是法律所禁止的，目前審判實務(wù)中對機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故如何確定被掛靠人的損害賠償責(zé)任存在較大的分歧，各地做法不一，2005年全省民事審判工作座談會紀(jì)要依據(jù)最高人民法院部批復(fù)的精神，規(guī)定被掛靠人在收益圍承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣規(guī)定相對比較合理，但實踐中不易操作，鑒于掛靠經(jīng)營

19、的不法性以與實務(wù)中的可操作性，對于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上由掛靠人與被掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（八）關(guān)于交通事故強制責(zé)任保險的適用問題。道路交通事故強制責(zé)任保險屬于一種法定險，根據(jù)道路交通安全法的規(guī)定，交通事故發(fā)生后，首先應(yīng)當(dāng)由承保的保險公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任，因此，交通事故受害人交通事故直接責(zé)任人，保險公司應(yīng)當(dāng)作為共同被告參加訴訟。對于保險公司承擔(dān)的交通事故強制責(zé)任保險限額能夠區(qū)分賠償項目的，可以在裁判文書中明確加以區(qū)分，不能區(qū)分的，由保險公司在賠償限額總額承擔(dān)責(zé)任。（九）關(guān)于機動車一方自愿參加機動車商業(yè)性保險，應(yīng)當(dāng)如何處理的問題。依據(jù)道路交通安全法的規(guī)定，機動車一方在投

20、保道路交通事故強制責(zé)任保險的同時，還可以依據(jù)保險法的規(guī)定選擇參加商業(yè)性保險。對于機動車一方自愿投保的第三者責(zé)任保險，屬于商業(yè)性保險的性質(zhì)，發(fā)生道路交通事故的，按照保險合同的約定予以處理。（十）關(guān)于在道路交通管理部門主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議的效力問題。道路交通事故發(fā)生后，在道路交通管理部門主持下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，只要容不違反法律的強制性規(guī)定，可以作為處理道路交通事故的裁判依據(jù)。三、關(guān)于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理會議認(rèn)為，近年來，隨著我國勞動制度改革的進(jìn)一步深化，全國立法機關(guān)加大了勞動立法的力度和廣度，2007年先后出臺了勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、就業(yè)促進(jìn)法等勞動法律，從而使我國的勞動

21、法制體系逐步完備。勞動立法的發(fā)展和完善給勞動爭議案件的審判工作提出了一系列新任務(wù)、新要求，首先，勞動爭議案件的收案數(shù)量呈現(xiàn)快速增長趨向，今年上半年，全省勞動爭議案件收案數(shù)量比2007年同期增長了36%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其他民事案件的增長速度，給審判工作帶來較大的壓力；其次，新的法律規(guī)定如何在審判實務(wù)中貫徹落實也給勞動爭議案件的審判工作提出了較大的挑戰(zhàn)。根據(jù)形勢發(fā)展的要求，會議強調(diào)，全省各級人民法院在勞動爭議案件的審判工作中一定要認(rèn)真貫徹落實好勞動合同法等法律的規(guī)定，牢固堅持“司法為民”的根本宗旨，切實貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動者的勞動價值和權(quán)利，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護(hù)勞動

22、者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護(hù)好勞動者的合法權(quán)益，特別是要注重發(fā)揮勞動爭議案件審判的職能作用，把推動構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系，促進(jìn)勞動力市場的健康發(fā)展作為審判工作的指導(dǎo)思想。依據(jù)勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法的規(guī)定，結(jié)合我省勞動爭議案件審判工作實際，會議對勞動爭議案件審理中的若干法律適用問題進(jìn)行了討論和研究，達(dá)成了傾向性意見：（一）關(guān)于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法等法律的適用問題。勞動法與勞動合同法等法律之間的關(guān)系，法律未明確規(guī)定。由于勞動合同法等沒有明確規(guī)定將勞動法作為其立法依據(jù)，且勞動合同法等法律的制度設(shè)計和具體規(guī)定已經(jīng)突破了勞動法的規(guī)定，因此，對于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、

