對我國離婚登記制度的反思資料(共33頁)

1、對我國離婚登記(dngj)制度的反思【摘要(zhiyo)】我國現(xiàn)行的離婚登記制度是以夫妻雙方完全自愿(zyun)并且已經(jīng)達(dá)成離婚協(xié)議為前提，反映了我國立法重視當(dāng)事人意思自治的現(xiàn)代法治精神。但是，本文在通過對一些社會(huì)負(fù)面現(xiàn)象進(jìn)行分析，將我國離婚登記制度與外國和其他地區(qū)進(jìn)行比較之后發(fā)現(xiàn)，我國現(xiàn)行的離婚等級制度太過寬松，限制不足，導(dǎo)致了實(shí)踐中頻頻出現(xiàn)草率離婚等現(xiàn)象，這不僅對婚姻家庭造成了影響，對子女的健康成長造成了影響，對人們對婚姻的向往造成了影響，而且最重要的是家庭的不穩(wěn)定在很大程度上不利于社會(huì)的穩(wěn)定與和諧。因此，本文在分析過后，對離婚登記制度提出了一些建議，希望可以緩和現(xiàn)階段高離婚率這一現(xiàn)象，并

2、且能夠?qū)㈦x婚對子女的傷害降到最低?！娟P(guān)鍵詞】離婚登記制度 離婚自由 未成年子女利益 合理限制Reflections on Chinas divorce registration systemAbstract Chinas current divorce registration system is completely voluntary and the couple has reached a divorce agreement as a precondition, reflecting the spirit of the modern law of legislative importan

3、ce of party autonomy.However, this article some of the negative social phenomena through the analysis, you will find after our divorce registration system and other areas of foreign and compare our current grading system is too lenient divorce, lack of restrictions has led to frequent practice hasty

4、 divorce phenomenon.This not only had an impact on marriage and family, the healthy growth of children had an impact on peoples yearning for marriage had an impact, and most importantly, family instability is not conducive to a large extent, stability and social harmony.Therefore, this article after

5、 the analysis, the divorce registration system put forward some suggestions that can ease the high divorce rate in this stage of the phenomenon, and the ability to divorce their children to minimize the damage.Key wordDivorce Registration System Freedom of divorce Interests of the minor child Reason

6、able restrictions緒論(xln)婚姻法是全國人大(qun u rn d)頒行的實(shí)體法，而婚姻登記條例僅是民政部頒布的部門規(guī)章，是則程序法，理論上來說，婚姻登記條例充當(dāng)?shù)慕巧珣?yīng)該只是婚姻法的“配套(pi to)法規(guī)”，并且在法的效力等級上，婚姻法應(yīng)處于婚姻登記條例的上層位階。但是在現(xiàn)行立法實(shí)踐過程中，卻出現(xiàn)了相反的情形，國內(nèi)不論是行政機(jī)關(guān)還是司法機(jī)關(guān)在處理離婚時(shí)，都太過片面強(qiáng)調(diào)婚姻登記的形式要件，以婚姻登記制度為主，婚姻法為其服務(wù)。并且實(shí)際上，婚姻登記條例在制定時(shí)只注重對離婚登記程序的簡化，卻忽略了相關(guān)配套設(shè)施的設(shè)立，以致于其對協(xié)議離婚制度規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)太過于籠統(tǒng)，對子女利益保護(hù)不到

7、位等問題日益顯露，因此，應(yīng)對我國的離婚登記制度進(jìn)行相應(yīng)的立法完善，在保障人們離婚自由的同時(shí)，也要做到合理的限制。 “離婚制度是一定(ydng)社會(huì)有關(guān)接觸婚姻關(guān)系的原則、程序、條件以及后果的法律規(guī)范的總和，是人類婚姻家庭制度發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。它由社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定，受上層建筑各部門的制約和影響，因此不同歷史時(shí)期、不同的國家有著不同的離婚制度?！?王衛(wèi)國、夏吟蘭著民法學(xué)卷五：婚姻家庭繼承法中國政法大學(xué)出版社2007年第二版第108頁離婚登記制度(zhd)概述 婚姻登記，一方面是婚姻法規(guī)定的結(jié)婚、協(xié)議離婚這倆民事法律行為的法定形式和生效要件，另一方面屬國家行政管理事項(xiàng)之一，結(jié)婚和協(xié)議離婚登記須先

8、經(jīng)當(dāng)事人申請(shnqng)，后由登記機(jī)關(guān)依照登記法律法規(guī)為之，屬依申請的公法行為，即可謂是一項(xiàng)公法與私法性質(zhì)兼?zhèn)洹⒐ㄅc私法相融合的法律制度。（一）我國離婚制度的發(fā)展史我國的婚姻家庭立法，早在新民主主義革命時(shí)期就開始逐步萌芽和成形了，在那一時(shí)期所形成的婚姻立法為后來社會(huì)主義時(shí)期的立法做了必要的準(zhǔn)備，現(xiàn)代化建設(shè)時(shí)期的立法是對前者充分的繼承與發(fā)展，是在前者的基礎(chǔ)上，又根據(jù)社會(huì)新形勢發(fā)展的需要，對其進(jìn)行不斷的補(bǔ)充和發(fā)展而來的。1、“1950年婚姻法：廢舊立新，構(gòu)建平等和諧的新型婚姻家庭關(guān)系?！?陳葦、冉啟玉：構(gòu)建和諧的婚姻家庭關(guān)系載河北法學(xué)2009年第八期 1950年中華人民共和國婚姻法第十七條將

9、離婚分為兩種：一種是“男女雙方自愿離婚的：若出現(xiàn)雙方自愿離婚，則雙方需共同前往人民政府進(jìn)行登記，后區(qū)人民政府經(jīng)查明，離婚確系夫妻雙方自愿，并已對子女和家庭財(cái)產(chǎn)問題確有適當(dāng)處理時(shí)，登記機(jī)關(guān)應(yīng)即發(fā)給離婚證?！绷硪环N是“夫妻其中只有一方堅(jiān)決要求離婚的，在經(jīng)區(qū)人民政府和司法機(jī)關(guān)調(diào)解無效后，亦準(zhǔn)予離婚。這個(gè)婚姻法沒有列舉離婚的具體條件?！?張希坡主編：中國婚姻立法史人民出版社2004年第一版，第336-337頁。從1950年婚姻法對協(xié)議離婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件作出上述規(guī)定后，這一立法體例基本保持不變，一直沿用至今?！?楊晉玲：論我國現(xiàn)行協(xié)議離婚制度的缺失與完善載昆明理工大學(xué)學(xué)報(bào)社會(huì)科學(xué)版2008年第十一

