第六講廣告違法行為的處罰課件

1、第 六 講廣告違法行為的處罰.7/17/20221廣告法主 要 內(nèi) 容廣告法律關(guān)系（了解）；廣告法律責(zé)任（掌握）；廣告違法行為概述（了解）；廣告違法行為的法律責(zé)任（掌握）；廣告行政復(fù)議（掌握）；廣告行政訴訟（掌握）；.7/17/20222廣告法一、廣告法律關(guān)系定義：廣告法律關(guān)系是由廣告法律所調(diào)整并加以確認(rèn)和保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。.7/17/20223廣告法構(gòu)成要素：主體主要是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)、廣告審查機(jī)關(guān)、廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。內(nèi)容廣告法律關(guān)系主體之間的具體權(quán)利和義務(wù)。客體權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象，例如廣告牌、廣告創(chuàng)意和策劃等，具體行為如廣告發(fā)布等。.7/17/20224廣告法二、廣告法律責(zé)

2、任1、含義：廣告法律責(zé)任指行為人由于廣告違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法律后果。.7/17/20225廣告法2、構(gòu)成要件（同時(shí)具備，缺一不可）：要有廣告違法行為或違約行為；要有因廣告違法行為、違約行為造成的損害事實(shí)；廣告違法行為、違約行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系；廣告違法、違約行為者主觀上有過錯(cuò)。.7/17/20226廣告法3、廣告法律責(zé)任的歸責(zé)責(zé)任法定原則按預(yù)先設(shè)定的法規(guī)規(guī)定追究行為人的責(zé)任。公正原則罰當(dāng)其罪。效益原則要進(jìn)行成本收益分析。合理性原則在法規(guī)的自由裁量范圍內(nèi)充分考慮行為的具體情況，合理歸責(zé)。.7/17/20227廣告法三、廣告違法行為概述1、概念：廣告違法

3、行為指違反我國廣告法律、法規(guī)和規(guī)章的行為。2、特點(diǎn)：行為具有社會(huì)危害性；違反了廣告法律、法規(guī)；依照我國廣告法律、法規(guī)，應(yīng)當(dāng)受到處罰（包括行政、民事和刑事處罰）.7/17/20228廣告法3、廣告違法行為的構(gòu)成要件： 廣告違法行為主體是廣告活動(dòng)的參與者（主要包括廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)及其工作人員也可能成為廣告違法行為的主體） ； 廣告違法行為人主觀上有過錯(cuò)； .7/17/20229廣告法過錯(cuò)的類別： a.故意； b.過失；.7/17/202210廣告法 行為人明知自己提供虛假的廣告證明或?qū)V告證明審查不嚴(yán)，發(fā)布虛假違法廣告會(huì)給用戶或消費(fèi)者造成財(cái)產(chǎn)受損的后果，由于急功近利

4、，希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生，就是故意行為。 故意.7/17/202211廣告法行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到或者雖然預(yù)見到這種弄虛作假、違背廣告法律、法規(guī)規(guī)定的行為會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者權(quán)益受損的后果，由于存有僥幸心理，或因疏忽大意，或輕信能夠避免，致使這種結(jié)果發(fā)生，就是過失行為。過失.7/17/202212廣告法 行為人實(shí)施了廣告違法行為； 使用戶或消費(fèi)者遭受了損失。.7/17/202213廣告法4、廣告違法行為的種類： 按行為性質(zhì)劃分行政違法； 民事違法； 刑事犯罪； 按違法的表現(xiàn)和特點(diǎn)劃分實(shí)體違法； 程序違法； 按違法程度和社會(huì)危害性劃分輕微違法； 一般違法； 嚴(yán)重違法；.7/17/202214廣告法5、廣告違

5、法行為的表現(xiàn)形式：課本196頁。.7/17/202215廣告法四、廣告違法行為的法律責(zé)任種類：行政法律責(zé)任； 民事法律責(zé)任； 刑事法律責(zé)任。.7/17/202216廣告法（一）行政法律責(zé)任 1、定義：廣告違法行為的行政法律責(zé)任指廣告主、廣告經(jīng)營者或廣告發(fā)布者在不履行廣告管理法規(guī)中所規(guī)定的義務(wù)規(guī)范或?qū)嵤┡c廣告管理法規(guī)所禁止的行為時(shí)，依法所應(yīng)承擔(dān)的后果。.7/17/202217廣告法 2、廣告行政處罰的量罰依據(jù)： 廣告違法程度； 社會(huì)危害性； 主觀惡意性。 處罰具體情節(jié)：a.從重（p201頁）； b.從輕（p201頁） ； c.減輕（p201頁） ； d.免予處罰（p201頁） 。.7/17/20

