簽訂外貿(mào)合同應注意10個法律問題

1、遇到國際法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問 簽訂外貿(mào)合同應注意的10個法律問題自2001年正式加入WTO以來，我國的進出口總額迅速增長，2002年我國進出口總值僅僅為6208億美元，2004年首次突破1萬億達到11545億美元，2007年則突破2萬億達到21766億美元，2011年更是進一步突破3萬億美元達到36416億美元，而根據(jù)海關總署最新公布的數(shù)據(jù)，2016年1-6月份我國進出口總值達到17126.7億美元。從數(shù)據(jù)上可以看出，2002年到2016間我國進出口總額增長了5倍以上，然而伴隨著對對外貿(mào)易的擴大，我國企業(yè)在國際貿(mào)易中遭遇的貿(mào)易摩擦和糾紛也出現(xiàn)了成倍的增長，而我國的企業(yè)尤其是中小

2、企業(yè)在進行國際貿(mào)易時明顯處于競爭弱勢地位，因此從事進出口貿(mào)易的企業(yè)在貿(mào)易中應當熟悉并合理運用我國法律的相關規(guī)定，降低貿(mào)易風險，維護自身的合法權益。本文作者將針對國際貿(mào)易合同的部分條款進行相應的風險提示，供從事國際貿(mào)易的相關人士參考。一、在合同文本涉及外文的情況下應當注意的問題英語為目前世界通用的語言，因此多數(shù)情況下，外商傾向于簽訂英文(或其他外文)合同，或者中英文版本的合同，這就要求我國的進出口企業(yè)在簽訂或者審查合同時應當同時審查中文版本與英文(或其他外文)合同版本，并注意中英文翻譯是否完全一致且不會發(fā)生歧義。另外，穩(wěn)妥起見，建議外貿(mào)企業(yè)在簽訂貿(mào)易合同時明確合同條款以中文版本為準，外文版本僅供

3、參考。如果外商堅持以外文版本為主，則我國企業(yè)必須對認真核對外文版本，并且適時與外方進行溝通，以落實相關條款的確切內(nèi)涵，以免因對合同文本理解不同而產(chǎn)生爭議。二、對方公司為離岸公司應當注意的問題在相當多的國際貿(mào)易合同中，對方均為注冊于英屬維爾京群島、開曼、百慕大等地的離岸公司。離岸公司具有成立快速、注冊方便以及管理簡便靈活等優(yōu)點。因此，國外甚至相當多的國內(nèi)企業(yè)均成立離岸公司，通過離岸公司與國內(nèi)企業(yè)簽訂進出口合同，以減少付匯等方面的成本。但是，離岸公司在法律上是獨立的法人，卻沒有資產(chǎn)和實際承擔責任的能力，一旦發(fā)生糾紛，守約方要求離岸公司承擔責任往往無法落實，最終自己遭受損失。因此，外貿(mào)企業(yè)在簽訂合同

4、時，發(fā)現(xiàn)對方為離岸公司的，務必其進行詳盡的、全方位的調(diào)查，尤其應當注意調(diào)查其背景資料、經(jīng)營狀況以及以往的履約能力、商業(yè)信譽等，確保其可以按照合同履行義務，必要時可以要求設立該離岸公司的公司或者其法定代表人或股東等承擔連帶保證責任。三、涉及配額或許可證管理的貨物應當注意的問題我國中華人民共和國對外貿(mào)易法(2004修訂)以及國務院頒布的中華人民共和國貨物進出口管理條例均明確國家對于部分限制進出口的貨物實施配額管理或許可證管理。其中，有數(shù)量限制的限制進出口貨物，實行配額管理，其他限制進出口貨物，實行許可證管理。并且，我國對配額內(nèi)與配額外貨物實施不同的關稅稅率。因此，外貿(mào)企業(yè)在從事國際貿(mào)易時，應當首先

