證據(jù)法第四章課件

1、第四章 證據(jù)有哪些理論分類 證據(jù)的分類是指從訴訟理論上，依照一定的標(biāo)準(zhǔn)和從不同的角度對(duì)刑事證據(jù)進(jìn)行的劃分。 以證據(jù)存在和表現(xiàn)的形式為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)分為言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)。 以證據(jù)對(duì)案件主要事實(shí)的證明方式為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)劃分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。 以證據(jù)的來源作為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)劃分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。 以證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明作用為標(biāo)準(zhǔn)，可以把證據(jù)劃分為不利被告人的證據(jù)與有利被告人的證據(jù)。第一節(jié) 言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù) 言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)是許多國家在法律上和學(xué)理上采用的一種證據(jù)分類。 不過，各國的法律或?qū)W者使用的概念并不完全相同。有的稱人證與物證，有的稱為證言與證物，有的稱為口頭證據(jù)與實(shí)物證據(jù)

2、，還有的稱為有形證據(jù)和無形證據(jù)。 中國的通說用言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)的術(shù)語。 一、概念 1、實(shí)物證據(jù) 指以客觀存在的物體為表現(xiàn)形式的證據(jù)。 實(shí)物證據(jù)都是客觀存在的有體物品，包括物證、視聽資料、書證等，都是看得見摸得著的東西（如照片、現(xiàn)場(chǎng)繪圖、足跡模型） 實(shí)物證據(jù)多系無生命的物體，但在某些特殊情況下，也可是有生命的，如遭受犯罪行為傷害的肢體等。 2、言詞證據(jù) 指以人類語言為內(nèi)容和表現(xiàn)形式的證據(jù)。 言詞證據(jù)就是一定人的口頭陳述，又稱人的陳述，包括證人證言、被害人陳述、當(dāng)事人陳述等。 但是，語言陳述作為證據(jù)的具體形式可以是口頭的、也可以是書面的、還可以是錄音、錄像甚至電子數(shù)據(jù)。 鑒定結(jié)論是書面形式，但其

3、實(shí)質(zhì)是鑒定人就案件中某些專門性問題進(jìn)行鑒定后所作的判斷，而且在審理時(shí)，當(dāng)事人等有權(quán)對(duì)鑒定人就鑒定結(jié)論發(fā)問，鑒定人有義務(wù)做出口頭回答，以闡明或補(bǔ)充其鑒定結(jié)論。所以，鑒定結(jié)論是言詞證據(jù)，原則上鑒定人應(yīng)該出庭。 明確鑒定結(jié)論的言詞屬性，有利于提高司法實(shí)踐中鑒定人的出庭率，以貫徹直接言詞原則。 勘驗(yàn)、檢查筆錄雖然常以文字形式出現(xiàn)，但其不是對(duì)人的語言表述的記載，而是對(duì)勘驗(yàn)、檢查的過程以及勘驗(yàn)、檢查過程中所發(fā)現(xiàn)的物質(zhì)情況的固定，所以歸為實(shí)物證據(jù)。鑒定結(jié)論 和 勘驗(yàn)、檢查筆錄 屬于 言詞 還是 實(shí)物？ 但是，有人認(rèn)為需要具體分析。 勘驗(yàn)、檢查筆錄中的文字部分，是勘驗(yàn)、檢查人員用書面形式記錄的關(guān)于其在勘驗(yàn)檢查

4、中所聞所見之事實(shí)的陳述，應(yīng)屬于言詞證據(jù)。正因?yàn)槿绱?，勘?yàn)檢查人在必要的時(shí)候應(yīng)該出庭，像證人那樣用語言證明自己所做筆錄的真實(shí)性，或者對(duì)筆錄內(nèi)容作出必要的解釋和說明， 勘驗(yàn)筆錄中以照相、錄像等方式制作的有關(guān)物品或痕跡的記錄，因?yàn)檫@些記錄內(nèi)容本身不具有言詞的性質(zhì)，當(dāng)然應(yīng)歸入實(shí)物證據(jù)的范疇。 二、劃分標(biāo)準(zhǔn) 來源說，以證據(jù)的信息來源作為劃分的標(biāo)準(zhǔn)。 形式說，以證據(jù)的形式作為劃分的標(biāo)準(zhǔn)。 內(nèi)容說，以證據(jù)的內(nèi)容作為劃分的依據(jù) 我們認(rèn)為，劃分言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)，不僅是看證據(jù)的形式是否具有言詞的性質(zhì)或?qū)嵨锏男再|(zhì)，還要看證據(jù)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是言詞還是實(shí)物。 如視聽制品本身表現(xiàn)形式是實(shí)物，但是作為證據(jù)來說，它可以是