10、期1980年修改(xigi)后的中華人民共和國婚姻法第二十四條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方需到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)(qush)是自愿并對子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，應(yīng)即發(fā)給離婚證?！钡搅?994年，我國相應(yīng)的立法機(jī)關(guān)開始出臺專門的行政登記條例(tiol)：即由民政部發(fā)布了新的婚姻登記管理?xiàng)l例，該條例有關(guān)于離婚申請所需的材料證明等規(guī)定，與原立法要求大體上是一致的，但還是有些許細(xì)節(jié)的變化：一方面比起原有的規(guī)定，該條例更加注重對弱者的保護(hù)，順應(yīng)了時(shí)代的潮流，吸納了“應(yīng)當(dāng)有利于保護(hù)婦女和子女的合法權(quán)益”的原則，規(guī)定了登記機(jī)關(guān)需對離婚協(xié)議及其內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的審查，

11、并且確定了具體的審查標(biāo)準(zhǔn)。另一方面是在原有規(guī)定的大體框架不變的前提下，為了避免草率離婚，而特意增加了一個(gè)月的離婚審查期，即“自受理申請之日起一個(gè)月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證?！边@一新規(guī)定，可謂是立法上的一大進(jìn)步。 “2003年新頒布的婚姻登記條例在理念上更加注重對婚姻當(dāng)事人權(quán)利的保護(hù)以及婚姻當(dāng)事人意思自治的尊重，更加體現(xiàn)了以人為本、意思自治、為自己(zj)行為負(fù)責(zé)的民事法律原則?！?王曉枚著婚姻登記制度當(dāng)代中國出版社2006年第一版第17頁與1994年的婚姻登記管理?xiàng)l例相比還是略有變化(binhu)，其中最一目了然的便是將婚姻登記管理?xiàng)l例中“管理(gunl)”二

12、字去掉，這一改變不僅淡化了婚姻登記的行政色彩，而且還在一定程度上突出了民事登記的特征。但是，在進(jìn)步的同時(shí)，我們對于其取消離婚審查期這一行為不得不去投入多一點(diǎn)的思考，因?yàn)樵诋?dāng)下的感覺仿佛是又回到了1994年以前的規(guī)定，這到底是對人們離婚自由的進(jìn)一步保護(hù)，還是立法的退步呢？（二）我國現(xiàn)行的離婚登記“離婚是一種十分復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，它不僅關(guān)乎夫妻的切身利益，使夫妻雙方的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生一系列的變化，而且關(guān)系到子女的撫養(yǎng)教育和其他家庭成員的利益，影響社會(huì)的道德風(fēng)尚、婦女的發(fā)展與進(jìn)步、兒童的健康成長，以及國家、民族的和諧進(jìn)步。因此，正確把握處理離婚問題的指導(dǎo)思想對于切實(shí)落實(shí)我國婚姻法，保障夫妻雙方的

13、合法權(quán)益，改善和鞏固婚姻家庭關(guān)系，協(xié)調(diào)處理婚姻家庭糾紛，促使社會(huì)和諧穩(wěn)定，具有十分重要的意義?！?陳葦主編：婚姻家庭繼承法學(xué)中國政法大學(xué)出版社2011年2月第一版，第216頁，參見陳葦：中國婚姻家庭立法研究第二版，群眾出版社2010年版，第293-300頁“離婚，是婚姻關(guān)系當(dāng)事人在生存期間(qjin)依法解除婚姻關(guān)系的法律行為，是終止婚姻關(guān)系的一種形式，為當(dāng)代大多數(shù)國家法律所明文規(guī)定?！?巫昌禎主編：婚姻家庭法新論，中國政法大學(xué)出版社2002年版，第296頁。按照處理離婚問題的法定程序的不同，離婚可分為(fn wi)以行政程序離婚和以訴訟程序離婚；若按照解除婚姻關(guān)系的方式不同，離婚又可分為協(xié)議

14、離婚和裁判離婚。當(dāng)然上述分類并不是那么的絕對，兩者兩者之間是有交叉的?！拔覈鴮?shí)行雙軌制的協(xié)議離婚制度，即要求離婚的當(dāng)事人雙方可以在自愿達(dá)成(dchng)離婚協(xié)議后到婚姻登記機(jī)關(guān)通過行政程序解除婚姻關(guān)系，也可以訴至人民法院經(jīng)法院調(diào)解達(dá)成離婚協(xié)議后解除婚姻關(guān)系?！?夏吟蘭：對中國等級離婚制度的評價(jià)與反思載法學(xué)雜志2008年第2期其中，“協(xié)議離婚是指以雙方達(dá)成全面的離婚協(xié)議為基礎(chǔ)，依法定程序解除婚姻關(guān)系。裁判離婚又稱判決離婚，即由夫妻一方提起離婚之訴后，由法院裁決解除雙方的婚姻關(guān)系。如果僅從形式意義上說，凡經(jīng)法院裁判者皆可稱為裁判離婚；而從實(shí)質(zhì)意義上看，惟有雙方存在爭議，由法院加以仲裁的才是真正的判

15、決離婚?！?楊大文主編：親屬法，法律出版社第1997年版，第170頁婚姻是一種帶有親屬性質(zhì)的契約，和普通契約類似，當(dāng)事人雙方可以自由地結(jié)合，當(dāng)然就可以可自由地分離。我們?nèi)粘５纳詈苁乾嵥?，不論是生活，還是工作，在婚姻家庭出現(xiàn)問題時(shí)，國家為盡量保障雙方當(dāng)事人的利益，專門通過立法設(shè)置了高效率、低成本的協(xié)議離婚制度(zhd)，讓國民在快節(jié)奏的生活中，同樣也享受到了法律的便捷。事實(shí)上，協(xié)議離婚制度作為一種終止婚姻關(guān)系的制度，是我國固有的，是立法者將古代“和離”運(yùn)用于現(xiàn)代(xindi)的結(jié)果，凝聚了古今的智慧。隨著我國物質(zhì)經(jīng)濟(jì)水平的不斷提高，社會(huì)上的婚姻關(guān)系與國民的婚姻觀念不斷變化，我國婚姻法的價(jià)值中心

16、也在順應(yīng)著時(shí)代，逐漸向著保障當(dāng)事人離婚(l hn)自由和意思自治的方向發(fā)展，婚姻法對協(xié)議離婚的條件進(jìn)行了非常簡單的規(guī)定：“以雙方當(dāng)事人完全自愿并達(dá)成協(xié)議為前提，雙方須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚，婚姻登記機(jī)關(guān)審查后即發(fā)給離婚證，婚姻關(guān)系即為解除?！币罁?jù)我國現(xiàn)行的婚姻法、婚姻登記條例和民法通則中的有關(guān)規(guī)定，行政程序的離婚必須符合以下條件：（1）夫妻雙方須先辦理了離婚登記；（2）雙方當(dāng)事人須具有相應(yīng)的法律行為能力；（3）雙方當(dāng)事人須事先共同達(dá)成離婚的合意；（4）雙方需對離婚后的子女和財(cái)產(chǎn)問題已有了適當(dāng)?shù)奶幚?。依照行政程序辦理離婚的，必須同時(shí)符合以上幾個(gè)條件，缺一不可。特別是，即便夫妻雙方是出于自愿對于離