5、注意貿(mào)易項下的貨物是否屬于外經(jīng)貿(mào)部制定的出口許可證管理商品目錄、出口許可證分級發(fā)證目錄以及商務部或海關總署后期不斷增加或變更的屬于配額或許可證管理制度的范疇，如果貿(mào)易標的屬于配額或許可證管理制度的范疇，外貿(mào)企業(yè)或代理人在簽訂貿(mào)易合同時務必確保已經(jīng)取得相應的配額或許可證，以免簽訂合同后無法按約履行而承擔違約責任或行政處罰。四、外貿(mào)代理人應當注意的問題在部分進出口貿(mào)易中，實際的國內(nèi)賣方或買方可能因為種種原因(如代理人有比較大的銀行授信額度，便于開證或對外付款，或者代理人系國外公司較為認可的企業(yè)，便于簽訂合同等)不直接與外商簽訂貿(mào)易合同，而是委托代理人與外商簽訂合同。作為代理人，在代理他人對外簽訂合

6、同時，應當首先考察委托人的經(jīng)營狀況、履約能力以及商業(yè)信譽等情況，在熟悉、了解業(yè)務、充分考察風險的基礎上，與委托人簽訂相應的代理合同。代理進口時，代理人在與委托人簽訂代理進口合同的同時，應一并與其簽訂質押合同或者信托收據(jù)等類似合同，以進口貨物銷售作為還款來源。而在代理人代為墊付貨款的情況下，代理人應當要求委托人先付款后提貨，或者分批放貨，以降低代理人的風險。同時，如果進口的貨物為鐵礦石或原油等價格波動較大的大宗商品，代理人企業(yè)還應當充分考慮價格變化可能對自身存在的風險，根據(jù)實際情況要求委托人提供一定比例的保證金，以避免由于價格大幅下滑，委托人棄貨，代理人遭受損失的情況出現(xiàn)。五、關于合同以及合同相

7、關的文書的簽署問題在國際貿(mào)易中，由于買賣雙方距離較遠，而商品的價格變化較快，基于效率，相當多企業(yè)均采用電子郵件或傳真、甚至于網(wǎng)絡聊天的方式與外商簽訂貿(mào)易合同，簡單快捷的簽約方式提高了效率，也增加了風險。建議外貿(mào)企業(yè)在簽訂合同時盡量要求對方在通過郵件或傳真等方式簽訂合同后，原樣補簽一份加蓋單位公章或法人簽章的合同原件郵寄到本企業(yè)，一旦發(fā)生爭議，則可以依據(jù)合同主張相關權益。六、關于合同內(nèi)容的貨物名稱、數(shù)量、產(chǎn)地等條款要準確、具體合同中貨物名稱、數(shù)量、重量、單價、產(chǎn)地等均為合同的主要條款，因此，我國企業(yè)在同國外客戶簽訂進口或出口合同時，務必注意合同的主要條款做到明確、具體、不會發(fā)生歧義(大豆或銅精礦

8、等采用點價方式確定貨物價格的，也應當明確具體的點價月份和升貼水幅度)。比如，在進口橡膠的貿(mào)易中，如果貨物名稱為泰國標準膠(STR20)，產(chǎn)地僅約定為泰國，則產(chǎn)地不夠明確(應當明確到具體工廠)；比如在數(shù)量條款中，我國企業(yè)作為出口方時，應當根據(jù)具體業(yè)務需要考慮是否在合同中加入溢短裝條款，對于鋼材、原油等大宗散貨商品，則必須要規(guī)定相應的溢短裝條款，如果未規(guī)定，則在采用信用證方式付款時，出口方很可能無法完成相符交單，因此很可能被銀行拒付，進而遭受損失。同時，建議我國企業(yè)在出口時，應爭取溢短裝幅度由我方確定，以盡量規(guī)避價格變化可能對我方產(chǎn)生的不利影響(商品價格上漲時，可以按照溢短裝條款最低數(shù)量裝貨，而商