5、實(shí)物證據(jù)，也可以是言詞證據(jù)。這分為兩種情況： 如果錄音或錄像帶記錄的內(nèi)容本身就是案件事實(shí)，如綁架分子要求被綁架人家屬交付贖金的電話錄音，搶銀行的錄像，這些錄音或錄像帶本身就是實(shí)物證據(jù)。 如錄音或錄像帶記錄的內(nèi)容本身不是案件事實(shí)，而是證明案件事實(shí)的其他證據(jù)，則要看那個(gè)證據(jù)是言詞還是實(shí)物。如記錄證人證言的錄音錄像帶，記錄被告人口供的錄音錄像帶就是言詞證據(jù)。 如果某書面材料記錄的內(nèi)容本身就是案件事實(shí)，如合同，病例等，那么書面材料就屬于書證，就是實(shí)物證據(jù) 如果某書面材料記錄的內(nèi)容本身不是案件事實(shí)，而是證明案件事實(shí)的證言或口供，那么該書面材料就屬于言詞證據(jù)。 這種劃分的標(biāo)準(zhǔn)也可以表述為證明的功能究竟是以

6、人為本還是以物為本。鑒定結(jié)論的證明功能必須要人來完成，是以人為本，所以是言詞證據(jù)。書證的證明不需要人來完成，是以物為本，所以是實(shí)物證據(jù)。 訊/詢問筆錄屬言詞證據(jù)，但不等于人的陳述 訊問筆錄、對(duì)被害人和證人的詢問筆錄等，屬于言詞證據(jù)。但是不能把筆錄與這些人的陳述混為一談，因?yàn)槎叩淖C明的主體、對(duì)象、方式和價(jià)值上并不完全一樣 （1）證明主體：無論是口頭陳述還是書面陳述（書面陳述是當(dāng)事人、證人、自己書寫的），證明的主體都是作出陳述的被害人、證人和嫌疑人；而筆錄的證明主體是制作筆錄的辦案人員。 如果在審判中對(duì)筆錄的真實(shí)性產(chǎn)生爭議，或者出現(xiàn)翻供或翻證的情況下，那么制作筆錄的辦案人員就必須出庭作證。 （2

7、）證明對(duì)象：嚴(yán)格地說，詢問或訊問筆錄所直接證明的并不是案件事實(shí)，而是某被害人、證人、被告人曾經(jīng)作過關(guān)于案件事實(shí)的某種陳述。 也即，詢問筆錄不能直接證明某證人看到了什么，只能證明該證人曾經(jīng)說過他看到了什么；訊問筆錄也不能直接證明某被告人干了什么，只能證明他曾經(jīng)說過他干了什么。 可見，在證明具體案件事實(shí)的問題上，筆錄應(yīng)該屬于傳聞證據(jù)。但是，在證明該證人或被告人是否曾經(jīng)作出過該陳述的問題上，筆錄則是原始證據(jù)。 （3）我國目前的司法實(shí)踐過分依賴筆錄，形成了“筆錄中心主義”的訴訟模式。 筆錄固然是證據(jù)，但案件中的證據(jù)絕不僅僅是筆錄。 筆錄都是辦案人員制作的，無論其記錄的是人的陳述還是物的狀態(tài)，都有人證的