23、就業(yè)促進(jìn)法等法律之間的關(guān)系，我們認(rèn)為，屬于一般法與特別法的關(guān)系，在審理勞動爭議案件中，要按照特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則來具體適用和援引不同的法律。（二）關(guān)于仲裁時效在勞動爭議訴訟中的適用問題。勞動爭議調(diào)解仲裁法突破了勞動法的規(guī)定，將當(dāng)事人申請勞動爭議仲裁的時效規(guī)定為一年，且規(guī)定了中止、中斷的情形。仲裁時效作為一種特殊的時效制度，其與訴訟時效在性質(zhì)上、法律后果上都是一致的，但勞動爭議訴訟中是適用仲裁時效，還是適用民法通則規(guī)定的二年訴訟時效一直是實務(wù)中有爭議的問題。對此，會議認(rèn)為，勞動爭議案件與其他民事案件相比，具有一定的特殊性。由于勞動關(guān)系的動態(tài)多變，需要勞動關(guān)系當(dāng)事人在發(fā)生爭

24、議的情況下，盡快主權(quán)利，因此，在勞動爭議訴訟中適用勞動爭議調(diào)解仲裁法規(guī)定的一年仲裁時效更有利于維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。勞動者通過付出勞動獲得的勞動報酬，是其維持本人與其家庭生存、發(fā)展的基本條件，必須加以特殊的司法保護(hù)，因此，對于勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間向用人單位追索工資等勞動報酬引起的爭議，不適用仲裁時效的規(guī)定。在勞動爭議訴訟中，人民法院不得主動審查當(dāng)事人的訴訟請否超過仲裁時效并援引時效制度作出裁判，但當(dāng)事人提出抗辯的除外。（三）關(guān)于用人單位的就業(yè)歧視行為引發(fā)的糾紛如何受理的問題。用人單位的就業(yè)歧視行為違反了勞動法、就業(yè)促進(jìn)法規(guī)定的平等就業(yè)原則，是侵害勞動者平等就業(yè)權(quán)的行為，勞動者依據(jù)就業(yè)促進(jìn)法

25、第六十二條的規(guī)定直接向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)告知當(dāng)事人向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請解決。當(dāng)事人不服仲裁裁決向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，但圍僅限用人單位在招聘勞動者過程中的就業(yè)歧視所發(fā)生的糾紛；對于招用人員簡章和招聘廣告中的歧視容所發(fā)生的爭議，人民法院不宜受理。（四）關(guān)于簽訂勞動合同發(fā)生的爭議如何處理的問題。用人單位與勞動者簽訂勞動合同應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則，體現(xiàn)當(dāng)事人雙方的意思自治。因用人單位與勞動者簽訂勞動合同發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)屬于人民法院受理的勞動爭議案件的圍。在具體處理中，對于勞動者請求與用人單位簽訂勞動合同，而用人單位不愿簽訂的，應(yīng)當(dāng)自用

26、人單位實際用工之日雙方形成勞動關(guān)系，并依據(jù)勞動合同法第八十二條規(guī)定判令用人單位承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任，而不宜強制裁判勞動者與用人單位簽訂勞動合同。根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，用人單位自勞動用工之日起滿一年不與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位已與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同，在此種情形下，勞動者請求用人單位承擔(dān)勞動合同法第八十二條規(guī)定的賠償責(zé)任的，原則上不予支持。（五）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者之間的關(guān)系認(rèn)定問題。依據(jù)勞動合同法第二條的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系，2005年全省民事審判工作會議紀(jì)要中關(guān)于國家機關(guān)

27、、事業(yè)單位和社會團體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見不再適用。國家機關(guān)與其聘任制公務(wù)員之間的爭議，依照公務(wù)員法的規(guī)定屬于人事爭議的圍；事業(yè)單位與其聘用制工作人員之間的爭議，也屬于人事爭議的圍。（六）關(guān)于用人單位和勞動者簽訂勞動合同時未履行告知義務(wù)和說明義務(wù)是否影響勞動合同效力的問題。根據(jù)勞動合同法第八條的規(guī)定，用人單位在招用勞動者時應(yīng)當(dāng)履行如實告知義務(wù)，勞動者也應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的說明義務(wù)，對用人單位與勞動者未履行上述義務(wù)的，原則上不確認(rèn)勞動合同無效，但用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時，有證據(jù)證明具有主觀上隱瞞、欺騙對方的故意，則可依據(jù)勞動合同法第二十六條的規(guī)定認(rèn)定構(gòu)成欺詐，確認(rèn)勞動