17、婚達(dá)成一致，但是若當(dāng)時(shí)未能對子女和財(cái)產(chǎn)等問題達(dá)成協(xié)議的，法律規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)是不予辦理的。對于依行政程序辦理的離婚，必須依法進(jìn)行相關(guān)登記，這樣才能產(chǎn)生(chnshng)解除婚姻關(guān)系的法律后果。對于辦理離婚登記的程序可分為三個(gè)環(huán)節(jié)：申請、審查和登記。(1)申請(shnqng) 根據(jù)我國婚姻登記條例(tiol)第10條、第11條的規(guī)定：“內(nèi)地居民自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)提供離婚登記申請，并提供以下證件和證明材料： EQ oac(,1)本人的戶口簿、身份證； EQ oac(,2)本人的結(jié)婚證； EQ oac(,3)雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書。”(2)審

18、查 婚姻登記機(jī)關(guān)的工作人員必須嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，審查是婚姻登記機(jī)關(guān)頒發(fā)離婚證并進(jìn)行相關(guān)登記的前提。首先，應(yīng)對當(dāng)事人所提供的各項(xiàng)證明材料、證件進(jìn)行嚴(yán)格審查，并與材料證件提供者進(jìn)行當(dāng)場核對，以確保其齊全和真實(shí)，并且，其中尤為重要的是要確保申請人提供的協(xié)議內(nèi)容無虛假情形；其次，審查資料后，依法對當(dāng)事人是否符合協(xié)議離婚的法定條件作出應(yīng)有的判斷。若婚姻登記機(jī)關(guān)在經(jīng)過審查后，發(fā)現(xiàn)申請離婚的當(dāng)事人有下列情況之一的，將不予受理：“第一，未達(dá)成離婚協(xié)議的；第二，當(dāng)事人一方或雙方屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人的；第三，其結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的?！?楊大文、龍翼飛、夏吟

19、蘭主編婚姻家庭法學(xué)（第三版）2013年3月第3版，第118頁(3)登記(dngj)若當(dāng)事人確屬自愿離婚，且提供的相關(guān)材料證明等不存有瑕疵，對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問題也達(dá)成一致協(xié)議并無隱瞞情形的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)(yngdng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。“離婚證是婚姻關(guān)系已經(jīng)合法解除的具有法律效力的文件。當(dāng)事人至取得離婚證之日起，解除婚姻關(guān)系，夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)自此解除。當(dāng)事人雙方從此(cngc)不再具有相互撫養(yǎng)的義務(wù)，也沒有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，雙方都有了重新?lián)衽嫉淖杂伞．?dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)按照在婚姻登記機(jī)關(guān)備案的離婚書中協(xié)議事項(xiàng)，履行各自所承擔(dān)的義務(wù)。” 萬軍：論我國行政離婚制度的完善，載中國政法

20、大學(xué)碩士學(xué)位論文2008年“離婚自由”在我國婚姻登記制度中的呈現(xiàn)（一） “婚姻自由”的來源在古代傳統(tǒng)社會(huì)中，人們是談不上自由的，活在了森嚴(yán)的等級制度下，受到了各種禮制教條的約束，個(gè)性得不到應(yīng)有的彰顯，就連婚姻都要受到重重限制：結(jié)婚，必須要遵從所謂的“父母之命，媒妁之言”，而且還受到很多門第、家族等的限制，可以說是父母一手包辦；就連離婚也都談不上自由二字，出于傳統(tǒng)意義上的“家族利益本位”、“男尊女卑”等禮制教條的影響，離婚模式有以下四種類型：出妻、和離、義絕和呈訴離婚。這些種種無不與家族利益、亦或是父母約束脫不了干系。而后，康德正式提出婚姻契約論，沖淡了各國的封建(fngjin)禮制教條。在他的

21、1797年出版的法的形而上學(xué)原理中寫到“婚姻就是兩個(gè)不同性別的人，為了(wi le)終身互相占有對方的性官能而產(chǎn)生的集合體”。“為了實(shí)現(xiàn)兩性間互相利用對方性官能的享受與歡樂，雙方都必須(bx)締結(jié)法律認(rèn)可與保障的“婚約”，它是“一句人性法則產(chǎn)生其必要性的一種契約”?；橐鲭p方彼此的關(guān)系是平等占有關(guān)系，無論在相互占有他們的人身以及他們的財(cái)物方面都突刺。因此，只有一夫一妻制的婚姻才能真正實(shí)現(xiàn)這種平等關(guān)系?！?德康德著，沈淑平譯：法的形而上學(xué)原理-權(quán)利的科學(xué)，商務(wù)印書館1991年版，第94-96頁“在大陸法系，自1791年法國革命憲法規(guī)定“法律僅承認(rèn)婚姻為市民契約”以來，“婚姻契約學(xué)說”，即以結(jié)婚行為

22、為契約的見解風(fēng)靡一時(shí)，延續(xù)至今?！?巫昌禎主編；婚姻與繼承法學(xué)（第四版）中國政法大學(xué)出版社2007年8月第1版，第84頁不過，婚姻契約關(guān)系作為一種特殊的契約關(guān)系，與一般的契約關(guān)系并非簡單的種屬關(guān)系，在與一般的契約關(guān)系存有大體的相似之外，它還具有特殊的身份屬性，因此，對契約概念的表述不能僅僅局限在財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域。另外，“婚姻是一男一女為了共同的利益自愿終身結(jié)合，互為伴侶，彼此提供性的滿足和經(jīng)濟(jì)上的幫助以及生男育女的契約。” 鄧麗：婚姻關(guān)系的契約分析，載于中國政法大學(xué)碩士研究生論文2003年因此，婚姻契約又具有倫理性和制度性的特征，這點(diǎn)又將其予以一般的契約區(qū)分開。 和契約(qyu)自由相同，“婚姻自由是

23、一個(gè)歷史的范疇，它不是從來就有，是在一定社會(huì)條件下產(chǎn)生(chnshng)的。婚姻自由首先是資產(chǎn)階級在反封建、反宗教的過程中提出來的。在資產(chǎn)階級主張的“自由(zyu)”、“平等”相適應(yīng)，婚姻自由被視為一種天賦人權(quán)。而婚姻自由成為一項(xiàng)法律原則，則是在1791年的法國憲法中確立出來的。” 卓冬青、郭麗紅、白云主編：婚姻家庭法中山大學(xué)出版社2012年第十版，第25頁1804年的法國民法典規(guī)定：“未經(jīng)合意不得成立婚姻。” 婚姻自由原則雖是由資本主義國家率先確立，但是很快也被社會(huì)主義國家所采納，并將其作為了一項(xiàng)法律原則和一項(xiàng)道德準(zhǔn)則，另外，在被采納之后，與資本主義國家在實(shí)踐中略有不同是，社會(huì)主義國家在注重