8、痕跡。過分依賴筆錄，說明我們的辦案模式還停留在以人證為主的司法證明過程。 而人類司法證明方法的發(fā)展，經(jīng)歷的是一個(gè)從蒙昧到開化再到科學(xué)的過程，即神證人證物證之過程。 （4）筆錄的發(fā)達(dá)是我國司法活動(dòng)中強(qiáng)職權(quán)主義和書面證據(jù)中心主義的產(chǎn)物。 大量使用筆錄，固然可以提高司法的效率，但是卻容易導(dǎo)致司法證明的偏差，以及權(quán)力對(duì)權(quán)利的侵犯。 因此，我國的訴訟（證明）模式應(yīng)該從筆錄中心向言詞中心轉(zhuǎn)化，以有利于更準(zhǔn)確地審查判斷各種言詞證據(jù)的真實(shí)可靠性，有利于解決司法實(shí)踐中的翻證和翻供的問題，有利于加強(qiáng)對(duì)陳述人的權(quán)利保護(hù)，最終有利于保障司法公正。 三、劃分言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)的意義 （一）言詞證據(jù)的特點(diǎn) 1、能夠系統(tǒng)全

9、面地證明案件事實(shí) 2、證據(jù)源不易滅失 當(dāng)人感知事件后，感知的事件被記憶在大腦中，感知時(shí)收到的刺激越強(qiáng)烈，印象越深刻，記憶的時(shí)間就越長。 3、容易受各種主客觀因素的影響而出現(xiàn)虛假或失真的情況 （二）實(shí)物證據(jù)的特點(diǎn) 1、具有較強(qiáng)的客觀性和穩(wěn)定性 實(shí)物證據(jù)一經(jīng)收集保全后，就可以長期保持其原來的形態(tài)，成為證明案件事實(shí)的有力證據(jù)。 2、本身容易滅失 如痕跡，一旦外界條件發(fā)生變化（如下雨），就可能滅失。也會(huì)因人的毀棄而滅失。 3、與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性不明顯，具有隱蔽性 4、實(shí)物證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明具有片段性 （三）針對(duì)不同的特點(diǎn)采取不同的收集和運(yùn)用方法 從收集證據(jù)的角度看，對(duì)言詞證據(jù)一般要采用訊問或詢問的方

10、式，而對(duì)實(shí)物證據(jù)則要采用勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押等手段。 從審查判斷證據(jù)的角度看，主要審查的重點(diǎn)不同，對(duì)實(shí)物證據(jù)要著重審查是否因?yàn)樽匀灰蛩氐挠绊懚蛊鋵?shí)體物質(zhì)形態(tài)遭到破壞，而對(duì)言詞證據(jù)則要審查其是否受到人的主觀因素的干擾而失真； 運(yùn)用的最佳方法是把言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)結(jié)合起來，發(fā)揮各自的優(yōu)勢(shì)，避免各自的弱點(diǎn)。 四、實(shí)物證據(jù)與言詞證據(jù)的證明力問題 第七十七條人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定： （二）物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言； 但我們并不能據(jù)此得出結(jié)論認(rèn)為：實(shí)物證據(jù)的證明力一般大于言詞證據(jù)第二節(jié) 直接

11、證據(jù)和間接證據(jù) 一、概念 直接證據(jù)指能單獨(dú)、直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)； 間接證據(jù)則不能單獨(dú)、直接證明案件主要事實(shí)，也就是說，必須與其他證據(jù)連接起來才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，也稱為旁證。 什么是案件的主要事實(shí)？ 刑事案件中，主要事實(shí)是犯罪嫌疑人是否實(shí)施了犯罪行為。民事案件是當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系是否發(fā)生、變更或消滅。行政案件是具體行政行為是否合法。 司法實(shí)踐中，直接證據(jù)通常表現(xiàn)為各種言詞證據(jù)（當(dāng)事人陳述、證人證言、口供）和書證。 但是，當(dāng)事人陳述并不都是直接證據(jù)，如被害人陳述盜竊案中被盜財(cái)務(wù)的數(shù)量和特征，但是不能講出財(cái)務(wù)是誰盜竊的，這樣的陳述就不屬于直接證據(jù)。證人證言也是如此。 間接證

12、據(jù)的種類和數(shù)量都是非常多的。通常一個(gè)案件中的的大多數(shù)證據(jù)都是間接證據(jù)，其表現(xiàn)形式紛繁蕪雜，物證、勘驗(yàn)筆錄、鑒定結(jié)論通常屬于間接證據(jù)。 二、劃分標(biāo)準(zhǔn) 依據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)方式。 直接證據(jù)與案件主要事實(shí)的關(guān)聯(lián)是直接的，沒有中間環(huán)節(jié)的，可以不依賴任何其他的證據(jù)，其對(duì)案件事實(shí)的證明是“一步到位式”。 間接證據(jù)必須與其他證據(jù)相結(jié)合，往往要以某種推論為中介才能證明案件的主要事實(shí)。其對(duì)案件事實(shí)的證明是“借助中介式”。 間接證據(jù)可以單獨(dú)、直接證明案件事實(shí)中的某個(gè)情節(jié)或片斷。也就是說，間接證據(jù)對(duì)案件主要事實(shí)的證明具有間接性，但是對(duì)于案件事實(shí)中的某個(gè)情節(jié)或片斷的證明就具有直接性。 如盜竊案中，證人說案