28、合同無效。用人單位未如實履行告知義務(wù)的，勞動者可以請求解除勞動合同，并可以要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。（七）關(guān)于法律規(guī)定的支付令失效后如何處理的問題。勞動爭議調(diào)解仲裁法第十六條和勞動合同法第三十條分別將民事訴訟法規(guī)定的支付令程序引入到勞動爭議案件的處理中，這對于保證勞動爭議調(diào)解協(xié)議的完全履行和保障勞動者與時獲得勞動報酬的權(quán)利具有重要的程序價值，但支付令失效后，如何確定勞動爭議處理程序，兩法未明確規(guī)定，對此，會議認(rèn)為，對于當(dāng)事人雙方在勞動爭議調(diào)解組織主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依法向人民法院申請支付令，支付令失效的，人民法院可以直接受理。審理中經(jīng)審查，調(diào)解協(xié)議不存在無

29、效情形的，可以作為人民法院裁判的依據(jù)；對于勞動者向人民法院申請支付令請求用人單位支付拖欠的勞動報酬的，支付令失效后，該糾紛仍應(yīng)按照先裁后審的處理機制加以解決。（八）關(guān)于用人單位和勞動者對勞動爭議終局裁決不服分別向人民法院起訴如何處理的問題。勞動爭議調(diào)解仲裁法第四十八、四十九條對勞動者和用人單位不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決的，設(shè)計了兩種不同的救濟途徑，即勞動者在法定期限向人民法院起訴和用人單位在法定期限申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于法律規(guī)定的受理法院不同，勢必造成同一案件在訴訟程序上的沖突。對于勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁裁決，分別向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別以下

30、情形加以處理：對于勞動者和用人單位先后向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁的，應(yīng)由先受理的人民法院進(jìn)行審理，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理；對于勞動者和用人單位同時向人民法院起訴或者撤銷仲裁的，人民法院已經(jīng)分別立案的，應(yīng)先中止勞動者起訴的案件，待用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件終結(jié)后再行審理。（九）關(guān)于用人單位解除或者終止勞動合同的，經(jīng)濟補償金和賠償金是否同時并用的問題。根據(jù)勞動合同法第四十八條和八十七條的規(guī)定，用人單位解除或者終止勞動合同的，勞動者要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同的，可以判令用人單位向勞動者支付賠償金，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)為經(jīng)濟補償金的二倍。用人

31、單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，不再支付經(jīng)濟補償金。（十）關(guān)于勞動過程中發(fā)生的傷害事故未經(jīng)工傷認(rèn)定的，如何適用法律的問題。實踐中，一些工傷事故發(fā)生后，用人單位和工傷勞動者與其近親屬在法定期限未與時申報工傷造成工傷不能確認(rèn)，或者申報工傷后未被勞動行政主管部門認(rèn)定，這種情形下，人民法院在民事訴訟中不能對工傷作出認(rèn)定，也無權(quán)委托勞動行政主管部門進(jìn)行工傷認(rèn)定，因此，不能適用國務(wù)院工傷保險條例予以處理，可以按照一般人身損害賠償案件予以處理。（十一）關(guān)于勞動爭議仲裁機構(gòu)在法定期限未受理或者未裁決的案件如何受理的問題。根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九、四十三條的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會在收到仲裁申請5日或者受理仲裁申請4

32、5日應(yīng)當(dāng)與時受理或者作出裁決，在法定期限，勞動爭議仲裁委員會未依法受理或者作出裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。據(jù)此，當(dāng)事人向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，但當(dāng)事人必須提供相關(guān)的證據(jù)證明勞動爭議仲裁委員會在法定期限未與時受理或者作出裁決的事實。（十二）關(guān)于人事爭議案件如何適用法律的問題。目前，人事爭議案件不論在實體還是在程序上都缺乏明確具體的法律規(guī)定，給人民法院審理人事爭議案件帶來一定的難度。由于人事爭議案件與勞動爭議案件在糾紛性質(zhì)、解決機制和處理程序上具有較大的一致性，因此，我們認(rèn)為，審理人事爭議案件的程序可以適用勞動爭議調(diào)解仲裁法的有關(guān)規(guī)定，2007年中共中央組織部、人