24、從形式上實(shí)現(xiàn)婚姻自由的同時(shí)，也注意到了從實(shí)質(zhì)的層面去落實(shí)。從而避免了只重形式，而忽略內(nèi)容導(dǎo)致婚姻關(guān)系的不穩(wěn)定。 “以生產(chǎn)資料公有制為主體的社會(huì)制度是婚姻自由原則實(shí)施的社會(huì)基礎(chǔ)。” 卓冬青、郭麗紅、白云主編：婚姻家庭法中山大學(xué)出版社2012年第十版，第25頁婚姻自由是私法中的“意思自治原則”在婚姻關(guān)系中的集中體現(xiàn)，社會(huì)主義的婚姻自由是在公民意思自治受法律尊重、男女平等的法律原則基礎(chǔ)上建立起來的。婚姻自由具體是指，婚姻當(dāng)事人可在法律規(guī)定的范圍內(nèi)不受到任何人的限制和干涉，享有能夠自己決定自己終身大事的自由，包括結(jié)婚自由和離婚自由兩方面，當(dāng)然同時(shí)，從反面來說，還包括相關(guān)的禁止性規(guī)定：禁止包辦、買賣婚姻

25、和其他干涉婚姻自由的行為、禁止借婚姻索取財(cái)物等。（二）契約(qyu)自由開始受到限制正如契約自由被學(xué)者確立為私法原則之初，便贏得民眾們的贊揚(yáng)，婚姻自由在被確立為立法原則時(shí)，也讓人們感受到了法律對自由的宣揚(yáng)，和對私權(quán)的保護(hù)。但是，自由給予過多，時(shí)間久了，若不加以適當(dāng)(shdng)合理的限制抑或是約束，那么都只會(huì)適得其反。契約自由，在20世紀(jì)社會(huì)飛速發(fā)展的時(shí)期，就遇到了其存在的障礙。20世紀(jì)以來，尤其是第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后的幾十年中，隨著工業(yè)(gngy)在全世界范圍內(nèi)開始了迅猛的發(fā)展歷程，各種類型的大企業(yè)不斷出現(xiàn)，但是這種發(fā)展的范圍并不是全面開展的，盡管各國都有，但是還是存有強(qiáng)弱之分，所謂的幾個(gè)主

26、要工業(yè)國均逐漸告別自由競爭而進(jìn)入壟斷時(shí)段，財(cái)富的分配開始越來越不公平，技術(shù)條件越拉越遠(yuǎn)，與此同時(shí)，市場信息往往也存在不對稱，這些種種最終導(dǎo)致了強(qiáng)者為了實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益可以為所欲為，而弱者卻只能忍氣吞聲。在這一情形之下，不可避免的，契約自由的公正性越來越令人懷疑，契約正義在逐漸的偏離它原有的軌道?！笆聦?shí)上，絕對的契約自由在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、提高效率、增加社會(huì)財(cái)富的同時(shí)，也存在著其自身固有的、難以克服的缺陷?！?王麗萍：對契約自由及其限制的理性思考載山東大學(xué)學(xué)報(bào)2006年第6期因此，在基于對弱者進(jìn)行保護(hù)的需求時(shí)，限制契約自由就成為必然?！胺ㄖ斡脕?yn li)保障自由，同時(shí)給自由設(shè)定界限，法律不保護(hù)越軌的

27、自由。在法律框架下，任何人不得以侵犯他人利益為代價(jià)來實(shí)現(xiàn)自己的自由。因此，為了保障法的精神不致為過度的私欲而濫用，法律為自由設(shè)定了限制?！?徐步林：契約自由與限制載河南工程學(xué)院學(xué)報(bào)2011年9月第26卷第3期正如契約自由的存在需要受到限制一樣，作為另外一種(y zhn)契約的變種，婚姻自由也應(yīng)受到合理限制，這樣才能更好發(fā)揮它本身的作用，更好的服務(wù)于社會(huì)。（三） 同契約一樣(yyng)，離婚也不應(yīng)“太過自由” 在當(dāng)今社會(huì)這樣一種保障離婚自由的大背景下，“婚姻登記機(jī)關(guān)只需對離婚登記的雙方當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況。對當(dāng)事人確屬自愿離婚，并已對當(dāng)事人子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問題達(dá)

28、成一致意見的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證?！?婚姻登記條例第十三條規(guī)定從這一規(guī)定可以很明顯的看出，我國現(xiàn)存的離婚程序太過粗略，我認(rèn)為，這一規(guī)定一方面既沒有專門的法律工作者在合理的時(shí)間內(nèi)對離婚協(xié)議進(jìn)行分析，對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平的處理，以免在辦理完結(jié)婚登記之后，再次出現(xiàn)撫養(yǎng)或者財(cái)產(chǎn)等方面的糾紛，另一方面也沒有給當(dāng)事人一定的緩沖期，讓兩人不至于太過輕率地去處理婚姻關(guān)系，從而可能在一定程度上挽回這段婚姻，降低離婚率，有助于維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定?！爸袊幱陔x婚率快速上升階段，我們必須冷靜分析其對社會(huì)產(chǎn)生的影響。離婚自由的邊界(binji)是社會(huì)正義，對公民個(gè)人離婚自由權(quán)利的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)符合社會(huì)正義，考慮社會(huì)成

29、本?！?陳葦主持：構(gòu)建和諧社會(huì)與婚姻家庭新問題研究（四篇）改革開放這三十多年來，我國的離婚現(xiàn)象越來越多。盡管與西方國家相比，我國的離婚率仍然(rngrn)不高，但是，離婚率趨高必然會(huì)帶來一系列的社會(huì)問題，比如說：單親家庭的增多、離婚家庭子女得不到家庭的溫暖而導(dǎo)致性格村有缺陷等等。當(dāng)然，出現(xiàn)這種高離婚率，必然是多因一果所導(dǎo)致的，簡單分析有以下幾點(diǎn)：第一，國家的強(qiáng)大，社會(huì)的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)的增長，雖然人們的生活條件在不斷提高，可是人與人之間的差距也在不斷的拉大，這不僅發(fā)生在陌生人之間，同樣也發(fā)生在親密的夫妻之間，這一差距的出現(xiàn)，會(huì)使得夫妻之間的關(guān)系發(fā)生改變，甚至是疏遠(yuǎn)；第二，隨著時(shí)間的推移，我們不僅僅是