13、發(fā)前半個(gè)小時(shí)看到被告人曾在現(xiàn)場(chǎng)逗留。對(duì)于證明被告人案發(fā)前到過現(xiàn)場(chǎng)而言，該證言是直接證據(jù)，但對(duì)于證明被告人是否實(shí)施了盜竊行為來說，該證言則是間接證據(jù)，因?yàn)椴荒茏C明案件的主要事實(shí)。 又如，甲把事情告訴了乙，乙向法庭作出的證言盡管是傳聞證據(jù)，但卻是直接證據(jù)。 三、劃分直接證據(jù)和間接證據(jù)的意義 1、直接證據(jù)數(shù)量少，收集困難，有時(shí)無法提取。 很多案件沒有目擊證人，如果犯罪嫌疑人自己不供述，偵查人員就無法獲得直接證據(jù)。由于直接證據(jù)大多表現(xiàn)為言詞證據(jù)，容易受主客觀因素的影響而出現(xiàn)虛假或失真，所以審查起來比較復(fù)雜、難度較大。 但運(yùn)用直接證據(jù)證明案件主要事實(shí),方法比較簡單,只要證據(jù)本身審查屬實(shí)，主要事實(shí)就可以認(rèn)

14、定。因此，直接證據(jù)的運(yùn)用必須對(duì)真實(shí)性進(jìn)行審查，以防止出現(xiàn)誤差。 2、間接證據(jù)的特點(diǎn)： 1）證明關(guān)系的間接性。只能從側(cè)面證明案件事實(shí)的情節(jié)或片斷，不能直接證明案件主要事實(shí)。 2）證明過程的依賴性。 間接證據(jù)對(duì)案件主要事實(shí)的證明，有賴于若干間接證據(jù)相互依賴、相互連接的證明鎖鏈。 3）證明方式的推理性。間接證據(jù)對(duì)案件主要事實(shí)的證明是以推理的方式進(jìn)行的或?qū)崿F(xiàn)的。推理連接起來的間接證據(jù)構(gòu)成了一個(gè)完整的證明體系，并排除了其他可能性的結(jié)論。 4）間接證據(jù)范圍廣、種類多、數(shù)量大。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，以物證為主的間接證據(jù)在司法證明活動(dòng)中的作為和地位越來越重要。 3、全部運(yùn)用間接證據(jù)定案，規(guī)則比較復(fù)雜 1）間接證

15、據(jù)與案件主要事實(shí)之間必須有客觀的內(nèi)在聯(lián)系，這種內(nèi)在聯(lián)系可表現(xiàn)為前者是后者的原因、結(jié)果或條件等情況。 2）先要對(duì)各個(gè)間接證據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行審查，然后對(duì)全部間接證據(jù)進(jìn)行綜合分析判斷 3）間接證據(jù)之間以及它們與案件主要事實(shí)之間，必須協(xié)調(diào)一致，沒有矛盾，排除合理的懷疑； 4）全部間接證據(jù)必須構(gòu)成完整的證明體系，確鑿無疑地得出案件主要事實(shí)的唯一結(jié)論，并有充分理由排除任何其他的可能性。 四、直接證據(jù)與間接證據(jù)的證明力問題 “（四）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；” 這一規(guī)定，有誤導(dǎo)的危險(xiǎn)，因?yàn)?直接證據(jù)多為言詞證據(jù)，間接證據(jù)多為實(shí)物證據(jù)， 照此，豈非言詞證據(jù)的證明力一般大于實(shí)物證據(jù)？ 但實(shí)踐中顯然多數(shù)時(shí)候