33、事部、解放軍總政治部頒發(fā)的人事爭議處理規(guī)定（國人部發(fā)2007109號）是人事爭議仲裁工作的程序性規(guī)定，可以作為人民法院處理人事爭議案件程序的參照。在事業(yè)單位改革過程中，因事業(yè)單位聘用制人員與單位發(fā)生的爭議可以適用國務(wù)院辦公廳關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知（國辦發(fā)200235號）的規(guī)定加以處理。該意見沒有規(guī)定的，適用勞動合同法的有關(guān)規(guī)定。四、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的處理（一）關(guān)于建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效后應(yīng)當(dāng)如何把握的問題。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條第三項規(guī)定，建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合

34、同法第五十二條的規(guī)定認(rèn)定無效。這里規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的建設(shè)工程”的圍應(yīng)當(dāng)依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第三條的規(guī)定，并參照原國家計劃委員會工程建設(shè)項目招標(biāo)圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定和原建設(shè)部房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法的規(guī)定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素，否則不宜輕易認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法第五章規(guī)定的中標(biāo)無效的六種情形，由于中標(biāo)通知書對當(dāng)事人雙方具體法律約束力，因此，中標(biāo)無效的，建設(shè)工程施工合同自然無效。（二）關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中結(jié)算依據(jù)的認(rèn)定問題。一是關(guān)于建設(shè)部制定的建設(shè)施工合同格式文書通用條款第三十三條第三款規(guī)定的理解問題。該條款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告與

35、結(jié)算資料后28天無正當(dāng)理由不支付工程結(jié)算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任，最高人民法院關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定的期限不予答復(fù)，是否認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函，對此進(jìn)行了明確。根據(jù)該解釋的精神，只有當(dāng)事人之間明確約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限不予答復(fù)，則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，才可以將承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)。二是對建設(shè)部建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條的適用問題。該條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后約定期限予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。合同對答復(fù)期限沒有明確約定

36、的，可認(rèn)為約定期限為28天。因此建設(shè)部的建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法只是部頒規(guī)章，且工程結(jié)算關(guān)系到發(fā)包方與承包方重大權(quán)益，因此，該規(guī)定不宜作為人民法院審理建設(shè)工程結(jié)算糾紛的依據(jù)。（三）關(guān)于建設(shè)工程竣工驗收合格標(biāo)準(zhǔn)的確定問題。根據(jù)2000年1月10日國務(wù)院發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的規(guī)定，建設(shè)工程由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗收，并應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起15日向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案，質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)不再承擔(dān)代表政府直接參與建設(shè)工程檢驗的職責(zé)。該規(guī)定標(biāo)志著我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負(fù)責(zé)組織建設(shè)工程驗收的制度已經(jīng)廢止，確立了由建設(shè)單位組織建設(shè)工程的竣

37、工驗收以與建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程質(zhì)量進(jìn)行備案的制度。實務(wù)中，建設(shè)單位在收到施工單位的質(zhì)量進(jìn)行驗收，并形成由各單位簽署的工程竣工驗收意見。工程竣工驗收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)與時提出工程竣工驗收報告，并在法定期限向建設(shè)主管部門備案，備案部門在規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具許可文件后出具單位工程竣工驗收證明書。依據(jù)目前我國建設(shè)工程竣工驗收法律制度的規(guī)定，涉與建設(shè)工程竣工驗收爭議的，應(yīng)當(dāng)以建設(shè)單位出具的竣工驗收報告作為確定建設(shè)工程是否竣工驗收合格的依據(jù)。對于建設(shè)單位拖延竣工驗收的，可以參照建設(shè)工程施工合同（示文本）32.3的規(guī)定予以處理，即發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天不組織驗收，或者驗收后

38、14天不提出修改意見，視為竣工驗收已被認(rèn)可。（四）關(guān)于家庭居室裝飾裝修合同如何適用法律的問題。近年來，隨著人們物質(zhì)生活水平的不斷提升，對改善家庭居室環(huán)境的要求越來越高，由此因家庭居室裝飾裝修引發(fā)的糾紛逐步攀升，但此類糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環(huán)境，自行或者委托他們對居住的房屋進(jìn)行修飾處理的工程建設(shè)活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于建筑法的調(diào)整圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的住宅室裝飾裝修管理辦法予以處理。（五）關(guān)于建設(shè)工程施工合同示文本的適用問題。為了規(guī)建設(shè)工程施