9、品價格下降時，則可以按照溢短裝條款最高數(shù)量裝貨)。七、合同的條款應當具有可履行性，謹防違約在簽訂貿(mào)易合同時，要注意合同條款之間的配套使用。比如賣方為我國青島某企業(yè)，買方為伊斯蘭堡企業(yè)，則貨物的運輸路線應該是青島港至卡拉奇港(港至港海上運輸)以及卡拉奇港至伊斯蘭堡(港口至內(nèi)陸的陸地運輸)，整個運輸屬于海陸聯(lián)運。因此，本合同裝運條款應當明確允許使用聯(lián)運提單，而不應當約定為提供港至港海運提單，否則我方作為出口方一定要違約。另外，在使用貿(mào)易術語時，應當注意貿(mào)易術語與運費以及保險費的對應，比如價格條款使用CIF時，運費條款應當為freightprepaid，而價格條款為FOB是，運費條款則應當為frei

10、ghtcollect。同時，而CIF價格條款變更為CFR或FOB時，合同中不應當要求賣方購買保險，同時信用證賣方提交的單據(jù)中也應當刪除保險單。另外，我國企業(yè)在進口時，應盡量選擇F組貿(mào)易術語，在出口時，應盡量選擇C組貿(mào)易術語。無論進口還是出口，均由我方自行租船訂艙，購買保險，這樣可以由我方企業(yè)掌握貨物，與船公司溝通，可以在最大程度上降低商業(yè)風險。另外，應當注意的是，在目前全球經(jīng)濟環(huán)境下，買方市場處于主導地位，許多國外買方傾向于要求我國賣方向其指定的貨運代理交付貨物，這種情況下，即存在船公司或者貨運代理拒絕出具提單或者出具不合格提單甚至無單放貨，使我國企業(yè)遭受錢貨兩空的風險，而且在FOB貿(mào)易術語下

11、，風險應當自貨物越過船舷時轉移，但我國企業(yè)將貨物交付外國買方指定的貨運代理后，在貨物越過船舷以前，包括了貨物自倉庫至碼頭、碼頭轉船的全部過程，風險仍然在于我國賣方。因此，我國企業(yè)在出口時，應據(jù)理力爭，堅持使用我國企業(yè)熟悉的貨運代理企業(yè)辦理相關出口手續(xù)，同時盡量使用C組貿(mào)易術語，控制貨物，降低風險。八、檢驗檢疫條款我國對于部分進出口商品實施強制檢驗或檢疫，國家質檢總局根據(jù)中華人民共和國進出口商品檢驗法授權而頒布的出入境檢驗檢疫機構實施檢驗檢疫的進出境商品目錄(又稱法檢目錄)規(guī)定了強制檢驗檢疫的進出口商品目錄。同時，結合海關總署2016年商品名稱及編碼協(xié)調(diào)制度(以下簡稱HS編碼)調(diào)整情況，國家質檢

12、總局對出入境檢驗檢疫機構實施檢驗檢疫的進出境商品目錄(以下簡稱目錄)進行了調(diào)整，目前尚有150余種商品屬于法定檢驗范圍的商品，例如海關通關系統(tǒng)商品綜合分類表第八十七章規(guī)定的各類牽引車、拖拉機、客運機動車輛以及貨運機動車輛極其零部件，全部屬于法定的商檢商品，而大多數(shù)的橡膠及其制品不屬于法定檢驗范圍，只有天然乳膠以及汽車用橡膠內(nèi)胎等少數(shù)橡膠或橡膠制品在進口或出口時屬于法定的商檢范圍。因此，我國企業(yè)在從事相關領域的進出口業(yè)務時，應當首先落實業(yè)務所涉及的商品是否屬于法定的商檢范圍。如系法定商檢范圍，在出口時，所報關出口的商品不僅應當符合合同的要求，而且應當符合我國對于該類商品的檢驗或檢疫要求，以免發(fā)生

13、貨物無法通過商檢進而導致無法通關從而承擔違約責任的風險；在進口時，可以與對方在合同在檢驗檢疫條款中約定以我國口岸的商檢機構出具的檢驗或檢疫證明為準。而如果合同涉及的商品不屬于法定商檢范圍，則應當約定明確的第三方機構如SGS(瑞士通用公證行)或者我國國內(nèi)相關領域的第三方機構出具的檢測報告為準，一旦發(fā)生爭議，則可以持約定的機構機構出具的檢測報告向對方主張相應責任，維護我方利益。九、知識產(chǎn)權保護自2000年起，我國與發(fā)達國家之間的涉及知識產(chǎn)權的國際貿(mào)易摩擦和糾紛日益增多，在美國國際貿(mào)易委員會有關外國產(chǎn)品是否存在知識產(chǎn)權侵權行為的調(diào)查中，中國連續(xù)多年成為第一涉案大國，在知識產(chǎn)權領域，中國大量企業(yè)因侵犯