16、是作為實(shí)物的物證更可靠 在陳文濤訴李先楚借款糾紛一案中，有以下幾個(gè)證據(jù)： 陳文濤出具的由李先楚簽名的借條一張。該借條內(nèi)容為：今借陳文濤人民幣3000完整，一個(gè)月內(nèi)返還。1999年3月20日。 李先楚的同事喬生明的證言，證明他在1999年3月21日聽李先楚說，李先楚向陳文濤借了3000元，準(zhǔn)備到外地去旅游時(shí)用。 李先楚向受訴人民法院所作的陳述說：我在1999年3月20日向陳文濤借了3000元，但我在5月份就還給他了，當(dāng)時(shí)我向他要借條，他說借條丟了。他給我寫了一張收條，但收條我搞丟了。 李先楚的朋友張明向受訴人民法院提出的證言：李先楚在1999年3月底與張明到五臺(tái)山旅游時(shí)向張明說，這次出來玩的錢是

17、向別人借的。 在上述證據(jù)中，哪些是證明李先楚向陳文濤借了3000元錢這一事實(shí)的直接證據(jù)？ A.借條 B.喬生明的證言 C.李先楚的陳述 D.張明的證言 【答案】A、B、C 第三節(jié) 原始證據(jù)和傳來證據(jù) 在美國有一句俗語：“直接來自馬嘴”（Straight from the Horses Mouth）。 據(jù)說，這句話是從賽馬場(chǎng)興起的當(dāng)某個(gè)賭馬者要證明自己賽馬預(yù)測(cè)的準(zhǔn)確性時(shí)，他便會(huì)說“我這消息是直接來自馬嘴的”。 其意思是表明說話者的消息來源十分可靠。美國的證據(jù)法學(xué)家也很喜愛這句話，因?yàn)樗ㄋ滓锥卣f明了傳聞證據(jù)排除規(guī)則。 一、概念 原始證據(jù)是直接產(chǎn)生于案件事實(shí)或直接來源于原始出處的證據(jù)。也稱原生證

18、據(jù)。如被害人、犯罪嫌疑人、證人關(guān)于親身感知案件事實(shí)的陳述，物證、書證、視聽資料的原件以及鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)筆錄屬于原始證據(jù)。 傳來證據(jù)是指在原始證據(jù)的基礎(chǔ)上經(jīng)過復(fù)制、復(fù)印、傳轉(zhuǎn)、轉(zhuǎn)述等方式生成的證據(jù)。又稱復(fù)制證據(jù)、派生證據(jù)、或傳轉(zhuǎn)證據(jù)。如物證、視聽資料的復(fù)制品、現(xiàn)場(chǎng)痕跡的模型、書證的復(fù)印件和影印件，傳聞證據(jù)等。 這里注意的是： 第一，傳來證據(jù)和傳聞證據(jù)的區(qū)別。 嚴(yán)格地說，傳聞證據(jù)僅指言詞證據(jù)，而傳來證據(jù)的范圍則較廣泛，不僅涉及言詞證據(jù)，也涉及實(shí)物證據(jù)。例如一個(gè)足跡的模型和一個(gè)文件的復(fù)本都是傳來證據(jù)，但是不是傳聞證據(jù)。 傳聞證據(jù)可以說是傳來證據(jù)的一種。 第二，一般認(rèn)為，原始證據(jù)也就是第

19、一手證據(jù)，傳來證據(jù)也就是第二手證據(jù)。 但是，實(shí)際上，二者有一定的區(qū)別。 第一手證據(jù)應(yīng)當(dāng)是指自己親自收集的證據(jù)，第二手證據(jù)是指別人代為收集來的證據(jù)。 這種情況下，第一手證據(jù)可能是原生證據(jù)也可能是傳來證據(jù)，第二手證據(jù)也是如此。 例如，辦案人員親自收集的合同復(fù)印件，屬于第一手證據(jù)，但是是傳來證據(jù)。相反，辦案人員讓有關(guān)單位代為提取的合同原件屬于第二手證據(jù)，但卻是原始證據(jù)。二、劃分原始證據(jù)和傳來證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn) 劃分二者的基本標(biāo)準(zhǔn)是證據(jù)的出處或信息的來源。 但是，至于證據(jù)本身是否表現(xiàn)為復(fù)制的形式，對(duì)于區(qū)別原始證據(jù)和傳來證據(jù)雖有一定的意義，但不是絕對(duì)的標(biāo)準(zhǔn)。 也就是說，表現(xiàn)為復(fù)制品形式的證據(jù)，并不一定就是傳來證