30、在生活條件上發(fā)生了巨大的變化，思想和觀念也在潛移默化中發(fā)生了根本性的改變，我們逐漸的將西方的自由文化吸納進(jìn)我們的內(nèi)心，進(jìn)而走上了實(shí)現(xiàn)個(gè)人主義的道路，并且反差最大的便是，我們居然改變了對離婚加以鄙夷的這一傳統(tǒng)看法，反而會(huì)為了自己個(gè)人的情感滿足和幸福感的獲得，而去自由地不加限制(xinzh)地去行使婚姻自由這一權(quán)利；第三，隨著社會(huì)的進(jìn)步，思想的開化，婦女也脫胎換骨，改變了原有的依附地位，取而代之的則是出現(xiàn)了眾多新時(shí)代女性的典范，婦女們的價(jià)值觀和人生觀都在發(fā)生著細(xì)微的改變。她們不僅從經(jīng)濟(jì)上取得了獨(dú)立，而且也漸漸的在婚姻家庭關(guān)系中找到了自信，她們在感到婚姻不幸時(shí)，開始選擇勇敢的結(jié)束這段不幸，進(jìn)而來主張

31、自己的權(quán)利，保護(hù)自己的利益；第四，則是立法上的問題，上文已經(jīng)論述，我們可以很明顯的看出，在我國，現(xiàn)行的立法，關(guān)于離婚條件的規(guī)定太過松弛，導(dǎo)致離婚太過自由，太過隨意。 “新世紀(jì)，中國政府和人民全力建設(shè)和諧社會(huì)，而和諧家庭是和諧社會(huì)的基礎(chǔ)。較高的離婚率必然會(huì)對和諧社會(huì)的建設(shè)和社會(huì)的穩(wěn)定產(chǎn)生(chnshng)一定程度的負(fù)面影響?！?孫曉娟、陳維濤、趙東紅：中國城市化進(jìn)程與離婚率之間的實(shí)證分析載長春理工大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）第25卷第3期因此，在規(guī)定實(shí)施(shsh)的最初，我們歡呼我們享有的離婚自由，歡呼這一切都是解放人性的舉措，而今，我們在享受人權(quán)的同時(shí)，是否也應(yīng)注意到我們正面臨的威脅，在宣稱保護(hù)人

32、權(quán)的同時(shí)，我們是不是也應(yīng)該冷靜下來，認(rèn)真地去反思高離婚率對社會(huì)的負(fù)面影響及其所產(chǎn)生的社會(huì)問題。中外離婚制度(zhd)的比較“當(dāng)今世界史經(jīng)濟(jì)全球化、政治多極化的時(shí)代，也是法治的時(shí)代。經(jīng)濟(jì)全球化、時(shí)代信息化推動(dòng)了國際經(jīng)濟(jì)交往中某些規(guī)則的趨同和一些國內(nèi)法與國際法一定程度的對接，但是經(jīng)濟(jì)全球化也不可能帶來法律的完全統(tǒng)一。不同的國家之間，存在不同的法律制度、不同的法律文化是必然的、客觀的現(xiàn)象。因而，世界上肯定長期存在多種法律制度和法律文化?！?姜海順著中韓家族法的比較研究法律出版社2009年10月第一版前言第1頁（一） 國內(nèi)四地的離婚(l hn)制度比較 “中國大陸和中國香港、澳門、臺灣地區(qū)，為一個(gè)國家

33、中的不同法域。四地的婚姻家庭法制具有密切的歷史淵源關(guān)系(gun x)，近代以來形成了不同的性質(zhì)和各自的特色，并且在今天重新具有越來越密切的現(xiàn)實(shí)聯(lián)系。” 程維榮、袁奇鈞著婚姻家庭法律制度比較研究法律出版社2011年10月第1版第1頁其中，在離婚制度這一規(guī)定中，在細(xì)微處，四地也同樣表現(xiàn)出法律文化傳統(tǒng)和當(dāng)今社會(huì)狀況的差異。四地法律除香港以外(ywi)同樣都規(guī)定了協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種方式。 首先，在香港特別行政區(qū)，離婚有“申請離婚”和“呈請離婚”兩種方式?；橐鲈V訟條例規(guī)定：“無論呈請離婚還是申請離婚的唯一理由，須為婚姻已破裂至無可挽救?！备鶕?jù)婚姻訴訟條例第3條規(guī)定：“離婚案件只能由法院管轄，無論是呈

34、請離婚還是申請離婚，當(dāng)事人只能向法院提起訴求?！睂⑦@一法條單列出來，足以見得香港法院對離婚這一解除婚姻關(guān)系的法律行為的重視程度，對于離婚這一關(guān)系家庭幸福、子女身心健康、社會(huì)和諧穩(wěn)定的法律行為，在香港，只能經(jīng)由法院審理才能進(jìn)行，只能由法院做出裁判，才能最終終止夫妻之間的婚姻關(guān)系，這時(shí)的司法機(jī)關(guān)，這時(shí)的國家并不是想過多的干預(yù)人們的婚姻自由，干涉人們的家庭生活，它只是盡到了應(yīng)有的責(zé)任，只是起到了對婚姻自由進(jìn)行合理限制地作用，是為了挽回一個(gè)幸福美滿的家庭，是為了減少社會(huì)上又一個(gè)失足的少年，是為了我們這個(gè)大家庭能夠穩(wěn)定。在訴訟離婚這一點(diǎn)，我們大陸地區(qū)與香港差別很大，對此，我們需要對該地區(qū)的制度實(shí)施成果進(jìn)

35、行研究，從而適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行借鑒，從而來完善我們自己的立法以及相關(guān)制度。其次(qc)，在澳門特別行政區(qū)，離婚分為登記離婚和訴訟離婚兩種方式： eq oac(,1)行政登記離婚(l hn)的條件：“一是夫妻雙方同意離婚；二是夫妻雙方結(jié)婚(ji hn)滿一年；三是無夫妻兩人所生之未成年子女的；四是夫妻間就向需要撫養(yǎng)之一方提供撫養(yǎng)及家庭居所之歸屬等事宜，應(yīng)達(dá)成協(xié)議。就離婚程序待決期間有關(guān)提供撫養(yǎng)及使用家庭居所等事宜所采用之規(guī)則，夫妻亦應(yīng)達(dá)成協(xié)議。凡具備這四個(gè)條件的，可以享有權(quán)限的民事登記局申請離婚?！?陳葦主編：當(dāng)代中國內(nèi)地與港、澳、臺婚姻家庭法比較研究群眾出版社2012年5月第二版第479頁由此看來，澳

36、門地區(qū)雖與內(nèi)地同樣規(guī)定了離婚登記制度，但是在細(xì)節(jié)上還是存有很大的不同：第一，相比內(nèi)地，澳門立法對于協(xié)議離婚加設(shè)了一個(gè)“禁離期”，即夫妻需結(jié)婚滿一年才可以進(jìn)行登記離婚，在這一點(diǎn)上，我認(rèn)為該項(xiàng)要件在很大程度上降低了新婚夫婦特別是年輕人盲目離婚的機(jī)率，因?yàn)榉蚱藿Y(jié)婚，由原來一個(gè)人生活變成兩個(gè)人生活，原本就需一段磨合期，在磨合期內(nèi)，難免會(huì)有摩擦，而當(dāng)今的年輕人又都比較自我，所以，結(jié)婚不滿幾天離婚的大有人在，我們也都見慣不慣，因此，我認(rèn)為該項(xiàng)規(guī)定能夠很有效地解決新婚離婚的普遍現(xiàn)象，同時(shí)，這一規(guī)定又沒有將新婚離婚的路給堵死，若真的是生活不幸福，但又未滿一年，則可以通過訴訟來解除婚姻關(guān)系，所以我認(rèn)為，這點(diǎn)對于