39、工活動，我國國家有關(guān)部門先后制定了建設(shè)工程施工合同示文本等多項格式合同文本，這些文本一般由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分容組成，其用條款既是國家為加強建筑行業(yè)的行政管理而制定的規(guī)，也是建筑行業(yè)中眾多交易習(xí)慣的總結(jié)和體現(xiàn)，是建設(shè)工程施工合同必不可少的條件。實踐中，應(yīng)當(dāng)注重對建筑行業(yè)交易習(xí)慣的運用，對當(dāng)事人采用示文本簽訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當(dāng)事人的權(quán)利省高級人民法院2008民事審判工作會議紀(jì)要(2)2009-03-22 11:23五、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件中若干問題的處理會議認(rèn)為，在我國農(nóng)村，實行統(tǒng)分結(jié)合的土地承包經(jīng)營責(zé)任制，保持農(nóng)村土地承包關(guān)系的長期穩(wěn)定

40、，促進(jìn)土地承包經(jīng)營權(quán)的依法流轉(zhuǎn)，是當(dāng)合國家促進(jìn)農(nóng)村改革和發(fā)展的既定政策。物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法將該政策法律化，政策化，進(jìn)一步明確了土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性，為維護(hù)農(nóng)村廣大土地承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益提供了堅實的法律保障。人民法院要加強對我國農(nóng)村土地政策的研究和學(xué)習(xí)，特別學(xué)習(xí)貫徹落實好黨的十七屆三中全會精神，充分發(fā)揮好審判職能作用，依法妥善處理好設(shè)疑“三農(nóng)”的各類糾紛案件，全力維護(hù)好廣大農(nóng)民的土地承包依據(jù)權(quán)益，保障黨和國家的“三農(nóng)”政策的有效實施。根據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法與最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實際，會議就當(dāng)前審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中的有關(guān)法律適用問題進(jìn)行了研討，達(dá)成了一致意見：（

41、一）關(guān)于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織（發(fā)包人）在法律規(guī)定的承包期全部調(diào)整家庭承包地引發(fā)的糾紛應(yīng)否受理的問題。根據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法和我國農(nóng)村土地承包相關(guān)政策的規(guī)定，在法律規(guī)定的承包期，實行“增人不增地，減人不減地”的原則，旨在于長期穩(wěn)定農(nóng)村的土地承包關(guān)系，維護(hù)我國農(nóng)村現(xiàn)行的土地承包經(jīng)營制度。但在承包期，集體經(jīng)濟組織改變原因的土地承包經(jīng)營秩序，重新調(diào)整發(fā)包土地的現(xiàn)象仍比較普遍，由此產(chǎn)生的糾紛人民法院不予受理。（二）關(guān)于農(nóng)村土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書不一致的情形下如何處理的問題。根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)作為一種用益物權(quán)，是依據(jù)土地承包合同而創(chuàng)設(shè)的，且不采納登記生效主義，土

42、地承包經(jīng)營權(quán)證書僅僅是證明土地承包經(jīng)營權(quán)的憑證，土地承包經(jīng)營權(quán)的依據(jù)，因此，土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書記載的容不一致的情形下，應(yīng)當(dāng)一土地承包合同為準(zhǔn)。（三）關(guān)于農(nóng)村集體土地征收補償費用分配糾紛的受理問題。根據(jù)物權(quán)法第四十二條和最高人民法院關(guān)于審理涉與農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋的規(guī)定，對農(nóng)村集體土地征收補償費用的分配問題，應(yīng)當(dāng)屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員自治的疇，即集體經(jīng)濟組織成員對集體土地征收補償費用是否分配，以與如何分配具有自主決定的權(quán)利。如何集團經(jīng)濟組織成員之間沒有達(dá)成土地補償費用分配方案的，集體經(jīng)濟組織成員要求對補償費用進(jìn)行分配的，人民法院不予受理；如果集體經(jīng)濟組織就集體土