20、據(jù)，而可能是原始證據(jù)。 如在誹謗案件中，作案人把手寫或打印的誹謗信復(fù)印多份廣為散發(fā)，這些復(fù)印的誹謗信雖為復(fù)制品，但是屬于原生證據(jù)。因?yàn)檫@些信都是作案人實(shí)施誹謗行為的原件。 在制作、販賣、傳播淫穢物品案件中，淫穢的錄像帶要先制成母版，然后再把母帶復(fù)制后銷售。這類案件中，母帶是原生證據(jù)，復(fù)制帶也是原生證據(jù)，因?yàn)樗麄兌际欠缸镄袨榈闹苯赢a(chǎn)物。 隨著電子技術(shù)，計(jì)算機(jī)技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和普及，劃分原生證據(jù)和派生證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)也遇到了新問題。 在電子證據(jù)領(lǐng)域，區(qū)分原生證據(jù)和派生證據(jù)很困難。 為此，有人提出了電子證據(jù)的“擬制原件說”。 原生電子證據(jù)包括但不限于自然意義上的原生證據(jù)，它還包括當(dāng)事人擬制的原生證據(jù)。

21、 原生的電子證據(jù)是不僅指電子數(shù)據(jù)本身，還包括打印的輸出物它不局限于信息首先固定所在的媒介物，只要能夠準(zhǔn)確地反映該記錄的內(nèi)容，則均可視為原生電子證據(jù)。 另外，同一份證據(jù)根據(jù)待證事實(shí)的不同，可以同時(shí)具有原生證據(jù)和傳來證據(jù)的雙重屬性。 如證人說，張三說他前天去了北京。如證明張三去沒去北京，就是傳來證據(jù)。如證明張三說了這樣的話，就是原生證據(jù)了。 三、劃分原始證據(jù)和傳來證據(jù)的意義 證據(jù)的特點(diǎn)不同，對(duì)其收集和審查的要求就不同 1、揭示這兩種證據(jù)在可靠性程度上的差異 影響證據(jù)可靠性的因素，證據(jù)來源是其中重要的一個(gè)。傳來證據(jù)由于技術(shù)設(shè)備、人的理解、轉(zhuǎn)述能力等因素的影響，可能使經(jīng)過轉(zhuǎn)述、傳抄、復(fù)制的內(nèi)容發(fā)生差錯(cuò)

22、。 實(shí)踐還證明，傳來證據(jù)的可靠程度同傳遞的次數(shù)成不規(guī)則反比，所謂不規(guī)則反比指的是一般來講，傳遞的次數(shù)越多，證據(jù)的可靠程度越小。 2、傳來證據(jù)的作用主要體現(xiàn) 強(qiáng)調(diào)原始證據(jù)的可靠并不等于說傳來證據(jù)毫無價(jià)值 （1）在刑事訴訟中，有很多案件都是先發(fā)現(xiàn)傳來證據(jù)，然后再以此為線索，才發(fā)現(xiàn)原始證據(jù)的； （2）有助于驗(yàn)證、核實(shí)原始證據(jù)。 例如目擊證人向他人講述了目擊經(jīng)過，那么他人的轉(zhuǎn)述內(nèi)容則可供司法機(jī)關(guān)核實(shí)該證人證言 （3）在無法收集原始證據(jù)的情況下，經(jīng)查證屬實(shí)的傳來證據(jù)，同樣可用作認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。 3、原始證據(jù)的審查重點(diǎn)在于分析提供者的情況和提取的過程，看其來源是否可靠 派生證據(jù)的審查重點(diǎn)在于信息的來源

23、和傳轉(zhuǎn)方式。任何道聽途說，來源不清的材料不得作為證據(jù)加以采用。 中國訴訟法要求盡可能采用原始證據(jù)，但不排斥使用傳來證據(jù)。 四、原始證據(jù)與傳來證據(jù)的證明力問題 “（三）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；” 雖然原始證據(jù)的證明力并不是一定大于傳來證據(jù)，但同一證據(jù)采集過程中，流轉(zhuǎn)的環(huán)節(jié)越少，越不容易失真，因此這個(gè)說法一般意義上是成立的。 因此，原始證據(jù)的證明力一般優(yōu)于傳來證據(jù)，如英美法系國家的最佳證據(jù)規(guī)則。第四節(jié) 不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)與有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù) 一、劃分的標(biāo)準(zhǔn) 不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)與有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)是以證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明作用為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。 凡