6、2218廣告法 3、廣告違法行為行政處罰的種類： 警告； 責(zé)令停止發(fā)布廣告； 責(zé)令公開更正（已造成不良影響）； 責(zé)令改正（情節(jié)輕微）； 沒收廣告費(fèi)用（不適用廣告主） ； 沒收違法所得（不適用廣告主） ； 罰款（一般不單獨(dú)使用）； 停止廣告業(yè)務(wù)（不適用廣告主）。.7/17/202219廣告法責(zé)令公開更正（1）必須以“等額廣告費(fèi)用”來進(jìn)行；（2）必須“在相應(yīng)范圍內(nèi)”進(jìn)行；（3）不同于“改正”。（4）違法煙草廣告不能“公開更正”。.7/17/202220廣告法 廣告審查機(jī)關(guān)和審查人員承擔(dān)的行政責(zé)任行政處分：警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、留用察看和開除等。.7/17/202221廣告法4、各類廣告違

7、法行為的行政處罰（p204-212頁）.7/17/202222廣告法案例分析.7/17/202223廣告法 年1月23日、1月24日鄭州晚報(bào)連續(xù)在第一版發(fā)布“敬告：元月25日早晨6點(diǎn)30分請(qǐng)注意收看鄭州電視臺(tái)特別節(jié)目”、“廣大市民：元月25日早晨6點(diǎn)30分請(qǐng)注意收看鄭州電視臺(tái)特別節(jié)目”的廣告，廣告加以黑框以示醒目，但未有廣告標(biāo)記。鄭州晚報(bào)發(fā)布的該則懸念廣告在鄭州市掀起了軒然大波。不少讀者看過廣告后議論紛紛，各種猜測充斥街頭，鄭州市的一些尋呼臺(tái)也發(fā)出“請(qǐng)收看鄭州電視臺(tái)元月25日早晨6點(diǎn)30分特別節(jié)目”的信息。.7/17/202224廣告法 1月25日早晨，鄭州市民放棄了晨練，機(jī)關(guān)干部、企業(yè)職工、

8、公安干警、市民群眾提前打開了電視機(jī)，有的駐軍也集合在電視機(jī)前，人們懷著復(fù)雜與焦急的心情等待看“特別節(jié)目”的播出。6點(diǎn)30分，電視機(jī)前的人們睜大了眼睛，屏住了呼吸，注視著電視節(jié)目，然而鄭州電視臺(tái)播出的并非是什么“特別節(jié)目”，而是“林河XO酒”廣告專題片。 該則廣告由河南龍馬廣告有限公司受鄭州宏杰商貿(mào)公司委托，進(jìn)行代理策劃。鄭州晚報(bào)社收取廣告發(fā)布費(fèi)36000元；河南龍馬廣告有限公司收取廣告代理費(fèi)5400元。.7/17/202225廣告法問題： （1）本案是否違法？ （2）指出判斷其是否違法的法律依據(jù)并提出你對(duì)該案的處理意見。 （3）做懸念廣告應(yīng)該注意什么問題？.7/17/202226廣告法（二）廣

9、告違法行為的民事法律責(zé)任 1、定義：廣告違法行為的民事法律責(zé)任指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者因違反合同或者其他民事義務(wù)，進(jìn)行廣告違法活動(dòng)，欺騙或誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購買商品或服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害（包括物質(zhì)損害和精神損害）依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。.7/17/202227廣告法 2、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任的情形：（1版，比較教材221頁） 發(fā)布虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，致使消費(fèi)者合法權(quán)益受到損害的，廣告主應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任；對(duì)明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布的，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。 對(duì)不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址的，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)全部責(zé)任

10、。.7/17/202228廣告法 廣告損害未成年人或者殘疾人的身心健康的； 假冒他人專利的； 貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)的； 未經(jīng)同意使用他人名義、形象的； 侵犯他人合法民事權(quán)益的。.7/17/202229廣告法 3、承擔(dān)民事責(zé)任的方式： 停止侵害，排除妨礙，消除危險(xiǎn)； 返還財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)原狀； 修理、重做、更換和支付違約金； 賠償損失； 消除影響、恢復(fù)名譽(yù)和賠禮道歉。 可單獨(dú)使用，也可同時(shí)使用多種形式。 .7/17/202230廣告法單一責(zé)任和連帶責(zé)任的認(rèn)定：課本220頁。.7/17/202231廣告法案例分析.7/17/202232廣告法 年10月以及次年2月華澳野生動(dòng)物研究所開發(fā)部在某