43、地征收補償費用的分配形成了方案，集體經(jīng)濟組織成員請求分配補償費用向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)作為民事案件予以受理。對于集體經(jīng)濟組織成員資格的確認(rèn)問題，應(yīng)當(dāng)屬于立法解決的 問題，集體經(jīng)濟組織成資格問題向人民法庭起訴的，人民法院不予受理。六、關(guān)于房地產(chǎn)案件和物權(quán)法適用中若干問題的處理會議認(rèn)為，物權(quán)法作為我國調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的重要法律，對于維護(hù)市場交易安全和民事主體的財產(chǎn)權(quán)利具有非常重要的（一）關(guān)于房地產(chǎn)合同效力的認(rèn)定問題。鼓勵交易，維護(hù)交易安全是合同法、物權(quán)法的重要精神，實踐中要謹(jǐn)慎正確地認(rèn)定房地產(chǎn)合同的效力，防止出現(xiàn)阻礙合法交易的后果。一是根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用合同法司法解釋的規(guī)定，

44、人民法院只能依據(jù)法律和行政法規(guī)來認(rèn)定合同效力，而不能直接援引地方性法規(guī)和行政規(guī)章作為判斷合同效力的依據(jù)，可以根據(jù)合同法第五十二條第（四）項的規(guī)定，一損害社會公共利益為由確認(rèn)合同無效；二是只有違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定才能確認(rèn)合同無效。根據(jù)最高人民法院近幾年來頒布的幾個司法解釋的精神，強制性規(guī)定包括管理性規(guī)和效率性規(guī)。管理性規(guī)是指法律與行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)將導(dǎo)致合同無效的規(guī)，此類規(guī)旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并否認(rèn)該行為在民法上的效力。效力性規(guī)規(guī)定是指法律與行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導(dǎo)致的、合同無效的規(guī)，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導(dǎo)致合同無效，但若是合同繼續(xù)有效將損害國家利益

45、和社會公共利益的規(guī)，此類規(guī)旨在否定其在民法上的效力，因此，只有違反效力性的強制性規(guī)的，才應(yīng)當(dāng)認(rèn)定房地產(chǎn)合同無效：三是根據(jù)物權(quán)法關(guān)于債權(quán)效力與物權(quán)效力相區(qū)分的原則，根據(jù)該原則，房地產(chǎn)合同效力的認(rèn)定要依據(jù)合同法的規(guī)定，而房地產(chǎn)的物權(quán)變動則受物權(quán)法的規(guī)制，房地產(chǎn)合同的效力不受房地產(chǎn)變動要件的影響。（二）關(guān)于房地產(chǎn)合同中違約金制度的適用問題。房地產(chǎn)合同中適用違約金的情形比較多，但審判實踐中對于違約金的性質(zhì)、違約金過高的主方式、判斷標(biāo)準(zhǔn)以與如何調(diào)整等問題認(rèn)識不一。合同法第一百一十四條等規(guī)定已經(jīng)確定違約金具有補償和懲罰的雙重性質(zhì)，但一賠償守約方的損失為主要功能，而非懲罰違約方。由于支付違約金是違約方承擔(dān)民

46、事責(zé)任的主要方式之一，因此對數(shù)額過高的違約金條款，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求適當(dāng)進(jìn)行調(diào)整，對于當(dāng)事人未提出調(diào)整違約金請求的，人民法院不得主動援引合同法的規(guī)定干預(yù)合同的明確約定；關(guān)于當(dāng)事人申請調(diào)整違約金的方式問題，人民法院對當(dāng)事人主的方式不宜苛刻要求，當(dāng)事人可以通過反訴的方式提出也可以通過抗辯的方式主，均可視為當(dāng)事人提出申請；關(guān)于違約金過高的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題，應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以與預(yù)期利益等因素，由人民法院根據(jù)公平原則、誠實信用原則予以衡量。（三）關(guān)于城鎮(zhèn)居民購買農(nóng)村村民私有房屋和“小產(chǎn)權(quán)房”的效力問題。宅基地使用權(quán)是我國農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員相應(yīng)的一項用益物權(quán)