37、緩解我們大陸當(dāng)下的高離婚率，應(yīng)該可以起到很好的作用。第二，則是出于對未成年子女的保護(hù)而設(shè)立的法定要件，即只有夫妻無未成年子女方可進(jìn)行登記離婚，否則只能通過法院，依照訴訟程序進(jìn)行審理，這一項(xiàng)無疑是對未成子女的充分保護(hù)，眾所周知，夫妻雙方離婚，受傷最深不是彼此，而是他們的子女，特別是未成年子女，不論是身體還是心靈，她們都受到了常人無法體會(huì)的痛苦，因此，該項(xiàng)規(guī)定充分體現(xiàn)了“保護(hù)弱者”的原則，而對于該項(xiàng)規(guī)定，大陸也同樣欠缺，因此，為了單親家庭的子女能夠成長的更好，財(cái)產(chǎn)或是心靈都能夠得到更好的保護(hù)，我們大陸也應(yīng)對該項(xiàng)規(guī)定加以借鑒，從而去將對未成年的傷害降到最低。 eq oac(,2)對于訴訟(s sn)

38、離婚，又分為兩種：一是夫妻雙方共同提出的訴訟離婚，二是夫妻一方提出的訴訟離婚。最后(zuhu)，在臺灣，“臺灣民法親屬篇第二章對協(xié)議離婚作了規(guī)定：如果夫妻雙方自愿離婚，憑雙方簽訂(qindng)的書面協(xié)議，經(jīng)兩個(gè)以上的證人簽名，并向戶政機(jī)關(guān)辦理離婚登記，即可解除婚姻關(guān)系?！?信春鷹、李湘如主編臺灣親屬法和繼承法中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社1991年版第37頁訴訟離婚的立法原則，采用的則是過錯(cuò)原則和破裂主義原則。對于臺灣，與大陸相比，又多了一項(xiàng)登記離婚的要件，要求兩個(gè)以上的證人在書面協(xié)議上簽字，我想，這一規(guī)定一方面是為了讓旁人能夠?qū)Ψ蚱捱M(jìn)行勸說，從而挽救這段婚姻，另一方面是為了保證這一協(xié)議能夠符合實(shí)際

39、，并且公平公正，畢竟夫妻之間的財(cái)產(chǎn)在行政機(jī)關(guān)看來并不透明，要讓行政機(jī)關(guān)自行的對協(xié)議進(jìn)行審查是否合理可謂是無從下手。對此，我認(rèn)為，出于社會(huì)公平，出于保護(hù)弱者利益，大陸立法也可在調(diào)查實(shí)情的基礎(chǔ)上，對該項(xiàng)規(guī)定加以修改和借鑒，從而保證協(xié)議離婚的實(shí)質(zhì)正義?！熬C上列舉比較可以看出，四法域的現(xiàn)行離婚制度(zhd)都實(shí)行了相對的自由離婚主義，國家并不只是扮演著消極的主張家庭自治的角色，相反都扮演著協(xié)助弱勢者的積極角色。國家公權(quán)力一方面在立法上對離婚進(jìn)行適度干預(yù)，另一方面不斷努力提供或者協(xié)助創(chuàng)造一個(gè)環(huán)境，盡量使離婚的夫妻雙方能基于平等的基礎(chǔ)上彼此協(xié)商作出決定，同時(shí)維護(hù)弱勢子女的利益。這是符合世界離婚立法的進(jìn)步趨

40、勢的表現(xiàn)?！标惾敚寒?dāng)代中國內(nèi)地與港、澳、臺婚姻家庭法比較研究群眾出版社2012版第205頁另外，通過筆者的上述比較，我認(rèn)為，大陸的法學(xué)者是很有必要對港澳臺三法域的婚姻制度進(jìn)行調(diào)查研究，并且進(jìn)行相關(guān)的歸納總結(jié)，在進(jìn)一步與大陸相關(guān)制度進(jìn)行比較之后，發(fā)現(xiàn)大陸的立法不足，好讓大陸立法機(jī)關(guān)進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕梃b，來就大陸的相關(guān)立法做出相應(yīng)的修改，進(jìn)而解決由于(yuy)先前制度不足所造成的一系列社會(huì)問題，讓修改后的制度發(fā)揮它應(yīng)有的作用。（二） 概述外國的離婚(l hn)制度1、德國的離婚(l hn)制度“德國法中的離婚指的是，基于一定的離婚原因，通過法院裁判而面向?qū)?jingli)的解除婚姻?！?德迪特爾施瓦布

41、著，王葆蒔譯德國家庭法法律出版社2010年7月第1版第166頁由此定義不難看出，德國同我國香港地區(qū)一樣，對于離婚這一法律行為，必須要有法官的參與，必須依照相應(yīng)的訴訟程序。另外，在德國，同樣有關(guān)于子女利益的條文，德國家庭法第1568條的規(guī)定相當(dāng)苛刻：“如婚姻期間所生的子女尚未成年，并且出于子女利益的考慮而必須例外地維持婚姻，就不應(yīng)該解除婚姻，即使婚姻已經(jīng)破裂。法院必須依職權(quán)主動(dòng)查明子女利益，并且在理論上，子女利益可以對抗協(xié)議離婚。這里必須正確地預(yù)計(jì)離婚對子女準(zhǔn)概況的影響?！?德迪特爾施瓦布著，王葆蒔譯德國家庭法法律出版社2010年7月第1版第177頁顯然在德國，有著比澳門更為嚴(yán)格的保護(hù)子女利益的

42、條文，子女的利益可以成功地與離婚進(jìn)行抗衡，這不免讓人在感嘆德國立法對子女利益高度保護(hù)的同時(shí)，對本國的相關(guān)立法及其配套制度進(jìn)行反思。相比之下，不得不去承認(rèn)的一個(gè)事實(shí)便是，我們大陸地區(qū)在離婚制度上幾乎忽視了對子女的保護(hù)，這種巨大的差距下，再結(jié)合近些年來我國未成年子女犯罪率的增長，我們國內(nèi)的法學(xué)家、立法者是否應(yīng)該采取一些舉措，來盡到社會(huì)應(yīng)有的對未成年保護(hù)的責(zé)任，來發(fā)揮立法原本存在所應(yīng)有的作用。2、韓國(hn u)的離婚制度在韓國，離婚也分為協(xié)議離婚與判決離婚。但是，相比于國內(nèi)較為粗略的協(xié)議離婚制度(zhd)，韓國的相關(guān)立法以及配套制度就表現(xiàn)出對實(shí)質(zhì)審查的重視，在韓國，即便是協(xié)議離婚，在先同樣也需要提