11、報(bào)社兩次發(fā)布了“正宗彩色金珠熊唯我華澳獨(dú)有。投資升值，70天見效”的養(yǎng)殖廣告。并許諾，“我部包技術(shù)，包回收，養(yǎng)殖戶不擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)。年內(nèi)退還押金65，城鄉(xiāng)人均能養(yǎng)，繁殖力強(qiáng)，年產(chǎn)胎，每胎只，70天達(dá)到回收標(biāo)準(zhǔn)，每只回收價(jià)60元，每對(duì)種熊起價(jià)才480元，投資少，見效快，經(jīng)濟(jì)效益高，本廣告長期有效，面對(duì)養(yǎng)殖戶大量回收。”.7/17/202233廣告法 此廣告發(fā)布后，當(dāng)?shù)丶爸苓叺貐^(qū)部分群眾前去訂貨交定金，購回種熊進(jìn)行養(yǎng)殖。一段時(shí)間后，第一批、第二批金珠熊繁殖成功，華澳研究所開發(fā)部按廣告中的許諾全部予以了回收。在騙取這部分群眾的信任后，華澳研究所開發(fā)部一方面繼續(xù)發(fā)布廣告，一方面利用暫時(shí)獲利群眾的現(xiàn)身說法，

12、騙取了更多的投資者。當(dāng)他們騙取了大量定金后，便逃之天天了。.7/17/202234廣告法 接到下崗職工李某的投訴，南京市工商局立即對(duì)此案展開了調(diào)查。在調(diào)查中，工商局的同志發(fā)現(xiàn)，所謂“金珠熊”實(shí)為一種學(xué)名為“金黃地鼠”的小老鼠，沒有太大的商業(yè)價(jià)值。華澳研究所開發(fā)部也是由幾個(gè)廣東人在江蘇某縣創(chuàng)辦的一家私營企業(yè)，案發(fā)后，也已經(jīng)人去樓空。 從與某報(bào)社接觸后了解到，該報(bào)社廣告部有關(guān)人員稱”看到有營業(yè)執(zhí)照”，但卻提供不出營業(yè)執(zhí)照有效復(fù)印件及有關(guān)材料，而且是由內(nèi)部熟人介紹刊登這則廣告的。報(bào)社認(rèn)為自身沒有責(zé)任，已把關(guān)，請(qǐng)工商局慎重處理，不要引起復(fù)議或訴訟。.7/17/202235廣告法問題： （1）列舉本案中

13、的違法事實(shí)。 （2）指出判斷其違法的法律依據(jù)并提出對(duì)該案的處理意見。 （3）從本案中，我們可以得到什么樣的啟示？ .7/17/202236廣告法（三）廣告違法行為的刑事法律責(zé)任 1、定義：廣告違法行為的刑事法律責(zé)任指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者嚴(yán)重違反廣告管理法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或服務(wù)做虛假宣傳；偽造、變造、轉(zhuǎn)讓廣告證明文件；廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)和廣告審查機(jī)關(guān)的工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，構(gòu)成犯罪的，依法所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。.7/17/202237廣告法 2、應(yīng)追究廣告違法行為人的刑事責(zé)任的情形： 虛假廣告罪2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 誹謗罪； 詐騙罪；

14、假冒商標(biāo)罪；.7/17/202238廣告法 制作、販賣、傳播淫穢物品罪； 偽造、變造、買賣國家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪； 瀆職罪主體只能是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)和廣告審查機(jī)關(guān)的工作人員。 其他犯罪。具體情形規(guī)定：課本224頁。.7/17/202239廣告法杭州華夏醫(yī)院醫(yī)療廣告-共同關(guān)注工商首次以“虛假醫(yī)療廣告罪”向公安移送案件杭州華夏醫(yī)院虛假醫(yī)療廣告案宣判 .7/17/202240廣告法五、廣告行政復(fù)議1、定義：廣告行政復(fù)議指公民、法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)作出的具體廣告行政行為不服，而向其上一級(jí)廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由上一級(jí)廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)在當(dāng)事人參與的情況下，依法對(duì)該行政行為進(jìn)行

15、審查并作出裁決的活動(dòng)。 .7/17/202241廣告法2、申請(qǐng)廣告行政復(fù)議的范圍：對(duì)廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、暫扣或者吊銷廣告經(jīng)營許可證等行政處罰不服的；對(duì)廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)作出的有關(guān)廣告經(jīng)營許可證變更、核銷、作廢的決定不服的；認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)侵犯合法的廣告經(jīng)營自主權(quán)的；.7/17/202242廣告法認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；認(rèn)為符合經(jīng)營廣告業(yè)務(wù)法定條件申請(qǐng)工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的許可證和營業(yè)執(zhí)照，工商行政管理機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的；法律、法規(guī)規(guī)定可以提出申請(qǐng)復(fù)議的其他行為。.7/17/202243廣告法3、申請(qǐng)復(fù)議的