47、，與物權(quán)人特定的身份具有密切的聯(lián)系。對于建立于集體所有土地之上的宅基地使用權(quán)的買賣問題，我國法律包括物權(quán)法均沒有明確規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)適用國家有關(guān)政策的規(guī)定進(jìn)行裁判。國務(wù)院辦公廳1999年5月6日發(fā)布的關(guān)于加強土地轉(zhuǎn)讓管理，嚴(yán)禁炒賣土地的通知的第二條第2款規(guī)定：“農(nóng)村的住宅不得向城市居民出售”；2004年12月24日國務(wù)院在關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的規(guī)定中再次強調(diào)，“加強農(nóng)村宅基地管理，禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地”。法律也明確規(guī)定禁止農(nóng)村宅基地隨意轉(zhuǎn)讓和抵押，可見，國家現(xiàn)行政策明確規(guī)定禁止城鎮(zhèn)毀滅在農(nóng)村購買宅基地或者地上建筑物，因此，人民法院應(yīng)當(dāng)按照2005年全省民事審判工作座談會紀(jì)要的意見，據(jù)

48、此認(rèn)定城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民之間簽訂的房屋或者宅基地的買賣合同為無效合同，不支持城鎮(zhèn)居民要求在農(nóng)村購買宅基地或者房屋的訴訟請求。對于本集體經(jīng)濟組織以外的其他集體經(jīng)濟組織成員購買農(nóng)村居民宅基地和住宅的，應(yīng)當(dāng)如何處理，法律未明確規(guī)定。由于農(nóng)村宅基地具有極強的福利和保障性質(zhì)，且是本集體經(jīng)濟組織成員無償取得的，由此，取得宅基地使用權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)限于本集體經(jīng)濟組織成員，否則將會擾亂現(xiàn)行的集體土地管理秩序和農(nóng)村經(jīng)濟管理體制，因此，對本集體經(jīng)濟組織之外的村民購買本集體經(jīng)濟組織成員的宅基地和房屋的，原則上也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效。對于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織自行開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣問題，按照我國現(xiàn)行房地產(chǎn)管理法規(guī)的規(guī)定，我國集

49、體所有的土地在未辦理國家征收手續(xù)轉(zhuǎn)為國有土地之前，禁止進(jìn)人房地產(chǎn)市場，由此，集體經(jīng)濟組織開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”的行為是不受法律保護(hù)的，買賣“小產(chǎn)權(quán)房”合同實質(zhì)上變相買賣農(nóng)村宅基地，也不可能辦理物權(quán)變動手續(xù)，因此，“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣合同也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。（四）關(guān)于涉與房改政策的房屋買賣合同應(yīng)否受理的問題。我國住房制度改革是一項政策性強，涉與面廣的系統(tǒng)工程，涉與房改政策的房屋買賣合同糾紛是否由人民法院受理，應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當(dāng)事人爭議的核心和焦點是房改房的買賣問題，屬于平等主體之間的民事權(quán)益之爭，處理時涉與房改政策的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；如果當(dāng)事人爭議的核心和焦點在于是否適用房改

50、政策或者如何適用房改政策，則不屬于民事權(quán)益之爭，不符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴條件，人民法院不作為民事案件受理。（五）關(guān)于商品房買賣合同中的買受人請求出賣人辦理物權(quán)變動手續(xù)是否適用訴訟時效的問題。在商品房買賣中，如果出賣人已經(jīng)將商品房實際交付給買受人，買受人亦實現(xiàn)了對商品房的占有，此時買受人請求出賣人轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，辦理商品房產(chǎn)權(quán)的登記手續(xù)的請求權(quán)具有物權(quán)屬性，依據(jù)物權(quán)法的規(guī)定適用民法通則關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。（六）關(guān)于承租人優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)和效力問題。傳統(tǒng)審判實踐中，承租人的優(yōu)先購買權(quán)被視為一種準(zhǔn)物權(quán)性質(zhì)的民事權(quán)利，具有物權(quán)效力的表象，對于出租人的優(yōu)先購買權(quán)出賣租賃房屋的，人民法院一般

51、會根據(jù)承租人的請求確認(rèn)出租人與第三人之間的房屋買賣合同無效。物權(quán)法實施后，根據(jù)物權(quán)法定原則，承租人的優(yōu)先購買權(quán)沒有被規(guī)定為一種物權(quán)，二是一種債權(quán)，也就不具有對抗第三人的效力，因此，出租人違反優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定而將租賃房屋出賣給第三人的，承租人與第三人之間的房屋買賣合同只要不違反法律的強制性規(guī)定，不宜確定為無效。對于承租人的權(quán)利可以通過“買賣不破租賃”的規(guī)則加以保護(hù)；對于出租人違反合同法第二百三十條的規(guī)定，沒有在出賣人之前的合理期限通知承租人的，出租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同法上的責(zé)任。（七）關(guān)于城市房地產(chǎn)管理法第三十七、三十八條規(guī)定的適用問題。城市房地產(chǎn)管理法第三十八條規(guī)定了一出讓方式取得土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具