14、知識產(chǎn)權被訴。而我國企業(yè)對于知識產(chǎn)權保護觀念的普遍較為淡薄，很多企業(yè)沒有樹立品牌意識，不注重商標保護，導致大量知名商標在海外被搶注，使我國企業(yè)陷入自己創(chuàng)造的成果反而要向他們支付專利費的尷尬境地。于此同時，我國相當多的企業(yè)在從事進出口業(yè)務時也由于忽視了對知識產(chǎn)權的檢索，導致被訴或被制裁而遭受損害。因此，我國企業(yè)在從事外貿(mào)業(yè)務中，一方面要提高知識產(chǎn)權保護的意識，對自己擁有的知識產(chǎn)權及時進行注冊保護，另一方面，在從事國際參展、進出業(yè)務或者來料加工等業(yè)務時，凡涉及知識產(chǎn)權的，應當要求國外賣方或委托方出具相應的證明。而在出口時，亦應當前要對相關產(chǎn)品的所涉及的技術領域進行相關專利或商標的檢索，以避免侵犯他

15、人知識產(chǎn)權。十、爭議解決條款筆者在審查國際貿(mào)易合同過程中，發(fā)現(xiàn)相當多的我國企業(yè)提供的進出口合同的爭議解決條款仍然相當多使用法院訴訟解決，鑒于我國尚沒有加入1971年在海牙簽訂的民商事案件外國判決承認與執(zhí)行公約，因此，中國還不存在與多國間的承認和執(zhí)行外國法院判決的國際公約，尤其是與最重要的兩個貿(mào)易伙伴日本和美國尚沒有共同加入有關相互承認和執(zhí)行對方法院判決的國際公約或締結雙邊條約。因此，我國法院的生效判決在國外執(zhí)行或者國外法院的生效判決在我國執(zhí)行目前均存在大量障礙，我國目前承認和執(zhí)行外國判決的案例也屈指可數(shù)。而我國1987年4月22日加入的承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約(又稱紐約公約)已有一百三十多個

16、國家和地區(qū)加入，這為承認和執(zhí)行外國仲裁裁決提供了保證和便利。因此，外貿(mào)企業(yè)在簽訂貿(mào)易合同時，應當使用仲裁管轄，我國位于北京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(英文簡稱CIETAC，中文簡稱貿(mào)仲委”)是世界上主要的常設商事仲裁機構之一，貿(mào)仲委設在北京，并在深圳、上海、天津、重慶、杭州、武漢和福州分別設有華南分會、上海分會、天津國際經(jīng)濟金融仲裁中心(天津分會)、西南分會、浙江分會、湖北分會和福建分會。貿(mào)仲委在香港特別行政區(qū)設立貿(mào)仲委香港仲裁中心。貿(mào)仲委既可受理涉外案件，也可受理國內(nèi)案件，同時，其受理案件的范圍也不受當事人行業(yè)和國籍的限制，因此我國外貿(mào)企業(yè)可以在外貿(mào)合同中與外商約定仲裁機構為貿(mào)仲。值得注意的是，根據(jù)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則(2015版)，當事人約定由仲裁委員會進行仲裁的，由仲裁委員會仲裁院接受仲裁申請并管理案件；約定由分會/仲裁中心仲裁的，由所約定的分會/仲裁中心仲裁院接受仲裁申請并管理案件，因此建議企業(yè)在簽訂合同時盡量明確仲裁機構為貿(mào)仲委或某分會/仲裁中心，以免發(fā)生爭議。另外，在適用法律上，應盡量爭取使用中國法律仲裁。以上為筆者在審查國際貿(mào)易合同和為外貿(mào)企業(yè)在國際貿(mào)易業(yè)務提供法律服務過程中發(fā)現(xiàn)和遇