16、條件和要求： 申請(qǐng)復(fù)議人是認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)的行政處罰行為侵犯其合法權(quán)益的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者。 有明確的被申請(qǐng)人作出具體行政處罰行為的廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。 有具體的復(fù)議請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)。 .7/17/202244廣告法 屬于申請(qǐng)復(fù)議的范圍。 屬于受理復(fù)議機(jī)關(guān)管轄。 申請(qǐng)復(fù)議必須有提請(qǐng)復(fù)議的真實(shí)意思表示和行為。 申請(qǐng)復(fù)議必須在法定的期限內(nèi)提出。 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者已向人民法院起訴，人民法院已經(jīng)受理的，不得申請(qǐng)復(fù)議。.7/17/202245廣告法4、行政復(fù)議的舉證責(zé)任人：廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。5、行政復(fù)議的審查：自收到之日起15日內(nèi)進(jìn)行審查。 審查范圍：對(duì)被申請(qǐng)復(fù)議的具體廣告管理

17、行政行為在法律、法規(guī)、行政規(guī)章和具有普遍約束力的決定；命令適用是否準(zhǔn)確；事實(shí)認(rèn)定是否清楚、是否符合法定權(quán)限和程序等。.7/17/202246廣告法6、行政復(fù)議的決定：自受理申請(qǐng)之日起60天內(nèi)作出行政復(fù)議決定。 7、廣告行政復(fù)議決定的種類：課本231頁。 維持原廣告處罰決定； 限期履行； 撤銷原廣告行政行為，責(zé)令重新作出處罰決定； 變更原廣告行政行為；.7/17/202247廣告法六、廣告行政訴訟1、定義：廣告行政訴訟指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)做出的廣告行政處罰決定侵犯其合法權(quán)益，而向人民法院提起訴訟，由人民法院作出裁判的活動(dòng)和制度。.7/17/202248廣告法2、特

18、點(diǎn)：一方當(dāng)事人或者說被告必須是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。原告主要是廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者。在訴訟中，原告和被告的法律地位平等?？腕w具體廣告行政行為。.7/17/202249廣告法3、范圍：罰款、吊銷廣告經(jīng)營許可證等行政處罰行為；認(rèn)為符合法定經(jīng)營廣告業(yè)務(wù)的條件，申請(qǐng)工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和營業(yè)執(zhí)照，工商行政管理機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)的行為；認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的廣告經(jīng)營自主權(quán)的行為；.7/17/202250廣告法認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的行為；認(rèn)為廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為；法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的廣告行政行為。.7/17/202251廣告法4、提

19、起廣告行政訴訟的條件原告適格。有明確的被告。 行政訴訟法規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議的廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)決定維持原處罰決定的，做出原廣告行政處罰行為的機(jī)關(guān)為被告；復(fù)議的廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)變更原處罰決定的，復(fù)議的廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)為被告。.7/17/202252廣告法有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)依據(jù)。屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。.7/17/202253廣告法5、提起廣告行政訴訟的幾種情況：（1）當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi)直接向人民法院起訴。（2）當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)做出的復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定之日起15日內(nèi)向人民法院起訴。（3）復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不做出復(fù)議決定的，

20、當(dāng)事人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院起訴。.7/17/202254廣告法6、廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)在訴訟中的權(quán)利和義務(wù)：見課本231232頁。7、廣告行政訴訟案件的審理和判決： 審理兩審終審制。 人民法院審理廣告行政訴訟案件，不適用調(diào)解。.7/17/202255廣告法 判決： 維持原處罰決定； 撤銷或部分撤銷原廣告行政行為，責(zé)令重新作出處罰決定； 限期履行； 變更原行政處罰決定；.7/17/202256廣告法案 例 分 析.7/17/202257廣告法 2002年4月，原告棗莊市某廣告裝飾有限公司（以下簡稱廣告裝飾公司）因經(jīng)營需要，向棗莊市某城建監(jiān)察大隊(duì)（現(xiàn)改為行政執(zhí)法局）申請(qǐng)，在京福高速公路與棗莊光明西路交叉路口，設(shè)立立柱式大型廣告牌一處，設(shè)立期限從2002年4月1日至2003年4月1日。廣告牌設(shè)立后，廣告裝飾公司按照約定交納廣告費(fèi)5000元。一年后，廣告裝飾公司又交納了2004年度的廣告費(fèi)5000元。 2004年11月8日，棗莊市某建設(shè)規(guī)劃局將此地規(guī)劃成美食休閑一條街，2006年5月12日，行政執(zhí)法局在沒有給廣告裝飾有限公司任何書面手續(xù)及履行法定程序的情況下，將原告的廣告牌拆除。廣告裝飾公司向法院