52、體條件，該條件是行政管理部門對不符合規(guī)定條件的土地在辦理土地使用權(quán)權(quán)屬變更登記問題上作出的具有行政管理性質(zhì)的規(guī)，而非針對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力性規(guī)和強制性規(guī)，因此，依據(jù)物權(quán)法關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)變動的區(qū)分原則，對不符合城市房地產(chǎn)管理法第三十七、三十八條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有取得國有土地使用權(quán)證書的，屬于效力待定合同，如果起訴前以出讓方式取得的提地使用權(quán)證書的，或者以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效；對于轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)交納或全部交納了土地出讓金，則屬于土地管理部門與轉(zhuǎn)讓方之間的法律關(guān)系，不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。（八）關(guān)于物權(quán)法規(guī)定的異議登記和登記機構(gòu)索賠訴訟應(yīng)否受

53、理的問題。我國物權(quán)法明確規(guī)定建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度，在法律、行政法規(guī)對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的圍、登記幾個和登記辦法作出規(guī)定前，按照現(xiàn)行的法律規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)變動的登記仍是行政管理部門的法定職責(zé)，在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下，人民法院不宜將異議登記和登記機構(gòu)賠償引起的訴訟作為民事案件處理。（九）關(guān)于征收案件的受理問題。根據(jù)物權(quán)法第四十二條的規(guī)定，因征收行為引起的糾紛如何受理的問題應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形：一是當(dāng)事人之間具有書面征地補償合同或者拆遷補償合同，合同中對支付征地補償或者拆遷補償?shù)臄?shù)額有明確約定，被征收個人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人履行補償合同的，此種情形下屬于平等主體之間的民事

54、權(quán)益爭議，應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理，但如果補償合同一方的主體是政府的，不應(yīng)作為民事案件受理；二是當(dāng)事人之間沒有簽訂書面補償合同，被征收人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人支付補償費用，或者增加補償數(shù)額，或者請求安排社會保障費用的，此種情形下，被征收人或者拆遷人與征收人或者拆遷人之間沒有發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不應(yīng)作為民事案件受理。（十）關(guān)于業(yè)主撤銷權(quán)的行使問題。物權(quán)法第七十八條規(guī)定：“業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定，對業(yè)主具有約束力，業(yè)主大會或者業(yè)主委員會作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請求人民法院予以撤銷?！蔽餀?quán)法一方面規(guī)定了物權(quán)小區(qū)管理的基本形式，明確了業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定對小

55、區(qū)全體業(yè)主具有約束力，同時又設(shè)計了業(yè)主權(quán)益收到損害是可以撤銷業(yè)主會或者業(yè)主委員會決定的訴訟制度。人民法院受理業(yè)主撤銷權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)審查業(yè)主的身份，將行使撤銷權(quán)的業(yè)主應(yīng)當(dāng)限定在住宅小區(qū)的房屋所有權(quán)人，其他房屋使用人不能行使業(yè)主撤銷權(quán)；人民法院對業(yè)主的申請權(quán)僅僅作出是否撤銷的裁判，不應(yīng)涉與其他問題。七、其他問題（一）關(guān)于誠實信用原則的適用問題。誠實信用原則是民法特別是債法中的“帝王規(guī)則”對于民事審判實踐具有統(tǒng)籌作用。民法通則從基本法的角度規(guī)定了誠實信用原則，要求民事主體從事民事活動時，要以誠實信用，以善意的方式聯(lián)系履行法定和約定的義務(wù)，不得濫用權(quán)利與規(guī)避法律或者合同規(guī)定的義務(wù)。誠實信用也是構(gòu)建和諧社會的基本要求。當(dāng)前，一些民事主體違反誠實信用原則，不守合同、不重信用、見利忘義的情況比較多，特別是在債權(quán)債務(wù)領(lǐng)域，信用低下，欠債不還，把經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給國家或者他人；有的違約方惡意主合同無效，損害守約方利益。因此，人民法院要充分適