43、交給法院進(jìn)行審查，待法院確認(rèn)完畢發(fā)予申告離婚確認(rèn)書之后，再由離婚申告人在法定的時(shí)間內(nèi)到戶籍地或是住所地的戶籍部門再次提出離婚申告。與國內(nèi)制度的不同之處具體表現(xiàn)在一下兩點(diǎn)： EQ oac(,1)離婚的申告(shn o)，韓國民法典第836條規(guī)定“協(xié)議離婚必須經(jīng)過家庭法院的確認(rèn)之后，根據(jù)戶籍法規(guī)定進(jìn)行申告。雙方當(dāng)事人應(yīng)在兩名成年人證明的前提下以書面形式提出離婚申告。”從這條規(guī)定可以看出，相比德國一刀切的訴訟離婚，韓國的這一申告程序既引入了司法機(jī)關(guān)，也并沒有給司法機(jī)關(guān)增添太多訟累，沒有以開庭的形式，既沒有耽誤當(dāng)事人的時(shí)間，也沒有造成司法資源的浪費(fèi)，而且還很好的對協(xié)議離婚進(jìn)行了合理的規(guī)制，這點(diǎn)也是值得

44、們?nèi)W(xué)習(xí)的。 eq oac(,2)離婚考慮期制度，“為了防止不必要的輕率離婚，特別是為保護(hù)子女的合法權(quán)益，最近韓國增設(shè)了離婚考慮期制度。離婚考慮期，從聽取法院提供的有關(guān)離婚內(nèi)容的介紹之日起起算。法律規(guī)定的離婚考慮期具體為：有未成年子女（包括懷孕）的為3個(gè)月；有的成年未滿1個(gè)月至3個(gè)月的未成年子女時(shí)，為子女的成年日期；有到成年還有不到1個(gè)月的子女或沒有子女等其他情形時(shí)為1個(gè)月?！?姜海順：韓國協(xié)議離婚立法對中國的啟示載延邊大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）2010年10月第43卷第5期這一考慮期的設(shè)置實(shí)際上是同我國1994出臺的婚姻登記管理?xiàng)l例有著異曲同工之妙的，一方面是為了讓登記機(jī)關(guān)能夠?qū)Ξ?dāng)事人所遞交的材

45、料進(jìn)行認(rèn)真的審查確認(rèn)，另一方面就是為了使得當(dāng)事人自身能夠?qū)橐鲫P(guān)系進(jìn)行一番冷靜的思考，再做出最后的決定。但只可惜，2003年的修改使得我國現(xiàn)行的條例卻將此考慮期刪去，時(shí)隔11年，我國當(dāng)下草率離婚、虛假離婚已經(jīng)趨成泛濫，我們是否應(yīng)該對我們的制度有所思考呢？另外，韓國的這一考慮期的設(shè)置還存有一些微妙之處，即考慮期并非一概而論，固定期限，而是靈活地依據(jù)子女的情形劃分成長短不一的期限，很顯然韓國的立法者也逐漸認(rèn)識到離婚對于子女的傷害，為了能夠最大限度的保護(hù)子女的切身利益，就通過修改立法來實(shí)現(xiàn)。綜上，在對我國港澳臺、德、韓的離婚制度進(jìn)行分析比較總結(jié)(zngji)之后，我認(rèn)為，我國當(dāng)下的法學(xué)家、立法者很有

46、必要對我國的社會(huì)現(xiàn)狀進(jìn)行分析，從中發(fā)現(xiàn)問題，找到我國立法方面的不足，從而能夠更好的發(fā)揮立法應(yīng)有的作用，更好地去維護(hù)家庭的幸福、去保護(hù)單親子女的合法利益、去實(shí)現(xiàn)社會(huì)的安定與和諧。四、完善我國離婚登記(dngj)制度（一） 完善我國離婚(l hn)登記制度的重要性 當(dāng)我們在享受著離婚登記制度帶給我們自由和便捷的同時(shí)，離婚率不斷攀升、單親子女犯罪率猛增等一系列社會(huì)問題，也正引發(fā)我國各方法學(xué)者對我國婚姻立法以及相關(guān)制度的反思。子女才是離婚(l hn)的真正受害者。和諧穩(wěn)定的家庭，是未成年子女健康成長的搖籃，在孩子看來，外人再多的關(guān)心，再多的愛護(hù)，都比不上父母的懷抱。如果父母關(guān)系不和，合意要離婚，家庭結(jié)

47、構(gòu)瞬間崩塌，子女在這個(gè)時(shí)候無疑處于最弱勢的地位，他們沒有能力去說服父母，不會(huì)去主張自己的權(quán)利，這個(gè)時(shí)候，一味想要求解脫的父母哪里還能顧及(gj)到子女的感受，因此，此時(shí)，只有社會(huì)，只有法律能夠幫助他們，幫助他們?nèi)ネ旎馗改傅幕橐?，幫助他們?nèi)ブ鲝埶麄儜?yīng)得的權(quán)益。正如聯(lián)合國1989年兒童權(quán)利公約第3條所規(guī)定的那樣，我們不論在任何(rnh)事上，都應(yīng)當(dāng)把兒童的利益放在第一位，“兒童最佳利益”這一原則，是公約所倡導(dǎo)和現(xiàn)代許多國家處理兒童撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)問題所遵循的首要原則，而且也逐漸成為各國親子立法普遍恪守的最高立法準(zhǔn)則。可是，當(dāng)我們回頭看看我國現(xiàn)行的立法時(shí)，我們會(huì)注意到，我國的立法，雖然相比著以前更加重視給

48、予國民自由，人民也都稱贊這是立法的一大進(jìn)步，但是，時(shí)隔13年，婚姻登記條例在實(shí)行的這段年限內(nèi)，引發(fā)的社會(huì)問題，卻也日漸呈現(xiàn)，離婚率的不斷攀升，以及與離婚率密切相關(guān)的未成年犯罪比例也在持續(xù)上升，實(shí)際上，據(jù)心理學(xué)家分析，父母離異對于未成年子女的傷害僅次于死亡?！皝碜悦绹箍敌侵莸臄?shù)據(jù)顯示，父母離異的少年罪犯監(jiān)禁率高出與已婚父母在一起生活的少年兒童12倍?！?柏瑞克F凡根、羅伯特瑞克特：離婚對美國的影響載交流2003（冬季刊）因此，在當(dāng)下，我們是不是應(yīng)該認(rèn)識到我國現(xiàn)行的立法及其相關(guān)制度已經(jīng)不能更好的適應(yīng)和促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展，反而增添了很多消極負(fù)面的因素。我們是否應(yīng)該在給予國民自由的同時(shí)，也加以適當(dāng)(s