24、是能夠證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重的證據(jù)，就是不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)；凡是證明犯罪嫌疑人、被告人無罪或者罪輕的證據(jù)，就是有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)。 在我國學(xué)術(shù)界，有另外兩種證據(jù)的劃分方式近似于不利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)與有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)劃分的標(biāo)準(zhǔn) 這兩種表達(dá)方式就是“有罪證據(jù)”和“無罪證據(jù)”、“控訴證據(jù)”和“辯護(hù)證據(jù)”。 有罪證據(jù)和無罪證據(jù)”的劃分方法，只有定性分析而沒有定量分析，過于簡單化，如“罪輕證據(jù)”如何看待？ 其結(jié)果是不能完全反映某一證據(jù)是否有利于犯罪嫌疑人、被告人的精神實(shí)質(zhì)，使得一些本來是有利于犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)，卻要?dú)w入有罪證據(jù)中 “控訴

25、證據(jù)和辯護(hù)證據(jù)”分類的不可取處在于，它容易引起訴訟主體的訴訟職能的混亂。 控方提出證明被告人有自首情節(jié)的證據(jù)，是控訴證據(jù)還是辯護(hù)證據(jù)？ 在訴訟理論上，控訴和辯護(hù)是一對(duì)相對(duì)應(yīng)的訴訟職能，既不能互相混淆，也不能互相代替。第五節(jié) 本證與反證 在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當(dāng)事人主張的事實(shí)的關(guān)系，可將訴訟證據(jù)分為本證和反證。 一、概念 本證，是指能夠證明當(dāng)事人主張的事實(shí)存在的證據(jù)。 反證，是指能夠證明對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)不存在的證據(jù)。 區(qū)分本證與反證的關(guān)鍵在于，提出的證據(jù)是用來支持己方所主張的事實(shí)，還是反駁對(duì)方所主張的事實(shí)。支持己方事實(shí)主張的證據(jù)為本證，反駁對(duì)方事實(shí)主張的證據(jù)為反證。 不同的訴訟活

26、動(dòng)中，本證和反證的表現(xiàn)形式不同。 刑事訴訟中公訴人指控被告人有罪或罪重的證據(jù)，就是本證；辯護(hù)方提出的反駁控訴主張的證據(jù)（無罪或罪輕）就是反證。 民事訴訟中，雙方當(dāng)事人提出的支持各自主張的證據(jù)就是本證，而反駁對(duì)方當(dāng)事人主張的證據(jù)就是反證。 行政訴訟中，證明具體行政行為合法的證據(jù)就是本證，反之是反證。 同一證據(jù)可能兼有本證和反證的屬性。也即，一個(gè)證據(jù)對(duì)這方的事實(shí)主張來說是本證，對(duì)另一方事實(shí)主張來說是反證，這反映了此分類的相對(duì)性。 證明公訴方主張為真的證據(jù)，同時(shí)也具有證明辯護(hù)方主張事實(shí)為假的作用，反之亦然。如盜竊手機(jī)案件，手機(jī)是控方的本證，被告人辯解說價(jià)值不到500元（數(shù)額較大，5002000），不

27、能定罪，這就是反證。 借條案，原告出示借條是本證，被告說借條是偽造的，要求筆跡鑒定，借條則成為被告反駁原告的反證。Tips：本證總是跟著舉證責(zé)任走如果原告方負(fù)有舉證責(zé)任，那么證明原告方主張之事實(shí)存在的證據(jù)就是本證（原告提出的證據(jù)），證明其不存在的證據(jù)就是反證（被告提出的證據(jù)）；如果被告方負(fù)有舉證責(zé)任，那么證明被告方主張之事實(shí)存在的證據(jù)就是本證（被告提出的證據(jù)），證明其不存在的證據(jù)就是反證（原告提出的證據(jù)）。 也即，對(duì)某一事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任的一方，提出的證據(jù)就是本證，此時(shí)，不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任的對(duì)方提出的證據(jù)就是反證。 例如，借款案，原告出具了5000元借據(jù)，這是本證。 針對(duì)原告主張，被告主張“5000