49、hdng)的合理的限制，卻維護(hù)弱勢群體，去保障社會(huì)穩(wěn)定呢？ （二） 保障(bozhng)自由，也要合理限制行政登記制度簡便易行、能夠避免訟累，符合世界離婚立法(l f)的進(jìn)步趨勢。但目前我國現(xiàn)存的離婚登記程序過于簡略，夫妻雙方只要達(dá)成一致意見，就可以當(dāng)場成功辦理離婚登記。有調(diào)查顯示，2003年婚姻登記條例修改后，情緒性離婚的現(xiàn)象頗為常見，事后，有些在領(lǐng)取離婚證之后恢復(fù)平靜而選擇復(fù)婚，而有些則是徹底地解體夫妻關(guān)系，這不免使法律顯得過于隨便，缺少了法律原本應(yīng)有的嚴(yán)肅性。 我國現(xiàn)行的離婚登記有其優(yōu)越的地方，在我國離婚制度的發(fā)展過程中發(fā)揮了重要的作用。但是在過去實(shí)行的那13年里，經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，文化快速

50、進(jìn)步，人們的觀念也發(fā)生了各種轉(zhuǎn)變，前文已經(jīng)做出過論述，其弊端也越來越明顯，引發(fā)的社會(huì)問題涉及面也越發(fā)廣泛。因此要對我國的離婚登記制度進(jìn)行完善是勢在必行： 1、保持現(xiàn)存制度原有的大框架，對部分規(guī)定進(jìn)行細(xì)化。第一，增設(shè)限制離婚申請(shnqng)的期間。即在申請(shnqng)離婚登記的法定要件中增加一條：需結(jié)婚滿一年。這一要件的增添，筆者的啟示是來自于澳門的離婚登記制度。眾所周知，婚姻，是把原本獨(dú)立生活的兩個(gè)個(gè)體，結(jié)合在一起的開始。在結(jié)婚(ji hn)之初，每個(gè)個(gè)體都會(huì)有自己的個(gè)性和生活習(xí)慣，不可能兩個(gè)人是一摸一樣的，而婚后的生活就是一個(gè)個(gè)體趨同的漫長過程，因此，在開始，兩個(gè)不同的個(gè)體在趨同時(shí)難

51、免會(huì)有意見不合，磕磕絆絆，吵吵鬧鬧，而現(xiàn)如今，傳統(tǒng)的大家庭的生活模式又已經(jīng)漸行漸遠(yuǎn)，取而代之是一個(gè)個(gè)獨(dú)立的小家庭，所以，在倆人發(fā)生摩擦?xí)r，沒有了父母的勸說，問題不能夠得到及時(shí)的解決，日積月累，矛盾就會(huì)升級，最后可能就直接演變成了離婚。我想這也是離婚率不斷攀升的一大原因。而在這時(shí)，由于我國現(xiàn)行的離婚登記程序很是寬松和粗略，就像剛好是在新婚夫婦吵得不開膠，口渴時(shí)遞上了一杯水，順帶說，離了吧！就是這么簡單，接了又離，離又合。這看似是兩個(gè)人之間的事，其實(shí)這不僅是對辦公資源的一種浪費(fèi)，而且也是個(gè)人沒有社會(huì)責(zé)任感的體現(xiàn)。所以，面對這一事實(shí)，我認(rèn)為，最好的挽留婚姻的辦法就是增設(shè)一年的“禁離期”，這看似是對人

52、們自由的限制，實(shí)際上是為了新婚夫妻的生活能夠得以穩(wěn)定，不徒增他們工作上的煩惱。當(dāng)然，這一要件也并非是要一刀切，如果出現(xiàn)結(jié)婚不到一年，真的是無法再繼續(xù)生活下去時(shí)，可以不通過登記離婚，而是走司法程序，通過法院來解除婚姻關(guān)系。第二，將提交離婚申請和簽訂離婚協(xié)議的時(shí)間點(diǎn)分開，采用(ciyng)分段離婚制。實(shí)際上，我國在1994年的婚姻登記管理?xiàng)l例第16條就曾經(jīng)(cngjng)規(guī)定：“婚姻登記管理機(jī)關(guān)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，自受理申請之日起一個(gè)月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)(yngdng)予以登記，發(fā)給離婚證。”但是在2003年新頒布的婚姻登記條例中刪除了這一規(guī)定，改為了“當(dāng)場予以登記，發(fā)給離婚證。”

53、在實(shí)際中，處于離婚狀態(tài)的夫妻，由于各種情緒的干擾，在申請離婚登記之前，對子女和財(cái)產(chǎn)的處理很難有冷靜的心態(tài)，極易產(chǎn)生不合理或者含混不明的離婚協(xié)議。而由于登記機(jī)關(guān)只進(jìn)行形式的審查，并無是實(shí)質(zhì)審查，日后非常容易造成糾紛而訴至法院。對于這一問題，我們可以借鑒美國婚姻立法分段離婚理論的經(jīng)驗(yàn)，“在登記離婚之時(shí)，規(guī)定可由當(dāng)事人選擇直接登記離婚協(xié)議，也可以選擇先解除雙方的婚姻關(guān)系，而將分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)問題置后處理，以避免輕率?！?張?zhí)杖唬簠f(xié)議離婚制度研究載華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文2010年該項(xiàng)建議其實(shí)同韓國設(shè)置的離婚考慮期有著相同的目的，就是在當(dāng)事人向行政機(jī)關(guān)提出申請后，過段時(shí)間再作出解除婚姻關(guān)系的決定，這一

54、期限的規(guī)定是希望當(dāng)事人在冷靜下來以后，可以去撤回申請，能夠繼續(xù)幸福的生活。不過，筆者的這一建議，與韓國的離婚考慮期還是稍有不同：當(dāng)事人在提交離婚申請時(shí)，無需同時(shí)提交離婚協(xié)議，但需由行政機(jī)關(guān)在此時(shí)做好夫妻財(cái)產(chǎn)的登記。一個(gè)月后，若夫妻雙方仍舊堅(jiān)持離婚，那么就將共同達(dá)成的離婚協(xié)議提交到婚姻登記機(jī)關(guān)，由登記機(jī)關(guān)的專業(yè)法律工作者依照先前的財(cái)產(chǎn)登記對離婚協(xié)議的內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)的審查，審查后對于存有不合理(hl)處，可以向當(dāng)事人進(jìn)行詢問，聽取當(dāng)事人的意見，以確保離婚協(xié)議的合理和公平性。若當(dāng)事人對離婚協(xié)議無異議，則可以頒發(fā)離婚證，收回結(jié)婚證，婚姻關(guān)系就此解除。對于有未成年子女的離婚家庭，應(yīng)將登記(dngj)離婚納入訴訟離婚如前所述，離婚，受到傷害最深的便是孩子，可是孩子是無辜的，卻要背負(fù)父母的隨意抉擇所帶來的傷害。我國現(xiàn)行的婚姻登記制度如前對比，我們可以明顯感覺到它在父母無情的傷害子女時(shí)顯得是那