28、元借款已經(jīng)歸還”的事實(shí)，其提出的收據(jù)，也是本證。 因?yàn)榕e證責(zé)任發(fā)生了轉(zhuǎn)移。也即，不僅原告為了證明自己主張的事實(shí)而提出的證據(jù)是本證，而且被告為了證明作為其答辯根據(jù)的事實(shí)而提出的證據(jù)也是本證。 但是，如果被告提出，5000元不是借款而是贈(zèng)與，其出示的贈(zèng)與合同是本證還是反證？ 李四于2001年1月向自己借款10萬元，口頭約定1年內(nèi)歸還。2001年10月李四歸還了5萬元，對(duì)于還沒有歸還的剩余5萬，李四寫了個(gè)條子：“李四還欠款5萬元”。后張三索要，李四不還。為此，張三起訴。張三的證據(jù)是欠條，但是該字條沒有抬頭（沒有“欠條”或“借條”的字樣）。李四辯稱，自己是借了張三的錢，是5萬，但已還。爭議的焦點(diǎn)是，“

29、還”字的讀音問題。本案的字條既是本證也是反證。實(shí)例研究1、李某在法庭上作證說，他曾聽徐某講述其如何殺害高某的經(jīng)過。李某向法庭提供的證言，屬于證據(jù)分類中哪些證據(jù)? A、傳來證據(jù) B、直接證據(jù) C、有罪證據(jù) D、言詞證據(jù) 【答案】A、B、C、D 2.下列證據(jù)中，既屬于直接證據(jù)又屬于原始證據(jù)的有哪些？ A.犯罪嫌疑人在偵查階段向偵查人員所作的有關(guān)犯罪過程的供述B.偵查人員在現(xiàn)場(chǎng)提取的犯罪嫌疑人的指紋C.被害人關(guān)于劉某搶劫其錢財(cái)?shù)年愂?D.沾有血跡的殺人兇器 【答案】A C 3、童某涉嫌故意殺人案，有下列幾種證據(jù)，其中屬于書證的有哪些？A.精神病醫(yī)院為其開具的精神病情況的診斷結(jié)論B.案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)找到的童某

30、寫的一封尚未郵寄出去的家信，通過對(duì)信上的筆跡鑒定，找到了犯罪嫌疑人童某 C.童某單位開具的關(guān)于童某一貫表現(xiàn)的證明 D.被害人臨死之前在地上寫下的一組數(shù)字，通過數(shù)字查到了童某的門房號(hào)碼【答案】C D 4、被害人在臨死前向搶救他的醫(yī)生魏某講述了遭受犯罪分子侵害的事實(shí)，在訴訟過程中醫(yī)生魏某就該情況向司法機(jī)關(guān)作證。根據(jù)刑事訴訟證據(jù)的分類理論，醫(yī)生魏某的證言屬于什么類型的證據(jù)？A.言詞證據(jù)、原始證據(jù)、直接證據(jù)、有罪證據(jù)B.言詞證據(jù)、傳來證據(jù)、直接證據(jù)、有罪證據(jù)C.言詞證據(jù)、原始證據(jù)、間接證據(jù)、無罪證據(jù)D.實(shí)物證據(jù)、傳來證據(jù)、直接證據(jù)、有罪證據(jù)【答案】B 5、下列哪一種證據(jù)屬于直接證據(jù)？A.韓某殺人案，證明被告人到過案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的證人證言B.馬某盜竊案，被害人陳某關(guān)于犯罪給自己造成物質(zhì)損害的陳述 C.高某放火案，表明大火系因電器短路引起的錄像 D.吳某投毒案，證明被告人指紋與現(xiàn)場(chǎng)提取的指紋同一的鑒定結(jié)論【答案】C 6、牛某因涉嫌故意殺人被公安機(jī)關(guān)立案偵查，公安機(jī)關(guān)收集到了一些證據(jù)，哪一項(xiàng)證據(jù)屬于直接證據(jù)？A.牛某在被偵查人員訊問后，揭發(fā)了他人的犯罪事實(shí)